El Instituto Agrícola Catalán de Sant Isidre solicitó al Departamento de Acción Climática, Alimentación y Agenda Rural la documentación aportada por la Generalitat en un procedimiento de infracción de la Comisión Europea. El solicitante alegó su derecho a estar informado como sector afectado. La GAIP desestimó la reclamación por proteger la investigación de infracciones y el medio ambiente.
Puntos clave de la argumentación
1
El régimen jurídico aplicable es la LTAIPBG y, preferentemente, la Ley 27/2006 (LAIA) por tratarse de información medioambiental, siendo la normativa europea un criterio de interpretación.
2
Se aplica el límite del artículo 21.1.b LTAIPBG ya que la divulgación de documentos en un procedimiento de infracción de la UE en curso puede perjudicar el desarrollo eficaz de la investigación.
3
Existe una presunción general, respaldada por la jurisprudencia del TJUE, de que la publicidad de estos expedientes en fase administrativa altera la naturaleza del procedimiento y dificulta acuerdos entre la Comisión y el Estado miembro.
4
El derecho a la participación pública en la aprobación de planes medioambientales no justifica un interés público prevalente que permita el acceso a expedientes de infracción.
5
La denegación se fundamenta también en el artículo 13.2.h de la LAIA, ya que el perjuicio al procedimiento de infracción derivaría en un perjuicio para la protección efectiva del medio ambiente y las especies.
Texto completo
Resolució 1098/2021, de 16 de desembre
Número d’expedient de la Reclamació: 892/2021
Administració reclamada: Departament d’Acció Climàtica, Alimentació i Agenda Rural.
Generalitat de Catalunya
Informació reclamada: Documentació aportada per la Generalitat a un procediment d’infracció
de la Comissió Europea.
Sentit de la resolució: Desestimació
Resum: D’acord amb la Disposició Addicional Primera.2 LTAIPBG, “l’accés a la informació
pública en les matèries que tenen establert un règim d’accés especial és regulat per llur
normativa específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei”, però a la vista de l’àmbit
d’aplicació del RE, no sembla que en la resolució de la reclamació s’hagi d’entendre
desplaçada l’LTAIPBG a una aplicació supletòria pel RE, considerant que la sol·licitud de la què
en porta causa no s’ha adreçat a una institució europea (article 2.3 RE), ni s’ha desestimat per
una institució europea (article 7.1 RE), ni s’ha presentat davant d’un estat membre en relació
amb informació originada per una institució europea (article 5 RE), sinó que es tracta d’una
sol·licitud d’informació adreçada a la Generalitat en relació amb informació elaborada i en
poder de la Generalitat, i que la Generalitat ha desestimat sense consulta ni derivació a les
institucions europees. Nogensmenys, el fet que la documentació s’hagi elaborat i aportat a
requeriment d’una institució europea i s’hagi incorporat a un expedient de procediment
d’infracció o d’incompliment obert per la Comissió Europea encara en tràmit, és una
circumstància que no pot ser obviada i que haurà de ser tinguda en compte en la ponderació i
en la interpretació dels límits aplicables a la llum de la normativa europea i de la interpretació i
aplicació que n’ha fet el Tribunal de Justícia europeu. El règim jurídic d’accés de l’LTAIPBG
resultaria aplicable en la mesura en què es sol·licita a un subjecte obligat per l’LTAIPBG
informació que està en el seu poder com a conseqüència de l’exercici de les seves funcions
(article 18 en relació amb l’article 2.b LTAIPBG), sens perjudici que, atesa la matèria de la
documentació reclamada, pugui ser d’aplicació preferent el règim especial d’accés a la
informació mediambiental regulat a la Llei 27/2006, de 18 de juliol, per la qual es regulen els
drets d’accés a la informació, de participació pública i d’accés a la justícia en matèria de medi
ambient (LAIA) i la normativa europea d’accés a la informació mediambiental (Reglament (CE)
nº 1367/2006 del Parlament Europeu i de la Comissió, del 6 de setembre de 2006, relatiu a
l’aplicació a les institucions i els organismes comunitaris de les disposicions del Conveni
d’Aarhus sobre l’accés a la informació, la participació del públic en la presa de decisions i
l’accés a la justícia en matèria de medi ambient, quedant aleshores l’LTAIPBG relegada a una
aplicació supletòria en allò no previst en la legislació mediambiental, d’acord amb la Disposició
Addicional Primera.2 LTAIPBG. Val a dir que fins i tot si resultés d’aplicació directa i principal al
cas el règim jurídic especial d’accés a la informació mediambiental, resultaria admissible la
reclamació davant la GAIP prevista a l’article 39 LTAIPBG, vist que la LAIA no preveu un
mecanisme de garantia de l’accés a la informació mediambiental específic i propi davant d’una
autoritat administrativa independent i previ a la instància judicial, per la qual cosa resulta
aplicable, supletòriament, la via de garantia general de l’accés a la informació pública de
l’LTAIPBG. No conté la llei catalana de transparència un límit a l’accés relacionat amb la
protecció del medi ambient, tal i com ho fa l’article 14.1.l de la llei bàsica 19/2013, de 9 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBGE), malgrat
que s’establia al Conveni núm. 205 del Consell d’Europa d’accés als documents públics de 18
de juny de 2009, que va inspirar les legislacions de transparència, i que novament és recollit en
el Conveni Tromsø del Consell Europeu, sobre l’accés als documents públics, signat per
Espanya el 23 de novembre de 2021 i pendent de propera ratificació per les Corts. Aquest oblit
de la legislació catalana en relació amb un bé jurídic que mereix la màxima protecció, com ho
és la protecció del medi ambient, es pot resoldre subsumint la protecció d’un entorn
mediambiental sà i segur i la seguretat i supervivència de les espècies en el límit relatiu a la
seguretat pública (article 21.1.a LTAIPBG), o bé per la via residual de l’article 21.2 LTAIPBG,
que permet l’aplicació de les previsions de protecció de la informació establertes en d’altres
lleis, com l’article 13.2.h LAIA. La protecció de la confidencialitat dels processos de presa de
decisions, prevista a la normativa europea i també en l’article 14.1.k LTAIPGBE, no té una
translació exacte en l’LTAIPBG, que reformula aquest límit en el seu article 21.1.c LTAIPBG
cap a la confidencialitat dels procediments administratius establerta legalment, en termes
pràcticament idèntics als de l’article 13.2.a de la LAIA, de manera que tan en el règim especial
d’accés a la informació mediambiental com en el règim general d’accés a la informació pública
de les administracions catalanes, el què es protegeix no és la confidencialitat en la presa de
decisions sinó la confidencialitat dels procediments administratius declarada per una norma
amb rang de llei. En aquest sentit, val a dir que no s’invoca ni consta l’existència d’un precepte
de rang legal que estableixi el caràcter confidencial dels procediments d’incompliment o
d’infracció com el que és objecte de la reclamació, per bé que existeix, com assenyala el
Departament ACAAR, un criteri judicial consolidat del Tribunal de Justícia europeu de
