Un periodista solicitó a EMATSA los libros mayores de cuentas (grupo 6) de diversos periodos entre 2003 y 2022. EMATSA denegó el acceso alegando que eran documentos internos, que su extracción era compleja y que afectaba a secretos comerciales. La GAIP estima la reclamación, obligando a la entidad a entregar la información por prevalecer el interés público.
Puntos clave de la argumentación
1
Para aplicar la inadmisibilidad por documento de trabajo interno, deben concurrir acumulativamente que el documento sea interno y que carezca de relevancia o interés público.
2
El hecho de que un libro contable sea auxiliar o no obligatorio reglamentariamente no lo convierte automáticamente en un documento de trabajo interno ni excluye el derecho de acceso.
3
La extracción de datos de un libro mayor mediante filtros informáticos no constituye una tarea compleja de elaboración o reelaboración, independientemente del volumen de registros.
4
La protección de secretos empresariales no es aplicable a la gestión económica de compras y gastos de una empresa pública, salvo que se acredite un perjuicio real a la competencia.
5
El tratamiento de datos personales identificativos en el ejercicio de la actividad pública está legitimado por la propia ley de transparencia, no requiriendo el consentimiento de los afectados salvo en datos sensibles.
6
El volumen de solicitudes presentadas por un periodista no justifica la declaración de abuso de derecho, especialmente cuando la finalidad es el control de la gestión de recursos públicos.
Texto completo
Resolució 938/2023, de 19 d’octubre
Número d’expedient de la Reclamació: 729/2023
Administració reclamada: Empresa Municipal Mixta d’Aigües de Tarragona S.A. (EMATSA)
Informació reclamada: Llibres majors de comptes d'EMATSA dels anys 2003- 2011 (ambdós
inclosos) i 2016- 2022 (ambdós inclosos).
Sentit de la resolució: Estimació
Resum: La informació pública sol·licitada i reclamada és, sens dubte, informació pública
d’acord amb l’article 2 LTAIPBG a la qual garanteixen l’accés de qualsevol persona els articles
18.1 i 20.1 LTAIPBG, llevat que concorrin límits legals.
Sobre la concurrència de causa d’inadmissibilitat invocada per EMATSA (documents de treball
intern i tasca d’elaboració i reelaboració), és criteri d’aquesta Comissió que per poder aplicar la
causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a) LTAIPBG es requereix que es compleixin
acumulativament dues condicions: que es tracti d’un document de treball intern i que, a més, no
tingui rellevància o interès públic. Aquesta Comissió considera que el fet de ser un document
no obligatori reglamentàriament (llibre auxiliar), no equival a la consideració de document de
treball intern i no l’exclou del dret d’accés a la informació pública. Pel que fa a la rellevància o
interès públic considera que ha de prevaldre el dret d’accés, atès l’interès públic inherent en la
divulgació de la informació relativa a la comptabilitat interna d’una empresa pública, per garantir
l’efectivitat del control de la disposició dels recursos públics, que és una de les finalitats més
destacades de la transparència i el dret d’accés a la informació pública.
Pel que fa a la tasca d’elaboració o reelaboració basat en el fet de considerar un nombre elevat
de registres comptables (350.000) ens porta a qüestionar el sentit de les bases de dades.
Les bases de dades són un conjunt de dades amb una estructura coherent, i accessibles des
d'un o més programes o aplicació, de manera que qualsevol d'elles pot ser extreta del conjunt i
actualitzada, sense afectar per això ni l'estructura del conjunt ni les altres dades. La propietat
fonamental d'una base de dades és la independència de les dades que conté respecte de les
aplicacions que les utilitzen; és a dir, els diversos fitxers o estructures de dades que poden
constituir la base han de restar ocults als programes que usen aquesta base. Així, les dades,
prèviament definides i estructurades, es configuren com a registres en els quals es fan les
diferents anotacions o assentaments i permet accedir i recuperar les dades aplicant diferents
filtres i criteris de selecció. I és aquesta darrera característica on resideix la veritable raó de ser
de les bases de dades: la possibilitat de recuperar només la informació que necessitem en
cada moment, ordenar i fins i tot aplicar-hi operacions aritmètiques. El llibre major de comptes
ordena la informació del llibre diari amb relació a cada compte i això permet saber en qualsevol
moment la situació en què es troba l’element patrimonial representat per aquell compte. El llibre
diari ha de registrar, dia a dia, totes les operacions relatives a l'activitat de l'empresa i és un
llibre obligatori d’acord amb l’article 25.1 del Codi de Comerç. Per tot això, extreure les dades
del llibre major de comptes no pot ser en cap cas tasca complexa d’elaboració o reelaboració,
es realitza pels mitjans informàtics disponibles i no requereix d’una tasca d’anàlisi o
d’interpretació que tingui complexitat objectivable i desproporcionada.
Pel que fa a l’existència d’interessos econòmics i comercials, secret professional i
confidencialitat de la informació i propietat intel·lectual i industrial, cal ser estrictes en la
valoració del què és un secret empresarial o comercial, i no estendre aquesta protecció a
aspectes que poden ser propis de l’estratègia comercial o empresarial, però no pas
desconeguts en el sector, o generadors d’una posició de desavantatge competitiu real en
relació amb la resta d’empreses. EMATSA s’ha limitat a anunciar-los i descriure’ls d’acord amb
cadascuna de les lleis concernides sense que s’hagi justificat ni raonat acuradament en base a
quina informació es podrien produir els perjudicis de l’accés a la informació sol·licitada i
reclamada. Tampoc en el cas del valor que aquesta informació tingui un valor empresarial que
podria comportar un perjudici si fos coneguda en els cercles empresarials relacionats.
Pel que fa als interessos comercials que es poguessin derivar de l’exercici de la part privada de
l’empresa i que es podrien veure perjudicats, aquesta Comissió considera que no hi ha cap
secret empresarial que mereixi una protecció especial en els comptes del grup 6 (compres i
despeses) d’una empresa pública com és el cas més enllà de consignar informació de la gestió
econòmica realitzada.
En quant al secret professional i els drets de propietat intel·lectual i industrial (art. 21.1.g
LTAIPBGB) l’art. 69.7 DTAIP entén que l'accés a la informació pública pot perjudicar els drets
de propietat intel·lectual industrial quan, entre d'altres, l'accés causi un perjudici als drets
d'explotació i rendiment econòmic. És molt difícil (i en tot cas no s’ha acreditat) que en els
comptes de compres i despeses hi hagi informacions secretes de valor empresarial ni que
pugui causar un perjudici als drets d’explotació i rendiment econòmic.