considerar que la documentació d’aquests procediments pot ser desestimada sota la
presumpció general de la confidencialitat del procediment. Quant a l’aplicació del límit previst a
l’article 21.1.b LTAIPBG, relatiu a la protecció de la investigació i sanció d’infraccions penals,
administratives i disciplinàries, sembla especialment aplicable al cas, tenint en compte que es
tracta de documentació aportada per la Generalitat arran de l’emplaçament de la Comissió
Europea en el marc d’un procediment d’infracció regulat als articles 258 a 260 del Tractat de
Funcionament de la Unió Europea, que la Comissió Europea inicia d’ofici o prèvia denúncia per
investigar i dirimir un presumpte incompliment de la legislació de la Unió i, si es comprova,
derivar l’expedient al Tribunal de Justícia Europeu per a què, en un procediment contenciós,
imposi la sanció que correspongui. Per tant, la finalitat del procediment d’incompliment o
d’infracció en aquesta fase administrativa i mentre està en tràmit, és la investigació de la
infracció, el que suposa un pas més enllà del procediment EU Pilot, que és un procediment
previ de diàleg estructurat entre la Comissió i els estats membres que té per finalitat,
precisament, evitar l’inici d’un procediment d’infracció. Tractant-se, doncs, de la documentació
aportada per l’administració investigada en resposta a un emplaçament de la Comissió
Europea en el marc d’un procediment d’investigació, resulta justificada l’aplicació del límit de
l’article 21.1.b LTAIPBG en la mesura en l’accés perjudiqui el normal i eficaç desenvolupament
de la investigació de la infracció o el seu resultat. I vist que es tracta d’una investigació que
roman oberta, és plausible que així sigui. Cal recordar que la normativa europea general
d’accés a la informació en poder de les Institucions europees preveu que es denegui l’accés a
un document la divulgació del qual suposi un perjudici per a l’objectiu de l’activitat
d’investigació, tret que existeixi un interès públic superior (article 4.2 RE) i que la normativa
europea sectorial aplicable a la informació mediambiental, el Reglament (CE) nº 1367/2006,
preveu expressament en el seu article 6.1 que no es considerarà l’existència d’un interès públic
prevalent quan s’apliqui l’excepció de la protecció de la investigació de l’article 4.2 RE als
procediments d’investigació de possibles incompliments del dret comunitari. En la mateixa línia,
el Tribunal de Justícia de la Unió Europea (TJUE) també s’ha inclinat per interpretar que
aquests procediments d’incompliment no estan sotmesos a un règim de transparència plena, i
que s’ha de reconèixer com a presumpció general que la divulgació d’aquesta documentació té
un efecte negatiu sobre l’activitat investigadora, presumpció que podria cedir si el sol·licitant
justifiqués de manera suficient la prevalença de l’interès públic en l’accés. Així ho argumenta
des la sentència ECLI:EU:C:2013:738 dels assumptes acumulats C 514/11 P i C 605/11 P.
Paraules clau: Generalitat. Entitat civil. Medi ambient. Impacte ambiental. Aus. Delta del
Llobregat. Ampliació de l’aeroport. Procediment d’infracció de la Comissió Europea.
Reclamació contra desestimació. Règim especial d’accés. Límits. Confidencialitat del
procediment. Protecció del medi ambient. Investigació i sanció d’infraccions.
Ponent: Elisabet Samarra Gallego
Antecedents
1. El 7 d’octubre de 2021 entra a la GAIP la Reclamació 892/2021, presentada per l’Institut
Agrícola Català de Sant Isidre contra el Departament d’Acció Climàtica, Alimentació i
Agenda Rural de la Generalitat de Catalunya, en relació amb la sol·licitud indicada a
l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació
previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la
informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de
la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 7 de juny de 2021 l’entitat reclamant presenta una instància al Departament d’Acció
Climàtica, Alimentació i Agenda Rural ( ACAAR ) demanant: “a) Copia certificada de la
resposta efectuada per la Generalitat de Catalunya en relació a la carta d’emplaçament de
la Comissió Europea en el procediment d’infracció INFR (2020)4133, engegat pel
presumpte incompliment de les mesures compensatòries que s’havien de dur a terme a
resultes del desviament del riu Llobregat i de la darrera ampliació de l’Aeroport de
Barcelona- El Prat. b) Incloure, a mes, la documentació que acompanya l’expedient, o que
hagi estat necessària per poder donar aquesta resposta (estudis tècnics, avaluació de la
proposta, estudi ambiental, processos de participació publica, etc.) c) En el supòsit que la
resposta no s’hagi pogut substanciar al dia d’avui, conèixer la proposta de resposta, així
com l’estat dels treballs que justificarien la mateixa”. Demana que li facin arribar la
informació per correu electrònic.
3. L’1 de juliol de 2021 el Departament ACAAR resol denegar la sol·licitud d’informació, amb
base als següents fonaments jurídics: “ (...) Sisè. El procediment d’infracció INFR (2020)
4133, respecte del qual es sol·licita informació, en un procediment d’investigació que
tramita la Comissió sobre la aplicació de la Directiva 2009/147/CE del Parlament Europeu i
del Consell, de 30 de novembre de 2009, relativa a la conservació de las aus silvestres, i
de la Directiva 92/43/CEE del Consell, de 21 de maig de 1992, relativa a la conservació
dels hàbitats naturals i de la fauna i flora silvestres, vinculada als projectes
d’infraestructura que incideixen en l’espai de la Xarxa Natura del Delta del Llobregat.
Setè. El Reglament 1049/2001, de 30 de maig de 200 del Parlament Europeu i del
Consell, de 30 de maig de 2001, regula l’accés del públic als documents del Parlament
Europeu, del Consell i de la Comissió. Aquest reglament és d’aplicació a tots els
documents que es troben en poder de la institució, és a dir, els documents que ha elaborat
i els rebuts que estiguin en la seva possessió, tal i com determina el seu article 2.
El Reglament 1049/2001, de 30 de maig de 2001 esdevé, per tant, la normativa d’aplicació
a la present sol·licitud d’informació pública, d’acord amb la Disposició Addicional segona
de la Llei 19/2014, de 29 de desembre.
Vuitè. El considerant onze del Reglament, determina que si bé en principi tots els
documents de les institucions han de ser accessibles al públic, s’han de protegir
determinats interessos públics i privats mitjançant excepcions. En concordança, l’article 4
regula les excepcions i en el seu punt 2 estableix que les institucions denegaran l’accés a
un document la divulgació del qual suposi un perjudici per la protecció, entre d’altres
aspectes, de l’objectiu de les activitats d’inspecció, investigació i auditoria.
Al seu torn, l’apartat 3 d’aquest mateix precepte estableix que es denegarà l’accés a un
document elaborat per una institució per al seu us intern o rebut per ella, relacionat amb un
assumpte sobre el qual la institució no hagi pres encara una decisió, si la seva divulgació
perjudiqués greument un procés de presa de decisions de la institució, llevat que la
divulgació revesteixi un interès públic superior.
Novè. El règim d'excepcions que preveu l'article 4, i específicament en l'apartat 2, de el
Reglament 1049/2001 es fonamenta en la ponderació dels interessos en joc en una
situació determinada, és a dir, els interessos que es veurien afavorits per la divulgació dels
documents de què es tracti, d'una banda, i aquells altres que resultarien amenaçats per
aquesta divulgació, per una altra.
L’excepció que figura a l'article 4, apartat 2, tercer guió, del Reglament 1049/2001 permet
denegar l'accés a un document la divulgació suposi un perjudici per a la protecció de
l'objectiu de les activitats de inspecció, investigació i auditoria, llevat que la seva divulgació
comporti un interès públic superior. (…)
Desè. En el present cas, atès que els documents respecte dels quals es sol·licita accés i
trasllat es la comunicació que s’ha produït entre la Generalitat i la Unió Europea en el si
del procediment d’infracció IFR (2020)4133, procediment que és troba obert a dia d’avui,
les consideracions efectuades pel Tribunal de Justícia de la Unió Europea a la
jurisprudència citada, s’han de considerar plenament aplicables al present cas, en tant que
l’accés als documents sol·licitats pot alterar la naturalesa del procediment implicant un
perjudici per la protecció dels objectius de les activitats d’investigació que en són l’objecte.
Considerant que, per una part, és dona la excepció prevista a l’apartat 2 de l’article 4 del
Reglament 1049/2001, del Parlament Europeu i del Consell, de 30 de maig de 2001,
relatiu a l’accés del públic als documents del Parlament Europeu, del Consell i de la
Comissió i que d’altra banda, l’article 21 de la Llei 19/2014, de 29 de desembre, estableix
que el dret d’accés pot ser limitat o restringit si ell coneixement o la divulgació de la
informació comporta un perjudici per a la investigació o la sanció de les infraccions penals,
administratives o disciplinàries.
RESOLC
Denegar la sol·licitud d’accés a la informació pública …”
4. El 31 de juliol de 2021 l’entitat reclamant presenta un recurs potestatiu de reposició contra
la resolució de denegació de la sol·licitud d’informació, cita els articles 7, 8, 10, 21.1, 22,
65.1 LTAIPBG, els Considerants 2, 4, 11 i 15 del Reglament CE 1049/2001 del Parlament
Europeu i del Consell que regula l’accés del públic als docents del Parlament Europeu, del
Consell i de la Comissió i exposa: “Creiem, per tant, que no es donen les circumstàncies
per a denegar la nostra sol·licitud basant-se en alguna de les causes que preveu l ’article
21 de la Llei 19/2014 de transparència, accés a la informació pública i bon govern. Tant els
directament afectats per incloure la seva finca o empresa dins l’espai natural protegit —
actualment base patrimonial d’empreses agroalimentàries— com els representants del
sector empresarial agroalimentari — com n’és l’INSTITUT AGRÍCOLA— hem d’estar
informats, rebre els documents corresponents, i ser partícips del procediment administratiu
que es dugui a terme. La Resolució també es fonamenta amb el Considerant 11 del
Reglament CE 1049/2001 del Parlament Europeu i del Consell. Però aquest Reglament
comunitari no és aplicable al nostre cas. Doncs com diu clarament el seu propi títol, i el
seu Considerant 15, s’aplica als documents de les institucions comunit àries, no als
documents dels Estats membres”. Finalment sol·licita: “Que es tingui per presentat el
present escrit i la documentació que s’hi adjunta, dins de termini i en forma legal. I
d'acord amb el que s’ha exposat, i dels preceptes normatius citats i els que en siguin
concordants, es tingui per presentat Recurs de reposició contra la desestimació de la
nostra sol·licitud d’accés a la informació pública demanada per la nostra Entitat, referent
al procediment d’Infracció (2020) 4133 de la Comissió Europea pel presumpte
incompliment, per part del Govern de Catalunya, de les mesures compensatòries que
s’haurien d’ haver dut a terme a resultes del desviament de riu Llobregat i de la darrera
ampliació de l’Aeroport de Barcelona. Conseqü entment s’anul·li la Resolució citada i es
resolgui accedint a facilitar-nos la documentació demanada i la que en sigui concordant”.
5. La Reclamació presentada el 7 d’octubre de 2021 indica que hauria rebut resposta a la
sol·licitud d’accés a la informació però que l’administració no li hauria lliurat la informació i
fonamenta la reclamació com a: “ Interessats en el procediment d'infracció com a
representants del sector agroalimentari de Catalunya, i de propietaris i empresaris agraris
del delta del Llobregat”.
6. El 14 d’octubre de 2021 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la
persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició
jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de
procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana
especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de
l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la
Reclamació.
7. El 14 d’octubre de 2021 la GA IP comunica la Reclamació al Departament ACAAR i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti
un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de
la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la
Reclamació.