En relació a la protecció de dades i la necessitat de comunicació a tercers, s'ha de concloure
que el tractament o cessió de les dades personals dels quals l'administració n’és responsable
per atendre i satisfer el dret d'accés a la informació pública queda legitimat si, d'acord amb el
que estableix el títol III de l’LTAIPBG, s’ha d'estimar l'accés, i comptant amb aquesta base
jurídica legitimant (l’LTAIPBG), no resulta necessari el consentiment de les persones afectades,
excepte si es tracta de dades sensibles especialment protegides (vida sexual, origen racial,
salut, ideologia, creences, afiliació sindical o la comissió d'infraccions penals o administratives).
És obvi que en cap cas existeixen dades que es puguin veure afectades en els registres
comptables.
I pel que fa a l’abús de dret, cal dir que aquest només resulta adequat quan la finalitat pretesa
amb l’accés no sigui l’obtenció d’informació per tal de controlar l’acció pública, sinó obstruir el
normal funcionalment de l’Administració com a mesura de pressió per a l’obtenció d’un interès
privat o com acció de venjança i no pas pel volum de peticions realitzades, i menys tenint en
compte el dret reforçat que gaudeix la persona reclamant per a l’exercici de la seva professió
(periodista).
Paraules clau:
Ajuntaments. Empreses municipals. Periodistes. Compres i despeses . Llibres
de comptabilitat. Llibres majors. Document de treball intern. Tasca complexa d’elaboració i
reelaboració. Bases de dades. Volum. Registres. Límits. Interessos econòmics i comercials.
Secrets empresarials. Confidencialitat. Propietat intel·lectual i industrial. Seguretat pública.
Protecció de dades. Abús de dret. Reclamació contra inadmissió. Estimació.
Ponent: Mercè Aymerich Boltà
Antecedents
El 3 d’agost de 2023 entra a la GAIP la Reclamació 729/2023, presentada per una persona
física contra EMATSA, en relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La
persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern
(LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret
111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
La persona reclamant manifesta haver rebut resposta de l’administració però no la
informació pública sol·licitada.
El 30 de juny de 2023 la persona reclamant presenta una sol·licitud d’accés a la informació
pública (SAIP) a l’Ajuntament de Tarragona demanant: “ Llibres majors de comptes
d'EMATSA dels anys 2003-2011 (ambdós inclosos) i 2016- 2022 (ambdós inclosos).
Demano la documentació en format full de càlcul (EXCEL)”.
El 3 de juliol de 2023, la persona reclamant precisa aquesta SAIP en el següents termes: “Demano el grup 6 d'aquells llibres majors d'EMATSA i pels anys que vaig indicar”.
El 3 d’agost de 2023 el Director – Gerent d’EMATSA, mitjançant Resolució, inadmet la
petició “concorrent en tot cas límits per desestimar-la íntegrament” en base a les següents
consideracions:
4.1. Que s’han d’inadmetre a tràmit les SAIP en els supòsits que demanin qualsevol
document de treball intern, d’acord amb l’article 29.1.a LTAIPBG i l’art. 65 del Decret
8/2021, de 9 de febrer, sobre la transparència i el dret d’accés a la informació pública
(DTAIP).
4.2. “D’acord amb l’art. 25 del Codi de Comerç, el llibre major és un document no obligatori,
pel que ha de considerar-se un document de treball intern, sense cap mena de format
preestablert a la normativa mercantil i sense cap verificació de requisits formals ni de
contingut per part del Registrador mercantil ”
4.3. Que d’acord amb l’art. 29.1.b LTAIPBG i l’art. 66 DTAIP, s’han inadmetre a tràmit les
SAIP “en els supòsits que comportin una tasca complexa elaboració o reelaboració” .
Informen que “el llibre major inclou cadascun dels comptes comptables de la
companyia, de manera que, en el cas que aquí ens ocupa, per cadascun dels anys
sol·licitats (16 exercicis, concretament) inclou aproximadament 22.000 registres
comptables, el que representa per a tot el període uns 352.000 registres”:
4.4. Que a part de les causes d’inadmissió referides, “ també seria obligat desestimar la
petició atenent als límits i a la seva desproporció” en base a:
4.4.1. Es tracta de “documentació que inclou interessos econòmics i comercials,
secrets empresarials i confidencialitat de la mateixa informació i informació
relativa a la propietat intel·lectual i industrial”. Refereix els articles 21.1 i 22
LTAIPBG i art. 14.1 de la Llei estatal 19/2013, de 9 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBGE); i article
69 DTAIP.
4.4.2. Considera que es pot exercir el control de la gestió dels recursos econòmics
de la societat a través de tota la informació comptable i financera publicada en
el Portal de Transparència i amb la documentació dipositada per EMATSA al
Registre Mercantil.
4.4.3. Refereix l’abús de dret, tal i com es preveu a l’art. 111- 7 de la Llei 29/2002, de
30 de desembre, Primera Llei del Codi Civil de Catalunya i art. 7 del Reial
Decret de 24 de juliol de 1889 pel què es publica el Codi Civil Espanyol”
4.4.4. I, fent referència a l’art. 24 LTAIPBG i arts. 62 i 70 DTAIP, considera que “cal
una ponderació raonada de l’interès públic en la seva divulgació i afectació a
drets de tercers persones. Així, es considera que el temps transcorregut de
gran part de la informació és molt ampli, el volum d’informació i documentació
a revisar per a evitar aquestes afectacions és desproporcionat i, especialment,
que la finalitat perseguida es troba garantida per la informació comptable
publicada, com s’ha indicat prèviament, són criteris que han de prevaldre
davant la petició realitzada”.
El 29 d’agost de 2023, la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la Reclamació.
En la mateixa data la GAIP comunica la Reclamació a EMATSA i li requereix que, dins del
termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre la
Reclamació , així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la qual
deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació.
El 21 de setembre de 2023, EMATSA tramet informe a la GAIP del que es desprè n que:
7.1 Respecte a la inadmissió per tractar-se de document de treball intern:
- Novament es refereix a l’art. 29.1.a LTAIPBG i refereix l’art. 25 del Codi de
Comerç, en eles mateixos termes descrits en l’antecedent 4.2.
- Al considerar que és un document no obligatori de caràcter auxiliar o de suport de
la comptabilitat de la companyia, entén que “no és determinant ni fonamental per
la presa de decisions sobre la gestió econòmica d’EMATSA, ni per la configuració
dels comptes anuals que han d’aprovar-se anualment, ni els pressupostos”. I que
aquests, “sí formen part dels documents propis de la “gestió econòmica,
comptable, pressupostària i patrimonial” que l’article 11 LTAIPBG ja preveu com a
la publicitat activa.
- I segueix: “el llibre de major de comptes no té repercussió en la conformació de la
voluntat dels pressupostos o dels comptes anuals i d’aquí que no siguin tampoc
rellevants (més enllà de l’existència d’altres límits) per la ciutadania, perquè no és
a partir dels mateixos que es prenen decisions públiques, pel què no es poden
entendre encabuts en la consideració d’informació econòmica de la Societat”.
7.2 Fonamenten la inadmissibilitat per tasca complexa d’elaboració o reelaboració (art.
29.1.b LTAIPBG I art. 66 DTAIP) en el gran volum afectat, concretament “un abast
temporal molt ampli, en concret de 16 anualitats, algunes de més de 20 anys d’antiguitat,
fet que comporta la possibilitat d’haver de combinar bases de dades diferents, així com
la revisió d’un elevadíssim volum d’informació, amb tractament informàtic i recerca
manual, de més de 350.000 registres comptables. En resum, unes tasques del tot
inassumibles i desproporcionades que impedirien el desenvolupament ordinari de la
societat”.
7.3 Altres límits al dret d’accés a la informació pública al·legats:
- “garantia de la confidencialitat respecte a “drets privats legítims”, entenent-se que
aquests poden resultar perjudicats quan l’accés “comporti un dany per als interessos
econòmics o comercials legítims, de tal manera que afecti la llibertat d'empresa o la
competència lleial entre les empreses amb motiu del valor estratègic especial de la
informació de forma prevalent a l'accés a la informació pública”. Es fa referència a
l’article 21.1.f LTAIPBG, article 69.6 DTAIP i també a l’article 14.1.h i k LTAIPBGE.
- “el secret professional i els drets de propietat intel·lectual i industrial”, entenent-se que
l’accés a la informació pot suposar un perjudici al secret professional i els drets de
propietat intel·lectual i industrial quan perjudica, entre d’altres, “informacions secretes
de valor empresarial, d'acord amb la regulació del secret empresarial” i “als drets
d’explotació i rendiment econòmic” respectivament (art. 21.1.g LTAIPBG i article 69.7
DTAIP” .
- “En relació amb els límits que operen, mencionar, en concret, els límits previstos a l’art.
21.1.a), f) i g) de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, sobre transparència, accés a la
informació pública i bon govern, i a l’art. 69.2.a), 6 i 7 del Decret 8/2021, de 9 de febrer,
sobre la transparència i el dret d’accés a la informació pública, i també a la normativa
estatal, art. 14.1.d), h) i j) de la Llei estatal 19/2013, de 9 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern, els interessos econòmics
i comercials, la intimitat i altres drets privats legítims, i el secret professional i els
drets de propietat intel·lectual i industrial. En aquest sentit, cal tenir en compte el
següent:
o L’art. 32 del Reial Decret de 22 d’agost de 1885 pel qual es publica el Codi de
Comerç estableix el caràcter secret de la comptabilitat; en la mateixa línia, d’acord
amb l’art. 1 de la Llei 1/2019, de secrets empresarials, es considera secret
“qualsevol informació o coneixement, inclòs el tecnològic, científic, industrial,
comercial, organitzatiu o financer” que reuneixi determinades circumstàncies.
Resulta evident que el llibre major conté aquesta informació considerada com a
secreta. La necessitat de protegir la informació que tingui caràcter de secret no
només es desprèn de la normativa mercantil prevista sinó que, fins i tot, en el major
àmbit de protecció legal també es recull – això és, en matèria penal, com es regula
en els arts. 197 a 201 de la Llei Orgànica 10/1995, de 23 de novembre, del Codi
Penal.
o Així mateix, pel que fa a la consideració de secret comercial a la informació que es
conté en el llibre major de comptes, cal tenir en compte la interpretació que en fa la
Comissió de la UE, recollida en el seu document anomenat “Comunicación de la
Comisión relativa a las normas de acceso al expediente de la Comissión en los
supuestos de aplicación de los artículos 81 y 82 del Tratado CE, los artículos 53, 54
y 57 del Acuerdo EEE, y el Reglamento (CE) núm. 139/2004 del Consejo”, segons
la qual l’estructura de costos i preus, fitxers de clients i distribuïdors, i fonts de
subministrament, son exemples de secrets comercials (apartat 3.2.1 de l’esmentada
Comunicació), informació que, sense cap mena de dubte, forma part de les dades
que conté el llibre major de comptes de la societat.
o En aquest sentit, cal afegir que únicament i exclusivament tenen accés al llibre major
de comptes de la companyia un número restringit de persones, atès que s’hi ha
d’accedir, a través del programari SAP, mitjançant usuari i contrasenya personals.
o En conseqüència, atès que el llibre major de comptes conté dades i informació amb
detall que, indiscutiblement, té la consideració de secreta, lliurar aquesta
documentació suposaria conculcar els interessos econòmics i comercials, la
intimitat i altres drets privats legítims de la Societat, inclosos també el secret
professional i els inherents drets de propietat intel·lectual i industrial, la necessària
reserva de documents privats i la intimitat de la societat. I és que no hi ha dubte que
la voluntat del peticionari és la de difondre la informació d’aquesta companyia (a
més de forma totalment i absolutament esbiaixada), tal i com ho acrediten els
enllaços a aquestes publicacions aparegudes dies anteriors en premsa i que fan
referència a sol·licituds de dret accés a la informació pública anterior:
https://www.portaenrere.cat/?s=ematsa. Per tant, una difusió indiscriminada a
tercers d’informació que sens dubte ha de ser protegida pels motius profusament
adduïts i acreditats.
o Convé afegir, davant dels conceptes jurídics indeterminats que contenen aquests
límits, que el Consell de Transparència i Bon Govern estatal (per totes, en Resolució
196/2017, de 25 de juliol) i la pròpia GAIP (per totes, Resolució 21/2017, d’1 de
febrer) han considerat que pel què fa als interessos econòmics i comercials a
protegir ha de posar-se en relació amb els “secrets comercials”. Per la seva
definició, podem citar la Directiva 2016/943, del Parlament Europeu i del Consell de
8 de juny de 2016 relativa a la protecció dels coneixements tècnics i la informació
empresarial no divulgats (secrets comercials) contra la seva obtenció, utilització i
revelació il·lícites –transposada a l’Estat espanyol per la prèviament mencionada
Llei 1/2019 i que segueix la mateixa línea interpretativa- , defineix com a secret
comercial, en el seu art. 2, “la información que reúna todos los requisitos siguientes:
a) ser secreta en el sentido de no ser, en su conjunto o en la configuración y reunión
precisas de sus componentes, generalment conocida por las personas
pertenecientes a los círculos en que normalmente se utilice el tipo de información
en cuestión, ni fácilmente accesible para estas; b) tener un valor comercial por su
carácter secreto; c) haber sido objeto de medidas razonables, en las circunstancias
del caso, para mantenerla secreta, tomadas por la persona que legítimamente
ejerza su control.” . Per si l’anterior no fos suficient, convé citar la Sentència de
l’Audiència Provincial de Barcelona, Secció 15, de 30/7/2021. Més enllà de la
definició de secret empresarial que conté la Sentència referida, seguint el ja
manifestat sobre la Directiva 2016/943 i la Llei 1/2019, convé ressaltar que
l’Audiència Provincial considera rellevant la voluntat de mantenir el secret, fet que
es demostra amb les mesures raonables per a garantir que la informació romangui
en secret. En el nostre cas, podem destacar que Ematsa té implementades mesures
en aquest sentit: normes d’ús de les TIC corporatives, sistemes d’accés mitjançant
permisos i contrasenyes personals reforçades, així com obligacions de
confidencialitat d’acord amb la normativa laboral. Per tant, es tracta,
inqüestionablement, d’informació de caràcter secret”.
o Així les coses, no hi ha dubte que els llibres majors sol·licitats són mereixedors
d’aquesta protecció, atès que en cas contrari és manifest el perjudici que es causa
a aquesta Societat”.