8. El 26 d’octubre de 2021 el Departament ACAAR comunica a la GAIP l’informe jurídic i
expedient sol·licitats. A l’informe jurídic exposa que el recurs de reposició objecte
d’aquesta reclamació ha estat desestimat per la Direcció General de Polítiques Ambientals
i Medi Ambient del Departament ACAAR per resolució del 18 d’octubre, en la qual es
reiteren els arguments jurídics de la resolució impugnada, que fonamenta la desestimació
de l’accés en les previsions del Reglament 1049/2001, de 30 de maig de 200 del
Parlament Europeu i del Consell, de 30 de maig de 2001, i assenyala concretament que:
“El considerant onze del Reglament, determina que si bé en principi tots els documents de
les institucions han de ser accessibles al públic, s’han de protegir determinats interessos
públics i privats mitjançant excepcions. L’article 4 regula les excepcions i en el seu punt 2
estableix que les institucions denegaran l’accés a un document la divulgació del qual
suposi un perjudici per la protecció, entre d’altres aspectes, de l’objectiu de les activitats
d’inspecció, investigació i auditoria; en l’apartat 3 d’aquest mateix precepte estableix que
es denegarà l’accés a un document elaborat per una institució per al seu us intern o rebut
per ella, relacionat amb un assumpte sobre el qual la institució no hagi pres encara una
decisió, si la seva divulgació perjudiqués greument un procés de presa de decisions de la
institució, llevat que la divulgació revesteixi un interès públic superior. El Tribunal de
Justícia ha reconegut que, en el cas dels documents corresponents a un procediment
d’infracció UE, és d’aplicació una presumpció de confidencialitat. Aquesta presumpció es
fonamenta, en la doctrina del TJUE, en la finalitat del procediment administratiu previ per
incompliment que és donar a l'Estat membre interessat l'oportunitat, d'una banda, de
complir les seves obligacions derivades de el Dret de la Unió i, per una altra, de formular
adequadament les al·legacions que, en la seva defensa, estimi pertinents davant de les
imputacions de la Comissió. D’acord amb aquesta delimitació de la finalitat dels
procediments d’infracció UE, el TJUE ha determinat que la divulgació durant la fase
administrativa prèvia dels documents corresponents a un procediment per incompliment
podria donar lloc al fet que es modifiqués la naturalesa i el desenvolupament d'aquest
procediment, tenint en compte que, en aquestes circumstàncies, podria resultar més difícil
encara que s'iniciés un procés de negociació i s'arribés a un acord entre la Comissió i
l'Estat membre implicat que posés fi a l'incompliment retret, per tal de fer possible
l'observança de el Dret de la Unió i evitar un recurs judicial. Per això, la jurisprudència del
TJUE (entre altres, SSTJUE ,dictada en l’assumpte ClientEarth/Comissió (C-612/13 P,
EU:C:2015:486, apartats, 52, 58, 81), i la dictada en l’assumpte LPN/Comissió (C-514/11
P y C-605/11 P, EU:C:2013:738, apartats 62, 63, 65 i 66) ha establert que cal presumir
que la divulgació durant la fase administrativa prèvia dels documents corresponents a un
procediment per incompliment podria comportar el risc d'alterar el caràcter d'aquest
procediment i de modificar el seu desenvolupament, i que, per tant, tal divulgació
suposaria, en principi, un perjudici per a la protecció de l'objectiu de les activitats de
recerca, en el sentit del tercer guió de l'article 4, apartat 2, del Reglament 1049/2001. En
conseqüència, atès que els documents respecte dels quals l’Institut Agrícola Català de
Sant Isidre sol·licita accés i trasllat es la comunicació que s’ha produït entre la Generalitat i
la Unió Europea en el si del procediment d’infracció IFR (2020)4133, procediment que es
troba obert a dia d’avui, les consideracions efectuades pel Tribunal de Justícia de la Unió
Europea a la jurisprudència citada, són plenament aplicables al present cas, en tant que
l’accés als documents sol·licitats pot alterar la naturalesa del procediment implicant un
perjudici per la protecció dels objectius de les activitats d’investigació que en són l’objecte.
Per tant, es dona l’excepció prevista a l’apartat 2 de l’article 4 del Reglament 1049/2001,
del Parlament Europeu i del Consell, de 30 de maig de 2001, relatiu a l’accés del públic als
documents del Parlament Europeu, del Consell i de la Comissió i que d’altra banda,
l’article 21 de la Llei 19/2014, de 29 de desembre, preveu també que el dret d’accés pot
ser limitat o restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un
perjudici per a la investigació o la sanció de les infraccions penals, administratives o
disciplinàries, es va procedir a denegar la sol·licitud d’informació pel que fa a aquest punt.
D’altra banda, en referència a l’incompliment legal establert per procedir a l’ampliació de
l’espai natural protegit, que s’al·lega en el recurs interposat, cal indicar que aquesta
al·legació tampoc pot prosperar. Tal i com informa el Servei de Planificació de l’entorn
Natural, s’està treballant en l’estudi tècnic que ha de finalitzar en una proposta d’ampliació
de l’espai natural de la Xarxa Natura 2000. Un cop finalitzi aquest procés previ, la proposta
d’ampliació es tramitarà com un projecte d’acord de Govern tal i com preveu l’article
34.bis.3 de la Llei 12/1985, de 13 de juny, d’espais naturals, i com a tal serà objecte
d’informació pública i audiència als ens locals i a les organitzacions i associacions agràries
i de propietaris forestals més representatives i a la resta d’entitats interessades. Per tant,
cal distingir entre els drets que assisteixen al recurrent en virtut de la normativa reguladora
de la transparència, accés a la informació publica i bon Govern i que venen delimitats per
la Llei 19/2014 i els drets que les persones i entitats interessades ostenten en el
procediment administratiu en virtut del previst a la Llei 39/2015, recollits en l’article 53
d’aquesta norma”.
9. El 8 de novembre de 2021 la GAIP posa a disposició de l’entitat reclamant l’informe del
Departament i l’emplaça a formular al·legacions en un termini de deu dies.
10. El 18 de novembre de 2021 es produeix la caducitat de la notificació a la seu electrònica
sense que l’entitat reclamant hi hagi accedit.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i règim jurídic d’accés aplicable la reclamació
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”.
La informació que es sol·licita és la documentació de resposta de la Generalitat a la carta
d’emplaçament de la Comissió Europea (o l’esborrany si encara no està enviada la resposta),
en el procediment d’infracció INFR (2020) 4133 en relació amb la protecció del delta del
Llobregat en el marc de la Xarxa Natura 2000 i el compliment de les mesures compensatòries
mediambientals a adoptar arran del projecte d’ampliació de l’Aeroport del Prat. Atesa la
naturalesa de la informació i la seva vinculació amb un procediment d’infracció de la Comissió
Europea, cal avaluar com a qüestió prèvia, el règim jurídic d’accés que resulta aplicable,
qüestió en la què discrepen les parts, ja que l’entitat reclamant considera que és d’aplicació al
cas l’LTAIPBG, ja que es tracta d’informació elaborada i en poder de la Generalitat, mentre que
el Departament ACAAR considera que, en la mesura en què és informació requerida i en poder
de la Comissió Europea i que integra un expedient europeu d’infracció encara en tràmit, li és
d’aplicació el règim jurídic especial del Reglament 1049/2001, de 30 de maig, del Parlament
Europeu i del Consell, que regula l’accés del públic al documents del Parlament Europeu, del
Consell i de la Comissió.
El Reglament 1049/2001, de 30 de maig, del Parlament Europeu i del Consell (en endavant,
RE), constitueix un règim jurídic especial que regula l’accés del públic al documents en poder
del Parlament Europeu, del Consell i de la Comissió que li siguin sol·licitats, així com als
documents sol·licitats als Estats membres i en poder dels estats membres, però que tinguin el
seu origen en les institucions europees. Així es desprèn dels articles 2 i 5 RE:
“Artículo 2 Beneficiarios y ámbito de aplicación
1. Todo ciudadano de la Unión, así como toda persona física o jurídica que resida o tenga su
domicilio social en un Estado miembro, tiene derecho a acceder a los documentos de las
instituciones, con arreglo a los principios, condiciones y límites que se definen en el presente
Reglamento. (…)
3. El presente Reglamento será de aplicación a todos los documentos que obren en poder de
una institución; es decir, los documentos por ella elaborados o recibidos y que estén en su
posesión, en todos los ámbitos de actividad de la Unión Europea.”
“Artículo 5 Documentos en los Estados miembros
Cuando un Estado miembro reciba una solicitud de un documento que obre en su poder y que
tenga su origen en una institución, consultará a la institución de que se trate para tomar una
decisión que no ponga en peligro la consecución de los objetivos del presente Reglamento,
salvo que se deduzca con claridad que se ha de permitir o denegar la divulgación de dicho
documento.
Alternativamente, el Estado miembro podrá remitir la solicitud a la institución.”
El RE preveu una regla general d’accés, amb unes excepcions que operen com a límits a
l’accés, i que es troben regulades en els articles 4, a més de la regulació específica de limitació
de l’accés als documents declarats d’alt secret, que es regula a l’article 9, que no és d’aplicació
al cas. Entre les excepcions al règim d’accés regulades a l’article 4 RE, s’hi troba la invocada
pel Departament ACAAR per fonamentar la seva resolució de desestimació:
“Artículo 4 Excepciones
(...)
2. Las instituciones denegarán el acceso a un documento cuya divulgación suponga un
perjuicio para la protección de: (...)
- el objetivo de las actividades de inspección, investigación y auditoría, salvo que su divulgación
revista un interés público superior.”
D’acord amb la Disposició Addicional Primera.2 LTAIPBG, “l’accés a la informació pública en
les matèries que tenen establert un règim d’accés especial és regulat per llur normativa
específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei”, però a la vista de l’àmbit d’aplicació del
RE, no sembla que en la resolució de la reclamació s’hagi d’entendre desplaçada l’LTAIPBG a
una aplicació supletòria pel RE, considerant que la sol·licitud de la què en porta causa no s’ha
adreçat a una institució europea (article 2.3 RE), ni s’ha desestimat per una institució europea
(article 7.1 RE), ni s’ha presentat davant d’un estat membre en relació amb informació
originada per una institució europea (article 5 RE), sinó que es tracta d’una sol·licitud
d’informació adreçada a la Generalitat en relació amb informació elaborada i en poder de la
Generalitat, i que la Generalitat ha desestimat sense consulta ni derivació a les institucions
europees. Nogensmenys, el fet que la documentació s’hagi elaborat i aportat a requeriment
d’una institució europea i s’hagi incorporat a un expedient de procediment d’infracció o
d’incompliment obert per la Comissió Europea encara en tràmit, és una circumstància que no
pot ser obviada i que haurà de ser tinguda en compte en la ponderació i en la interpretació dels
límits aplicables a la llum de la normativa europea i de la interpretació i aplicació que n’ha fet el
Tribunal de Justícia europeu.
El règim jurídic d’accés de l’LTAIPBG resultaria aplicable en la mesura en què es sol·licita a un
subjecte obligat per l’LTAIPBG informació que està en el seu poder com a conseqüència de
l’exercici de les seves funcions (article 18 en relació amb l’article 2.b LTAIPBG), sens perjudici
que, atesa la matèria de la documentació reclamada, pugui ser d’aplicació preferent el règim
especial d’accés a la informació mediambiental regulat a la Llei 27/2006, de 18 de juliol, per la
qual es regulen els drets d’accés a la informació, de participació pública i d’accés a la justícia
en matèria de medi ambient i la normativa europea d’accés a la informació mediambiental
(Reglament (CE) nº 1367/2006 del Parlament Europeu i de la Comissió, del 6 de setembre de
2006, relatiu a l’aplicació a les institucions i els organismes comunitaris de les disposicions del
Conveni d’Aarhus sobre l’accés a la informació, la participació del públic en la presa de
decisions i l’accés a la justícia en matèria de medi ambient), quedant aleshores l’LTAIPBG
relegada a una aplicació supletòria en allò no previst en la legislació mediambiental, d’acord
amb la Disposició Addicional Primera.2 LTAIPBG.
Val a dir que fins i tot si resultés d’aplicació directa i principal al cas el règim jurídic especial
d’accés a la informació mediambiental, resultaria admissible la reclamació davant la GAIP
prevista a l’article 39 LTAIPBG, vist que la LAIA no preveu un mecanisme de garantia de
l’accés a la informació mediambiental específic i propi davant d’una autoritat administrativa
independent i previ a la instància judicial, per la qual cosa resulta aplicable, supletòriament, la
via de garantia general de l’accés a la informació pública de l’LTAIPBG.
Seguidament se n’avaluarà el dret d’accés d’acord amb ambdues legislacions, general i
especial.
2. Límits a l’accés: la confidencialitat del procediment, la protecció de la investigació
d’infraccions i la protecció del medi ambient
La Llei 27/2006, de 18 de juliol, per la qual es regulen els drets d’accés a la informació, de
participació i d’accés a la justícia en matèria de medi ambient (LAIA) té per objecte, entre
d’altres, la regulació del dret d’accés a la informació ambiental en poder de les autoritats
públiques (article 10 LAIA) que pot ser limitat per les excepcions de l’article 13, entre les quals,
la prevista al seu apartat 2.a: “Las solicitudes de información ambiental podrán denegarse si la
revelación de la información solicitada puede afectar negativamente a cualquiera de los
extremos que se enumeran a continuación:
a) A la confidencialidad de los procedimientos de las autoridades públicas, cuando tal
confidencialidad esté prevista en una norma con rango de Ley. (...)
h) A la protección del medio ambiente al que se refiere la información solicitada. En particular,
la que se refiera a la localización de las especies amenazadas o a la de sus lugares de
reproducción. ”
De la seva banda, el Reglament (CE) nº 1367/2006 del Parlament Europeu i de la C omissió, del
6 de setembre de 2006, relatiu a l’aplicació a les institucions i els organismes comunitaris de les
disposicions del Conveni d’Aarhus sobre l’accés a la informació, la participació del públic en la
presa de decisions i l’accés a la justícia en matèria de medi ambient, en el seu article 6 regula
l’aplicació de les excepcions al dret d’accés a la informació en poder de les institucions
europees regulades a l’article 4 RE a la informació mediambiental, i en relació amb l’excepció
relativa a la investigació d’infraccions, disposa el següent: “Aplicación de excepciones respecto
de las solicitudes de acceso a información medioambiental
1. Por lo que respecta al artículo 4, apartado 2, guiones primero y tercero, del Reglamento (CE)
1049/2001, con excepción de las investigaciones, en particular aquellas relativas a posibles
incumplimientos del Derecho comunitario, se considerará que la divulgación reviste un interés
público superior cuando la información solicitada se refiera a emisiones al medio ambiente. Por
lo que respecta a las demás excepciones contempladas en el artículo 4 del Reglamento (CE)
1049/2001, los motivos de denegación serán interpretados de manera restrictiva, teniendo en
cuenta el interés público que reviste la divulgación y si la información solicitada se refiere a
emisiones al medio ambiente.
2. Además de las excepciones contempladas en el artículo 4 del Reglamento (CE) 1049/2001,
las instituciones y organismos comunitarios podrán denegar el acceso a información
medioambiental cuando la divulgación de la información pudiera afectar negativamente a la
protección del medio ambiente a que se refiere dicha información, como los lugares de
reproducción de especies raras.”