7.4 L’empresa reclamada posa de manifest que “fa públic en el seu portal de la transparència
la documentació que permet al reclamant el control de la gestió dels recursos econòmics
de la societat: pressupostos, comptes anuals, informes d’auditoria, retribucions,
informació del seu patrimoni i altra informació estadística disponible sobre el servei”, i
s’ofereix per si alguna d’aquesta informació no es trobés disponible en algun exercici
concret, facilitar.la sense operar cap límit al seu accés.
També es refereix que la persona reclamant pot accedir a la informació comptable
dipositada al Registre Mercantil, sense cap mena de restricció i “s’assegura l’interès
públic inherent a la divulgació d’informació comptable per garantir l’efectivitat i el control
de la disposició i gestió dels recursos públics”.
7.5 Considera que “les obligacions en matèria de transparència no poden sobrepassar les
limitacions en matèria mercantil i de secrets empresarials esmentades, suposant, a més,
com s’ha dit, una paralització de l’activitat ordinària de la societat, més tenint en compte,
com s’ha indicat, que la finalitat perseguida per la petició d’accés es veu garantida amb
la informació i documentació comptable ordinària i legalment publicada”.
7.6 Fent referència a la finalitat de la normativa de transparència –garantir l’efectivitat del
control de la disposició dels recursos públics- considera i entén que aquest queda
suficientment garantit i sense limitacions amb la informació pública a la web i la disponible
als registres mercantils. “Per tant, tenint en compte la satisfacció d’aquesta finalitat
mitjançant aquest accés referit, res afegeix a aquesta garantia de control de la gestió
dels recursos econòmics l’accés als llibres majors, més tenint en compte que la
informació que contenen requereixen d’una especial protecció en atenció a la normativa
mencionada. Ponderant els dos drets en joc, cal preservar el dret d’aquesta companyia
perquè el dret d’accés a la informació pública ja queda garantit a través d’altres
instruments, que responen -a diferència del que es pretén- a un criteri de
proporcionalitat”.
7.7 Afegeix: “Amb caràcter addicional a l’aplicació de les causes d’inadmissió i als límits
esmentats, convé indicar en aquest punt que tota la situació anterior es veu agreujada
per les diverses i constants peticions d’informació realitzades pel reclamant, que podrien
representar un exercici abusiu del dret d’accés (art. 111- 7 del Codi civil de Catalunya i
art. 7 del Codi civil espanyol, relatius a la bona fe i la prohibició de l’abús de dret en
l’exercici lícit de qualsevol dret subjectiu reconegut per l’ordenament jurídic)”. Refereix
diferents resolucions d’aquesta Comissió (888/2022, 442/2022 i 571/2020).
Per acreditar aquest exercici abusiu adjunta un certificat del responsable
d’administració de la societat amb detall de les reclamacions presentades per la
mateixa persona i en fa una valoració sobre els processos costosos de recerca i
elaboració o reelaboració de la informació i el benefici o utilitat perseguida.
En aquesta mateixa línia, també fa una valoració respecte a la pretensió de la persona
reclamant que considera “que la petició realitzada pretén, en realitat, causar
intencionadament una alteració o obstrucció il·legítima del funcionament normal de la
companyia ja que, com s’ha indicat, la finalitat perseguida es veu garantida amb la
pròpia informació ja publicada - que és múltiple i variada- i el seu accés”.
7.8 I per finalitzar, s’afegeix que la informació sol·licitada conté dades personals, fet que
comporta “haver de ponderar l’interès públic en la seva divulgació i els drets de les
persones que en resultin afectades atenent, entre d’altres, les circumstàncies següents,
el temps transcorregut, la finalitat de l’accés, els drets dels menors d’edat i la possible
afectació a la seguretat de les persones”. Considera que “el temps transcorregut de la
major part de la informació (fins i tot 20 anys!) és molt ampli i, especialment, que la
finalitat perseguida -entenem que el control de la gestió econòmica, que, com s’ha indicat
anteriorment, queda garantida per la informació comptable pública- són criteris que no
poden primar per davant de les dades personals contingudes. Subsidiàriament, en cas
que la GAIP així ho considerés, s’entén que correspondria una pseudonimització de les
dades, per bé que, en tot cas, prèviament s’hauria de sol·licitar el corresponent
consentiment com a base del tractament a realitzar per un tercer, d’acord amb allò
establert, entre d’altres preceptes, a l’art. 6 de la Llei Orgànica 3/2018, de 5 de desembre,
de protecció de dades personals i garantia dels drets digitals, i així mateix, procedir
d’acord amb allò establert a l’art. 31 de la Llei 19/2014, de 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern, donada l’afectació a tercers
que podria comportar, per tal que els mateixos al·leguessin allò que consideressin
pertinent.
Aquesta possible afectació a tercers i contenir dades personals a protegir, obligaria a
Ematsa haver de revisar, un per un, els més de 350.000 registres, per identificar i
notificar les persones afectades, tasca que no resulta ni proporcionada ni ajustada a la
finalitat de la normativa sobre transparència, màxim quan, com ja s’ha dit, el control que
es pretén es pot dur a terme amb la documentació econòmica que ja és pública”.
El 3 d’octubre de 2023, la GAIP tramet a la persona reclamant l’informe atorgant -li un
termini de 5 dies perquè faci les manifestacions que considera si considera que no es dona
resposta a la seva sol·licitud d’informació pública.
El 4 d’octubre la persona reclamant presenta les següents al·legacions:
9.1 Pel que fa a l’argument esgrimit per l’empresa reclamada sobre la naturalesa dels llibres
majors, fa referència a la resolució de la GAIP 360/2021, de 23 d’abril.
9.2 Pel que fa a l’argument en relació a la no repercussió del llibre major de comptes en la
conformació de la voluntat dels pressupostos o dels comptes anuals i d’aquí que no
siguin tampoc rellevants per la ciutadania, considera que és “ si més no, discutible. En el
llibre major de comptes apareixen les anotacions comptables de l’empresa i, per tant,
aquest document actua com a notari dels ingressos i les despeses d’aquesta entitat
pública”. Que de l’accés a una sèrie de moviments de despesa arran de la resolució
estimatòria 360/2021, se’n va derivar un article periodístic (adjunta enllaç) que demostra
que són rellevants per a la ciutadania ja que va evidenciar “males praxis”.
9.3 En relació a la tasca complexa d’elaboració, considera que és un argument “clàssic en el
manual de l’administració o entitat pública que no vol entregar informació pública”. “En
aquest cas, aquest sol·licitant no demana cap elaboració, sinó el llibre major de
comptes, i perquè el volum de documentació no fos tan gran, es va precisar que es
demanava només el grup 6 (compres i despeses). Crec que això no exigeix cap
elaboració, només s’ha d’extreure el grup 6 del llibre major de comptes de cada any
demanat”.
9.4 Respecte al volum: “EMATSA diu que el format es troba en diferents bases de dades i
que s’ha de fer una recerca manual de 350.000 registres comptables. És a dir, EMATSA
ja sap on té la informació i quin volum ocupa perquè és capaç de donar una xifra, però,
com s’ha dit en el paràgraf anterior, no s’està demanant una sèrie de registres concrets
sinó tot el grup 6 de cada llibre major de comptes de cada any. Informàticament, això és
ben possible i no hauria de suposar cap problema. Si es tracta d’un problema informàtic,
que EMATSA aporti un informe d’un pèrit informàtic que confirmi que l’accés o l’extracte
de la informació és tan complicat com diu. Perquè, la pregunta és: si tan difícil és
consultar la documentació, com ho fa EMATSA cada vegada que vol saber una dada
d’aquells llibres majors?”
9.5 Respecte als drets privats legítims: “Diu l’empresa d’aigües que «les obligacions de
transparència no passen per sobre de la garantia de la confidencialitat respecte a “drets
privats legítims”» i esmenta el «secret professional i els drets de propietat intel·lectual i
industrial». Aquests drets es poden vulnerar consultant una anotació comptable? He
demanat el llibre major de comptes, no les característiques tècniques de les canonades
que abasteixen d’aigua la ciutat de Tarragona. De quin secret industrial es parla? S’ha
demanat una informació comptable a una empresa pública que, a més, té el seu negoci
en un bé universal com és l’aigua. «Drets privats legítims»? «Drets d’explotació i
rendiment econòmic»? Recordem que vaig demanar el grup 6 des llibres majors, és a
dir, aquell que fa referència a compres i despeses”.
9.6 En relació a la referència al Codi de Comerç de 1885, refereix l’argument de la mateixa
resolució 360/2021: “«En aplicació dels articles 18.1 i 201. LTAIPGB qualsevol persona
té dret a accedir-hi [a la informació sol·licitada, és a dir, als llibres majors], llevat que
concorri algun límit que en determini la denegació. […] És més: fins i tot si n’hi
concorregués algun [de límit], segurament hauria de prevaldre el dret d’accés, atès
l’interès públic inherent en la divulgació de la informació relativa a la comptabilitat
interna d’una empresa pública, per garantir l’efectivitat del control de la disposició dels
recursos públics, que és una de les finalitats més destacades de la transparència i el
dret d’accés a la informació pública, i atesa també la condició de periodista de la
persona reclamant, que suma el dret d’accés a la informació pública que li correspon a
la ciutadania en general, l’exercici professional del dret a la informació garantit per
l’article 20 de la Constitució».
9.7 En quant al caràcter secret de la informació i en relació a la valoració que fa EMATSA
del periodista: “EMATSA es permet el luxe de titllar la feina d’aquest periodista
d’«esbiaixada». Aquesta qualificació, totalment gratuïta i falsa, es fa, segons l’informe
d’EMATSA fent referència a articles publicats per aquest periodista a través del mitjà
Porta Enrere. Sobta que EMATSA titlli d’esbiaixades les informacions que apareixen en
aquells articles perquè són informacions obtingudes mitjançant la llei de Transparència
(tot i l’oposició d’aquesta empresa d’aigües). Es tracta, per tant, de documentació
oficial”.
9.8 En relació a la funció de la tasca periodística: “Diu EMATSA: «I és que no hi ha dubte
que la voluntat del peticionari és la de difondre informació d’aquesta companyia». Bé, és
el que fem els
periodistes, difondre informacions. De fet, si EMATSA hagués fet públics
els diners que pagava durant dècades als membres dels consells d’administració, potser
aquest periodista no hauria demanat tanta informació a l’empresa d’aigües. Potser si
EMATSA no hagués mentit sobre l’existència de les targetes de crèdit (existència que
ha quedat encara més demostrada en la documentació enviada per EMATSA arran de
la resolució 713/2023), aquest periodista no estaria demanant tanta documentació per
comprovar com es van gestionar els diners públics en aquesta empresa…”.
Adjunta enllaç a diferents articles publicats a www.portaenrera.cat
realitzats a partir de la
informació pública facilitada per EMATSA.
9.9 En relació als “secrets i de documentació que sens dubte ha de ser protegida” ho vincula
amb una informació destapada per ell mateix en relació a la falta de tecnologia per tractar aigua contaminada d’un aqüífer.
9.10 En relació a la informació comptable i pressupostària penjada a la web, considera que
no és prou precisa per avaluar les despeses realitzades per membres del consell
d’administració de l’empresa. Motiu pel qual, necessita accedir al detall dels llibres als
que sol·licita l’accés.
9.11 Segueix valorant la visió del dret d’accés d’EMATSA quan diu que “dient que amb allò
que ja penja en el seu portal de Transparència és suficient per fiscalitzar la bona gestió
dels recursos públics”, que òbviament, considera insuficient.
9.12 En relació a l’abús de dret, considera que EMATSA s’excedeix en aquesta valoració i
no contrasta les dades respecte al volum de sol·licituds d’accés a la informació pública
que hagi rebut que puguin arribar a provocar “col·lapse”.
9.13 Pel que fa a la intencionalitat del periodista: “pensar que un periodista no té res més a
fer que demanar informació pública no per a fer reportatges, no, sinó per a molestar,
torpedinar una entitat pública, com si fos un simple vàndal o un adolescent entremaliat
que s’avorreix i que no sap què fer amb la seva vida. Sembla increïble que una
afirmació així estigui escrita en un informe oficial d’una empresa pública i signada pel
seu gerent. Una afirmació que atempta clarament contra el dret a la informació dels
periodistes i que pretén criminalitzar la tasca que fa aquest sol·licitant (matar al
missatger), intentant coaccionar-me de cara a possibles pròximes peticions d’informació
pública. Una afirmació molt perillosa per part d’una empresa pública en un estat que
forma part de la Unió Europea”.
9.14 Qüestiona tot un seguit de recursos esmerçats per part de l’empresa per no atendre a
les peticions d’informació, emetre informes d’al·legacions, o presentar recursos contra
resolucions de la GAIP. També qüestiona els esforços que ha destinar a respondre
aquestes al·legacions.