D’acord amb la normativa d’accés a la informació mediambiental, doncs, l ’accés a la
documentació aportada per la Generalitat en el marc del procediment d’infracció pel presumpte
incompliment de les Directives 2009/147/CE del Parlament Europeu i del Consell, de 30 de
novembre de 2009, relativa a la conservació de las aus silvestres, i 92/43/CEE del Consell, de
21 de maig de 1992, relativa a la conservació dels hàbitats naturals i de la fauna i flora
silvestres, vinculat al projecte d’ampliació de l’aeroport del Prat que incideix en l’espai de la
Xarxa Natura del Delta del Llobregat, podria quedar afectat pels límit de l’article 13.2.a LAIA si
una norma amb rang de llei preveiés la confidencialitat del procediment, o per l’article 13.2.h
LAIA si l’accés perjudiqués la protecció de les aus al delta del Llobregat, en la mesura en què
entorpís l’actuació de la Comissió Europea assegurant el compliment de la normativa
mediambiental que les protegeix mitjançant el procediment d’infracció.
De la seva banda, l’article 18 LTAIPBG disposa que les persones poden accedir a la informació
pública en poder dels subjectes obligats per aquesta llei com a conseqüència de l’exercici de
les seves funcions (article 2.b LTAIPBG), i estableix en el seu article 21 LTAIPBG límits que
poden justificar-ne la denegació o restricció, si l’accés comporta un perjudici per a:
“a) La seguretat pública
b) La investigació o la sanció de les infraccions penals, administratives o disciplinàries.
c) El secret o la confidencialitat en els procediments tramitats per l’Administració pública, si el
secret o la confidencialitat són establerts per una norma amb rang de llei. (...)”
Igualment, l’epígraf 2 d’aquest mateix article 21 LTAIPBG disposa que “el dret d’accés a la
informació pública també pot ésser denegat o restringit si la informació té la condició de
protegida i així ho estableix expressament una norma amb rang de llei.”
No conté la llei catalana de transparència un límit a l’accés relacionat amb la protecció del medi
ambient, tal i com ho fa l’article 14.1.l de la llei bàsica 19/2013, de 9 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBGE), malgrat que s’establia al
Conveni núm. 205 del Consell d’Europa d’accés als documents públics de 18 de juny de 2009,
que va inspirar les legislacions de transparència, i que novament és recollit en el Conveni
Tromsø del Consell Europeu, sobre l’accés als documents públics, signat per Espanya el 23 de
novembre de 2021 i pendent de propera ratificació per les Corts. Aquest oblit de la legislació
catalana en relació amb un bé jurídic que mereix la màxima protecció, com ho és la protecció
del medi ambient, es pot resoldre subsumint la protecció d ’un entorn mediambiental sà i segur i
la seguretat i supervivència de les espècies en el límit relatiu a la seguretat pública (article
21.1.a LTAIPBG), o bé per la via residual de l’article 21.2 LTAIPBG, que permet l’aplicació de
les previsions de protecció de la informació establertes en d’altres lleis, com l’arti cle 13.2.h
LAIA.
Tampoc recull la llei catalana literalment el límit relatiu a la confidencialitat dels processos de
presa de decisió al què al·ludeix el Departament ACAAR invocant l’article 4.3 RE, que estableix
el següent: “3. Se denegará el acceso a un documento elaborado por una institución para su
uso interno o recibido por ella, relacionado con un asunto sobre el que la institución no haya
tomado todavía una decisión, si su divulgación perjudicara gravemente el proceso de toma de
decisiones de la institución, salvo que dicha divulgación revista un interés público superior.”
La protecció de la confidencialitat dels processos de presa de decisions, prevista a la normativa
europea i també en l’article 14.1.k LTAIPGBE, no té una translació exacte en l’LTAIPBG, que
reformula aquest límit en el seu article 21.1.c LTAIPBG cap a la confidencialitat dels
procediments administratius establerta legalment, en termes pràcticament idèntics als de
l’article 13.2.a de la LAIA, de manera que tant en el règim especial d’accés a la informació
mediambiental com en el règim general d’accés a la informació pública de les administracions
catalanes, el què es protegeix no és la confidencialitat en la presa de decisions sinó la
confidencialitat dels procediments administratius declar ada per una norma amb rang de llei. En
aquest sentit, val a dir que no s’invoca ni consta l’existència d’un precepte de rang legal que
estableixi el caràcter confidencial dels procediments d’incompliment o d’infracció com el que és
objecte de la reclamació, per bé que existeix, com assenyala el Departament ACAAR, un criteri
judicial consolidat del Tribunal de Justícia Europeu de considerar que la documentació
d’aquests procediments pot ser desestimada sota la presumpció general de la confidencialitat
del procediment.
Quant a l’aplicació del límit previst a l’article 21.1.b LTAIPBG, relatiu a la protecció de la
investigació i sanció d’infraccions penals, administratives i disciplinàries, sembla especialment
aplicable al cas, tenint en compte que es tracta de documentació aportada per la Generalitat
arran de l’empl açament de la Comissió Europea en el marc d’un procediment d’infracció regulat
als articles 258 a 260 del Trac tat de Funcionament de la Unió Europea, que la Comissió
Europea inicia d’ofici o prèvia denú ncia per investigar i dirimir un presumpte incompliment de la
legislació de la Unió i, si es comprova, derivar l’expedient al Tribunal de Justícia Europeu per a
què, en un procediment contenciós, imposi la sanció que correspongui. Per tant, la finalitat del
procediment d’incompliment o d’infracció en aquesta fase administrativa i mentre està en tràmit,
és la investigació de la infracció, el que suposa un pas més enllà del procediment EU pilot, que
és un procediment previ de diàleg estructurat entre la Comissió i els estats membres que té per
finalitat, precisament, evitar l’inici d’un procediment d’infracció.
Tractant-se, doncs, de la documentació aportada per l’administració investigada en resposta a
un emplaçament de la Comissió Europea en el marc d’un procediment d’investigació, resulta
justificada l’aplicació del límit de l’article 21.1.b LTAIPBG en la mesura en l’accés perjudiqui el
normal i eficaç desenvolupament de la investigació de la infracció o el seu resultat. I vist que es
tracta d’una investigació que roman oberta, és plausible que així sigui.
Cal recordar que la normativa europea general d’accés a la informació en poder de les
Institucions europees preveu que es denegui l’accés a un document la divulgació del qual
suposi un perjudici per a l’objectiu de l’activitat d’investigació, tret que existeixi un interès públic
superior (article 4.2 RE) i que la normativa europea sectorial aplicable a la informació
mediambiental, el Reglament (CE) nº 1367/2006, preveu expressament en el seu article 6.1
que no es considerarà l’existència d’un interès públic prevalent quan s’apliqui l’excepció de la
protecció de la investigació de l’article 4.2 RE als procediments d’investigació de possibles
incompliments del dret comunitari.