9.15 En relació a la necessitat de revisar els 350.000 registre, considera que per la
informació ja rebuda arran de la referida resolució, “no hi ha dades personals, hi ha
pagaments fets a empreses, i en el cas del membres del consell d’administració, els
diners que aquests es van gastar”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre la concurrència de la causa d’inadmissibilitat invocada
Primerament i abans d’entrar a valorar cadascuna de les qüestions i consideracions invocades
per ambdues parts, cal fer palès que, d’acord amb l’article 3.1.b), EMATSA és un subjecte
obligat a complir amb les obligacions de transparència activa i a tramitar, conforme a la Llei, les
sol·licituds d’accés a la informació pública formulades per les persones s ol·licitants.
Pel que fa a la informació sol·licitada i reclamada, els llibres majors de comptes ( anys 2003-
2011 i 2016- 2022) és, sens dubte, informació pública d’acord amb l’article 2 LTAIPBG que
defineix la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta
té en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions,
inclosa la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta
llei” a la qual garanteixen l’accés de qualsevol persona els articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG, llevat
que concorrin límits legals que en puguin determinar la denegació o l’accés restringit i que
s’han d’interpretar de manera proporcional a la seva finalitat i a la presència d’interessos
públics i privats que hi concorrin (article 22.1 LTAIPBG).
Els motius que justifiquen la inadmissió, d’acord amb la resolució a la SAIP emesa pel Director
– Gerent, són el fet de considerar els llibres majors de comptes com a documents de treball
intern, per una banda i per l’altra, que la informació pública reclamada requereix d’una tasca
d’elaboració o reelaboració (un total de 352.000 registres). S’invoquen l’article 29.1 a i b)
LTAIPBG i els articles 65 i 66 del Decret 8/2021.
Per corroborar l a consideració de document de treball intern, es refer encia, també, l’article 25
del Codi de Comerç, aprovat per Reial decret de 22 d’agost de 1885 que diu: “1. Tot empresari
ha de portar una comptabilitat ordenada, adequada a l’activitat de la seva empresa que permeti
un seguiment cronològic de totes les seves operacions, així com l’elaboració periòdica de
balanços i inventaris. Ha de portar necessàriament, sense perjudici del que estableixen les lleis
o disposicions especials, un llibre d’inventaris i comptes anuals i un altre de diari. 2. La
comptabilitat l’han de portar directament els empresaris o altres persones degudament
autoritzades, sense perjudici de la responsabilitat d’aquells. Es presumeix concedida
l’autorització, llevat que hi hagi prova en contra”
.
Article redactat de conformitat amb l’article 2 de la Llei 19/1989, de 25 de juliol, de reforma parcial i adaptació de la
legislació mercantil a les directives de la Comunitat Econòmica Europea (CEE) en matèria de societats (BOE núm.
178, de 27 de juliol, i suplement retrospectiu en català núm. 11, relatiu a l’any 1989).
Com ha defensat aquesta Comissió (vegeu per totes la Resolució 360/2021, de 23 d’abril), c al
recordar que per poder aplicar l a causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a LTAIPBG es
requereix que es compleixin acumulativament dues condicions: que es tracti d’un document de
treball intern i que, a més, no tingui rellevància o interès públic, dues condicions que l’empresa
reclamada afirma complir.
Pel que fa al caràcter de document de treball intern, cal fer una revisió detallada de l’article 65
del Decret 8/2021 que diu: “1. Als efectes del que preveu la lletra a) de l'article 29.1 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, són inadmeses a tràmit les sol·licituds d'accés a la informació
pública quan tinguin per objecte, entre d'altres, alguna de les informacions següents: a) Que
continguin opinions o valoracions personals que hagin estat emeses al marge de l'àmbit de
responsabilitat i funcions professionals pròpies del servidor públic que les subscriu i manquin
de rellevància per a la transparència del procés de presa de decisions públiques. b) Que siguin
esborranys de documents inconclusos sense entitat pròpia. c) Que consisteixin en
comunicacions informals, o que es refereixin a aspectes organitzatius, o que no constitueixin
tràmits del procediment”.
Els llibres majors de comptes, tot i tenir la consideració de llibres auxiliars o de suport de la
comptabilitat de la companyia, i no formar part dels llibres obligatoris per la normativa mercantil
no contenen opinions o valoracions personals (65.1.a) sinó anotacions comptables que
registren de manera ordenada i individual els ingressos i les despeses i altres moviments de les
comptes de l’ empresa. Tampoc són esborranys de documents inconclusos sense entitat pròpia
(65.1.b), tot el contrari. Al tractar-se d’un document de la comptabilitat, té la funció d’ordenar la
informació del llibre diari amb relació a cada compte de manera que reflecteix el valor inicial de
l’element que representa i els augments i disminucions que s’han produït en un període. I com
a darrera consideració respecte a l’article 65 del Decret, és evident que no és una comunicació
informal, no es refereix a aspectes organitzatius sinó comptables, i l’anotació registral és un pas
del control comptable.
La consideració de document no obligatori reglamentàriament, no equival a la consideració de
document de treball intern i no l’exclou del dret d’accés a la informació pública. No hi ha cap
previsió a l’LTAIPBG de la qual es pugui deduir, ni tan sols remotament, que els documents
elaborats o obtinguts voluntàriament per les Administracions públiques no puguin ser objecte
d’aquest dret, que segons l’article 18.1 LTAIPBG garanteix l’accés a tota la informació pública,
sense distingir si la seva existència és obligada legalment o no. De fet, si malgrat no ser obligat
el llibre major de comptes és un instrument comptable emprat per EMATSA, segurament deu
ser perquè les persones responsables de la comptabilitat d’aquesta empresa pública el deuen
considerar un instrument especialment idoni per reflectir i explicar el seu flux d’ingressos i
despeses fet que encara posa més de relleu l’interès públic en la seva divulgació.
Pel que fa a la rellevància o interès públic, ja va quedar acreditat en la referida Resolució
360/2021, de 23 d’abril el caràcter d’informació pública d’aquests llibres al tractar-se d’un
instrument de comptabilitat elaborat per una empresa pública i en considerar que “ha de
prevaldre el dret d’accés, atès l’interès públic inherent en la divulgació de la informació relativa
a la comptabilitat interna d’una empresa pública, per garantir l’efectivitat del control de la
disposició dels recursos públics, que és una de les finalitats més destacades de la
transparència i el dret d’accés a la informació pública, i atesa també la condició de periodista de
la persona reclamant, que suma al dret d’accés a la informació pública que li correspon a la
ciutadania en general, l’exercici professional del dret a la informació garantit per l’article 20 de
la Constitució”.