En la mateixa línia, el Tribunal de Justícia de la Unió Europea (TJUE) també s’ha inclinat per
interpretar que aquests procediments d’incompliment no estan sotmesos a un règim de
transparència plena, i que s’ha de reconèixer com a presumpció general que la divulgació
d’aquesta documentació té un efecte negatiu sobre l’activitat investigadora, presumpció que
podria cedir si el sol·licitant justifiqués de manera suficient la prevalença de l’interès públic en
l’accés. Així ho argumenta des la sentència ECLI:EU:C:2013:738 dels assumptes acumulats
C-514/11 P i C-605/11 P:
“(…) 55 De ello resulta que esta legislación de la Unión considera el procedimiento por
incumplimiento como un tipo de procedimiento que, en cuanto tal, presenta características que
se oponen a que se aplique una transparencia plena en este ámbito y que ocupa, por
consiguiente, una posición particular en el marco del régimen relativo al acceso a los
documentos. (...)
62 Además, de reiterada jurisprudencia resulta que la finalidad del procedimiento administrativo
previo es dar al Estado miembro interesado la oportunidad, por una parte, de cumplir sus
obligaciones derivadas del Derecho de la Unión y, por otra, de formular adecuadamente las
alegaciones que, en su defensa, estime pertinentes frente a las imputaciones de la Comisión
(véanse, en particular, las sentencias de 7 de julio de 2005, Comisión/Austria, C
‑147/03, Rec.
p. I
‑5969, apartado 22, y de 14 de abril de 2011, Comisión/Rumania, C‑522/09, Rec. p. I‑2963,
apartado 15).
63 Por otro lado, la divulgación durante la fase administrativa previa de los documentos
correspondientes a un procedimiento por incumplimiento podría dar lugar a que se modificara
la naturaleza y el desarrollo de dicho procedimiento, habida cuenta de que, en tales
circunstancias, podría resultar más difícil todavía que se iniciara un proceso de negociación y
se llegara a un acuerdo entre la Comisión y el Estado miembro involucrado que pusiera fin al
incumplimiento reprochado, a fin de hacer posible la observancia del Derecho de la Unión y de
evitar un recurso judicial. (…)
65 De las consideraciones precedentes resulta que puede presumirse que la divulgación
durante la fase administrativa previa de los documentos correspondientes a un procedimiento
por incumplimiento podría entrañar el riesgo de alterar el carácter de dicho procedimiento y de
modificar su desarrollo, y que, por lo tanto, tal divulgación supondría, en principio, un perjuicio
para la protección del objetivo de las actividades de investigación, en el sentido del tercer guión
del artículo 4, apartado 2, del Reglamento nº 1049/2001.
66 Esta presunción general no excluye la posibilidad de demostrar que un documento
determinado cuya divulgación se solicita no está amparado por la citada presunción o que
existe un interés público superior que justifica la divulgación del documento en virtud del último
inciso del artículo 4, apartado 2, del Reglamento nº 1049/2001 (véanse, en este sentido, las
sentencias, antes citadas, Comisión/Technische Glaswerke Ilmenau, apartado 62; Suecia y
otros/API y Comisión, apartado 103; Comisión/Éditions Odile Jacob, apartado 126, y
Comisión/Agrofert Holding, apartado 68). (...)
90 Mediante el tercer motivo de casación, la República de Finlandia reprocha sustancialmente
al Tribunal General el no haber examinado el extremo de si la Comisión había verificado, en
virtud del último inciso del artículo 4, apartado 2, del Reglamento nº 1049/2001, si un interés
público superior justificaba la divulgación de los documentos de que se trata.
91 En los apartados 132 y 133 de la sentencia recurrida, el Tribunal General declaró que, a
tenor de la decisión impugnada, no existía en el caso de autos un interés público superior, en el
sentido de la citada disposición, y que tal apreciación de la inexistencia de un interés público
superior no incurría en ningún error de hecho ni de Derecho. Ahora bien, la LPN y la República
de Finlandia no invocan un interés concreto que justifique en el caso de autos la divulgación de
los documentos de que se trata, sino que se limitan a aducir la importancia que la disponibilidad
de información medioambiental reviste en general para la protección del medio ambiente y de
la salud humana.
92 Es verdad que el interés público superior que puede justificar la divulgación de un
documento no ha de ser necesariamente distinto de los principios que subyacen al Reglamento
nº 1049/2001 (véase, en este sentido, la sentencia Suecia y Turco/Consejo, antes citada,
apartados 74 y 75).
93 Pero no es menos cierto que unas consideraciones tan generales como las invocadas en el
caso de autos no son suficientes para demostrar que el principio de transparencia presentaba
en este caso un carácter tan acusado como para prevalecer sobre las razones que justificaban
denegar la divulgación de los documentos en cuestión (véase, por analogía, la sentencia
Suecia y otros/API y Comisión, antes citada, apartado 158).
94 El hecho de exigir al solicitante que invoque de manera concreta las circunstancias que
fundamentan un interés público superior que justifique la divulgación de los documentos de que
se trate es conforme con la jurisprudencia del Tribunal de Justicia (véanse, en este sentido, las
sentencias, antes citadas, Comisión/Technische Glaswerke Ilmenau, apartado 62; Suecia y
otros/API y Comisión, apartado 103; Comisión/Éditions Odile Jacob, apartado 126, y
Comisión/Agrofert Holding, apartado 68).
95 En la medida en que la LPN solicitó el acceso a los mencionados documentos a fin de estar
en condiciones de completar la información de que dispone la Comisión en lo que atañe al
proyecto de construcción de un embalse que es objeto del procedimiento por incumplimiento de
que se trata y, por consiguiente, de participar activamente en dicho procedimiento, tal
circunstancia no demuestra la existencia de un «interés público superior», en el sentido del
artículo 4, apartado 2, del Reglamento nº 1049/2001 (véanse, en este sentido, las sentencias,
antes citadas, Comisión/Technische Glaswerke Ilmenau, apartado 70; Comisión/Éditions Odile
Jacob, apartados 145 y 146, y Comisión/Agrofert Holding, apartados 85 y 86), aun cuando la
LPN, en tanto que organización no gubernamental, actúe de conformidad con su objeto, tal
como está previsto en sus estatutos, que consiste en la protección del medio ambiente.
96 Si bien es cierto que, según el considerando 2 del Reglamento nº 1367/2006, éste se
inscribe en el marco de un programa de acción comunitario en materia de medio ambiente que
hace hincapié en la importancia de proporcionar una información adecuada sobre el medio
ambiente y de abrir posibilidades reales de participación pública en el proceso de toma de
decisiones medioambientales, no es menos verdad que no puede invocarse tal participación
para justificar el acceso a los documentos correspondientes a un procedimiento por
incumplimiento. En efecto, según el artículo 9 del mismo Reglamento, este último tan sólo
prevé la participación del público cuando las instituciones y organismos comunitarios proceden
a la preparación, modificación o revisión de los planes o programas relativos al medio
ambiente. En cambio, dicho artículo 9 no se refiere a los procedimientos por incumplimiento.
(...)”
Per tant, d’acord amb la normativa europea reguladora de l’accés a la informació
mediambiental i amb la interpretació que en fa el TJUE, la documentació relativa a un
procediment d’incompliment està afectada pel límit relatiu a la investigació d’infraccions sota la
presumpció general de què la seva divulgació perjudica la investigació i sense que es pugui
presumir que existeix un interès públic prevalent en l’accés ni tan sols si qui demana la
informació és una entitat ecologista, ni resulti justificació suficient d’un interès prevalent en
l’accés a un expedient d’infracció la invocació del dret a la participació en el plans o programes
relatius al medi ambient.
En aquest cas, qui sol·licita la informació no és una entitat de defensa del medi ambient i de les
espècies animals del delta del Llobregat , sinó una associació que defensa els interessos dels
empresaris del sector agrícola de la zona, els quals considera contraris i amenaçats
precisament per l’ampliació de la Zona d'Especial Protecció d'Aus (ZEPA) al Delta , que segons
la seva posició pública i en les seves pròpies paraules, "arruïnaria l'economia del Baix Llobregat
i de l'Àrea Metropolitana per l'impacte en el futur de les infraestructures i la pèrdua de l’hub
agroalimentari del Baix Llobregat".
Quant a l’interès en la informació, l ’entitat reclamant fa constar en la seva sol·licitud i
reclamació la seva condició com a “interessats en el procediment d'infracció com a
representants del sector agroalimentari de Catalunya, i de propietaris i empresaris agraris del
delta del Llobregat”, i en el recurs de reposició contra la desestimació justifica l’interès en
l’accés en la defensa dels interessos privats que representa, d’aquesta manera: “ Tant els
directament afectats per incloure la seva finca o empresa dins l’espai natural protegit —
actualment base patrimonial d’ empreses agroalimentàries— com els representants del sector
empresarial agroalimentari —com n’ és l’Institut Agrícola -hem d’estar informats, rebre els
documents corresponents, i ser partícips del procediment administratiu que es dugui a terme” .
Doncs bé, tal i com apunta el Departament ACAAR, cal diferenciar entre el dret que assisteix a
l’entitat reclamant a participar en el procediment d’ampliació d’aquest espai natural, un cop
sigui aprovat i sotmès a informació i audiència públiques, del dret a accedir a la documentació
que la Generalitat hagi aportat en el marc del procediment d’infracció i en el seu descàrrec, i la
Sentència del TJUE ECLI:EU:C:2013:738, 95 dels assumptes acumulats C-514/11 P i
C-605/11 P, epígrafs 95 i 96, abans transcrita, és clara en determinar que el dret a la
participació en el procediment d’aprovació dels plans mediambientals no justifica un interès
públic prevalent en l’accés a la informació dels procediments d’infracció, l’accés als quals es
presumeix perjudicial per a la investigació.
Igualment, cal descartar que l’entitat reclamant tingui la condició d’interessada en la informació
que reclama, com afirma en l’escrit de reclamació, ni que ostenti com a tal un dret reforçat a la
informació. E n el procediment d’incompliment o d’infracció incoat per la Comissió Europea,
l’entitat reclamant no n’és part interessada, i la seva posició en defensa dels interessos
econòmics col·lectius dels agricultors no li dona una especial legitimitat per accedir a la
informació reclamada. Altra cosa és que, com a entitat interessada, estigui prevista la seva
participació en el procediment d’aprovació del projecte d’ampliació de l’espai natural de la
Xarxa Natura 2000, d’acord amb l’article 34.bis.3 de la Llei 12/1985, de 13 de juny, d’espais
naturals, i que pugui esdevenir persona interessada en aquell procediment si compareix i s’hi
persona en el tràmit d’audiència pública.
Més enllà del dret a la participació en el procediment d’aprovació de l’ampliació de l’espai
natural del Delta del Llobregat, que no es discuteix ni es qüestiona, i que en tot cas no és
objecte d’aquesta resolució , res al·lega l’entitat reclamant per justificar que hagi de considerar-
se prevalent el seu interès privat en accedir a la documentació aportada per la Generalitat en el
marc del procediment d’infracció en tràmit, ni que s’hagi de sobreposar a l’interès públic en
protegir l’efectivitat d’aquest procediment d’investigació en curs assolint la seva finalitat última,
que és l’acompliment de la normativa europea en matèria mediambiental, preservant-lo
d’interferències que puguin perjudicar el seu èxit mentre és obert. En aquest sentit, el Tribunal
de Justícia de la Unió Europea ha acceptat en diversos pronunciaments l’al·legació de la
Comissió Europea justificant que la divulgació de la documentació en la fase administrativa i en
tràmit dels procediments d’incompliment perjudicaria el seu èxit, en la mesura en què “habría
podido alterar la naturaleza y el desarrollo de esa fase del procedimiento al complicar el
proceso de negociación entre la propia Comisión y ese Estado miembro así como la busca de
un arreglo amistoso que permitiera poner fin al incumplimiento reprochado sin necesidad de
llegar a la fase judicial de ese procedimiento. Por tanto, la Comisión consideró válidamente que
esa divulgación íntegra habría perjudicado la protección del objetivo de las actividades de
investigación, en el sentido del artículo 4, apartado 2, tercer guion, del Reglamento nº
1049/2001.” (STJUE ECLI:EU:C:2015:486, de 16 de juliol de 2015, en l’assumpte C‑612/13 P,
72).
D’acord amb l’exposat, s’ha de desestimar la pretensi ó de l’entitat reclamant d’accedir a la
documentació aportada per la Generalitat en resposta a la carta d’emplaçament de la Comissió
Europea en el marc del procediment d’incompliment INFR (2020)4133, per tractar -se
d’informació relativa a la investigació d’una infracció per part de la Comissió Europea protegida
per l’article 21.1.b LTAIPBG i , atenent a què del perjudici del procediment d’incompliment incoat
per infracció de la normativa mediambiental se’n derivaria un perjudici per a l’efectiva protecció
del medi ambient que justifica aplicar l’excepció a l’accés prevista a l’article 13.2.h LAIA i el límit
de l’article 21.1.a i 21.2 LTAIPBG en relació amb la protecció d’un entorn mediambiental segur i
la protecció e la seguretat de les espècies, sense que la part reclamant hagi justificat un interès
públic o privat en l’accés prevalent sobre aquests límits, i en conseqüència, es desestima la
3. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 16 de desembre de 2021, resol per unanimitat:
1. Desestimar la Reclamació 892/2021 en atenció a que la informació reclamada (la
documentació aportada per la Generalitat en resposta a la carta d’emplaçament de la
Comissió Europea en el marc del procediment d’incompliment INFR (2020)4133), està
afectada pel límit relatiu a la protecció de la investigació d’ infraccions administratives de
l’article 21.1.b LTAIPBG i, pel límit relatiu a la protecció del medi ambient de l’article13.2.h
LAIA, subsumit en l’article 21.1.a i 21.2 LTAIPBG, d’acord amb el fonament jurídic 2.
2. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 892/202 1 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.