Cal referir-se també a aspectes addicionals que es posen de manifest en l’informe emès a
petició d’aquesta Comissió. L’empresa pública, referint-se al secret empresarial que tractarem
més endavant, argumenta que té implementades mesures “raonables per a garantir que la
informació romangui en secret” que en el cas d’EMATSA es concreten en “normes d’ús de les
TIC corporatives, sistemes d’accés mitjançant permisos i contrasenyes personals reforçades,
així com obligacions de confidencialitat d’acord amb la normativa laboral” que s’apliquen també
al llibre de comptes. Sorprèn, i fins i tot resulta contradictori, que s’apliquin mesures de
seguretat restrictives d’accés si es tracta, només, d’un document de treball intern.
Respecte a aquesta darrera qüestió, cal recordar a EMATSA que, al tractar-se d’una entitat de
dret privat vinculada o dependent d’una administració pública, té l’obligació de complir amb els
requeriments establerts Rei al Decret 311/2022, de 3 de maig , pel qual es regula l’Esquema
Nacional de Seguridad (ENS) i que concretament, respecte a l’autorització i control dels
accessos en l’article 17 es diu: “el acceso controlado a los sistemas de información
comprendidos en el ámbito de aplicación de este real decreto deberá estar limitado a los
usuarios, procesos, dispositivos u otros sistemas de información, debidamente autorizados, y
exclusivamente a las funciones permitidas”. Per tant, aquestes suposades “mesures raonables
per garantir que la informació romangui en secret” no són més que mesures “raonables” i
d’obligat compliment.
Pel que fa a la invocació de tasca d’elaboració o reelaboració per a justificar la inadmissió,
també sorprèn d’entrada que EMATSA no hagués esgrimit aquesta causa d’inadmissibilitat en
la petició d’informació que deriva a la j a referida Resolució 360/2021, de 23 d’abril (mateix
objecte i mateix reclamant).
I seguint el mateix procediment d’ anàlisi, anem a desgranar l’article 66 del Decret 8/2021 als
efectes del que preveu l’article 29.1.b) LTAIPGB si per a obtenir la informació que demanen cal
una tasca complexa d’elaboració o reelaboració, es pot donar la informació de manera
desglossada, amb l’audiència prèvia del sol·licitant. Ni en la resolució d’inadmissió ni en
l’informe es constata que per part d’EMATSA que s’hagi previst o proposat la possibilitat de
donar aquesta informació de forma desglossada ja que el principal argument és el nombre
elevat de registres.
L’article 66.1, als efectes del que preveu la lletra b) de l’article 29.1 LTAIPBG estableix que ha
de ser inademeses les SAIPS quan concorri alguna de les circumstàncies següents: “a) Quan
l'obtenció, l'extracció o la disposició de la informació sol·licitada impliqui una càrrega de treball
inassumible o desproporcionada pel fet que la informació procedeix de diferents expedients,
fonts d'informació, bases de dades o arxius, o es conté en un gran volum d'informació i no
pugui ser realitzada amb l'ajuda dels mitjans informàtics disponibles; b) Quan l'elaboració de la
informació requereixi una tasca d'anàlisi o d'interpretació que tingui una complexitat
objectivable i desproporcionada i no pugui ser realitzada amb l'ajuda dels mitjans informàtics
disponibles”. I segueix en el punt 2 i 3 en aspectes no menys transcendents per a valorar
aquesta qüestió: “2. Les administracions públiques han de motivar l'apreciació de qualsevol
d'aquestes circumstàncies mitjançant, entre d'altres, una declaració dels recursos humans i
materials necessaris per a l'obtenció i elaboració de la informació, i una ponderació d'aquests
recursos amb els disponibles a l'òrgan competent per resoldre. 3. La inadmissió de les
sol·licituds per aquesta causa no es pot justificar exclusivament en el volum de la informació si
la tasca d'elaboració o de recopilació no revesteix complexitat”.
La inadmissibilitat declarada per tasca complexa pr esenta una feblesa jurídica que podria
qüestionar la seva validesa perquè incompleix el requisit establert per l’article 64.1 DTAIP,
segons el qual “l'apreciació d'una causa d'inadmissió d'una sol·licitud d'accés requereix que
l'òrgan competent per resoldre dicti una resolució en aquest sentit, que s'ha de notificar dins del
termini per resoldre i ha de contenir la invocació de la causa d'inadmissió aplicada i la
justificació de la seva aplicació al cas concret, d'acord amb el que disposen l'article 29 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, i els articles 53 i 65 a 67 d'aquest decret”. L’argument invocat per
a justificar l’inadmissibiitat per aquesta qüestió no està suficientment argumentat amb la
“declaració dels recursos humans i materials necessaris per a l'obtenció i elaboració de la
informació, i una ponderació d'aquests recursos amb els disponibles a l'òrgan competent per
resoldre” (art. 66.2 DTAIP) ni en la resolució ni en l’informe realitzat en el marc d’aquest
procediment. En la resolució només s’esmenten els “22.000 registres comptables, el que
representa per a tot el període uns 352.000 registres”. És el moment d’assenyalar que, pel que
fa al volum de registres, l’empresa reclamada h a obviat la concreció feta per la persona
reclamant prèvia a la resolució en el sentit de reduir la informació pública sol·licitada al grup 6
(antecedent 3), fet que d’haver-se considerat, hagués reduït molt considerablement el volum de
registres a considerar. Cal recordar que explícitament l’article 66.3 DTAIP es refereix al fet que
“la causa d’inadmissió no es pot justificar exclusivament en el volum de la informació si la tasca
d’elaboració o recopilació no revesteix complexitat”, com sembla que sigui el cas.
Tampoc es fa una acurada justificació en l’informe de 2 1 de setembre. Es refereix a les 16
anualitats afectades “algunes de més de 20 anys d’antiguitat, fet que comporta la possibilitat
d’haver de combinar bases de dades diferents, així com la revisió d’un elevadíssim volum
d’informació, amb tractament informàtic i recerca manual, de més de 350.000 registres
comptables”. L’única dada contrastada és el nombre d’anualitats, perquè, cenyint-nos al que
s’ha sol·licitat cap anualitat supera als 20 anys d’antiguitat. Però més enllà d’aquesta apreciació
que fins i tot es pot considerar anecdòtica, la imprecisió amb la que s’informa no fa més que
qüestionar l’argument esgrimit. Acceptar, per part d’aquesta Comissió, la inadmissibilitat del
dret d’accés a la informació pública perquè “comporta la possibilitat d’haver de combinar bases
de dades diferents” seria del tot irresponsable en el context actual pel que fa a la gestió de la
informació a partir de sistemes d’informació. Pel que fa a “la revisió d’un elevadíssim volum
d’informació”, ja ens hem pronunciat al respecte i afegeix “amb tractament informàtic i recerca
manual” sense acreditar els recursos humans i materials necessaris per a la seva obtenció i
elaboració, ni la ponderació d’aquests recursos amb els disponibles per l’òrgan competent per
resoldre, més enllà de considerar que són “unes tasques del tot inassumibles i
desproporcionades que impedirien el desenvolupament ordinari de la societat”.
Resulta interessant qüestionar la complexitat d'elaboració o reelaboració a partir d'informació
existent en una o més bases de dades. Des del punt de vista semàntic elaborar significa
“Produir, preparar, transformar, amb el treball, especialment amb successives operacions”
i
reelaborar tornar a produir, preparar, transformar. En el marc de les bases de dades, hem
d’acceptar per reelaboració l’agregació o suma de dades o un mínim tractament de dades (com
pot ser l’extracció d’una o més dades del conjunt sense que afecti ni l’estructura ni les altres
dades) contingudes en una base de dades o en més d’una de manera que puguem fer -ne ús o
explotar-les.
Per definició, les bases de dades són un conjunt de dades amb una estructura coherent, i
accessibles des d'un o més programes o aplicació, de manera que qualsevol d'elles pot ser
extreta del conjunt i actualitzada, sense afectar per això ni l'estructura del conjunt ni les altres
dades. La propietat fonamental d'una base de dades és la independència de les dades que
conté respecte de les aplicacions que les utilitzen; és a dir, els diversos fitxers o estructures de
dades que poden constituir la base han de restar ocults als programes que usen aquesta base.
Així, les dades, prèviament definides i estructurades, es configuren com a registres en els quals
es fan les diferents anotacions o assentaments i permet accedir i recuperar les dades aplicant
diferents filtres i criteris de selecció. I és aquesta darrera característica on resideix la veritable
Definició de l’IEC. Consulta realitzada el 09/10/2023
raó de ser de les bases de dades: la possibilitat de recuperar només la informació que
necessitem en cada moment, ordenar i fins i tot aplicar-hi operacions aritmètiques.
La interacció amb les dades és avui una cosa tan freqüent com inconscient. Quan hom
emplena un formulari, consigna dades; quan hom extreu diners, gestiona i facilita dades; quan
hom elabora un document a partir d’aquestes dades, fa una representació en un format llegible
de les dades i en funció de les dades prèviament requerides.
Amb el canvi cultural i institucional pel que fa a la manera treballar i gestionar la informació
pública, basat cada vegada més en la gestió de dades, el dret d’accés a la informació pública
també ha d’adaptar-se a aquesta nova realitat.
El llibre major de comptes ordena la informació del llibre diari amb relació a cada compte i això
permet saber en qualsevol moment la situació en què es troba l’element patrimonial representat
per aquell compte. El llibre diari ha de registrar, dia a dia, totes les operacions relat ives a
l'activitat de l'empresa i és un llibre obligatori d’acord amb l’article 25.1 del Codi de Comerç.
Així doncs i per tot el que s’ha argumentat fins ara, extreure les dades del llibre major de
comptes no pot ser en cap cas tasca complexa d’elaboració o reelaboració, es realitza pels
mitjans informàtics disponibles i no requereix d’una tasca d’anàlisi o d’interpretació que tingui
complexitat objectivable i desproporcionada.
Per tot això, aquesta Comissió considera que no existeix, en cap cas, causa d’inadmissió pels
motius invocats de document de treball intern i tasca d’elaboració i reelaboració.
3. Sobre els interessos econòmics i comercials, secret professional i confidencialitat de
la informació i propietat intel·lectual i industrial
Per ponderar els aspectes enunciats, és important situar -nos en la consideració d’empresa
pública d’EMATSA i en l’objecte de l’empresa. La modificació dels estatuts aprovats en Junta
General Ordinària d’Accionistes de la Societat de data 9 de juny de 2016 i degudament
protocol·litzats diuen: “tindrà com a objecte social la prestació dels serveis públics de
proveïment i distribució d’aigua poblable, així com el servei de sanejament i depuració d’aigües
residuals i la seva reutilització en tot el terme municipal de Tarragona”, i afegeix que en relació
amb aquest objecte social “l’empresa podrà promoure i realitzar les captacions, plantes,
conduccions, emissaris i col·lectors, així com les obres i projectes oportuns.../... També podrà
portar a terme tota mena d’operacions industrials i financeres i celebrar els actes i estipular els
contractes civils, mercantils i administratius que resultin oportuns, i entre ells, convenis per
subministrar aigua, sanejar i depurar aigües residuals i/o gestionar aquests serveis a d’altres
municipis que ho sol·licitin. Així mateix l’Empresa Mixta podrà portar a terme manteniment de
xarxes de distribució d’aigua, clavegueram, estacions depuradores d’aigües residuals i de les
estacions de tractament d’aigua potable i la redacció i execució de tota classe de projectes i
obres. Igualment la realització de qualsevol mena d’anàlisis o serveis a través dels
corresponents laboratoris...”
En la resolució emesa pel Director – Gerent d’EMATSA es refereix a l'art. 21.1 i art. 22
LTAIPBG, art. 14.1 LTAIPBGE i art. 69 DTAIP per acreditar que “ operen en aquest cas els
límits previstos per tractar-se de documentació que inclou interessos econòmics i comercials,
secrets empresarials i confidencialitat de la mateixa informació i informació relativa a la
propietat intel·lectual i industrial, i, així mateix, tractant-se d'una petició desproporcionada” . Pel
que fa als límits d’accés, es concreten en l’informe emès amb posterioritat en l’apartat 1 a, f i g
de l’art. 21 LTAIPBG i l’art. 14.1.d, h i j LTAIPBGE.
Primerament i pel que fa al límit de seguretat pública invocat d’acord amb l’art . 21.1.a LTAIPBG
i el seu desplegament en l’art. 69.2 DTAIP i art. 14.1.d LTAIPBGE, aquesta Comissió considera
que, en cap cas, l’accés als llibres majors de comptes “posi o pugui posar en una situació de
risc tangible la seguretat o integritat personal, física, jurídica o patrimonial de les persones, o
generi o pugui generar alarma social o alteració de la convivència ciutadana o de l'ordre públic”
més enllà de la indignació que pogués comportar la difusió d’informació concloent que es
realitzés, si és el cas, a partir de l’accés a aquesta informació.
En segon lloc s’invoca als béns jurídics protegits per l’art. 21.1 f i g LTAIPBG per limitar l’accés
a la informació reclamada (la intimitat i altres drets privats legítims (f) i el secret professionals i
els drets de propietat intel·lectual i industrial (g)) i els límits previstos en l’art. 14.1. h i j
LTAIPBGE invocats també en dit informe (interessos econòmics i comercials (h) i el secret
professional i la propietat intel·lectual i industrial (j)).
Doncs bé, els límits referits limiten la protecció sempre i que siguin de naturalesa privada, de
manera que no podria estendre’s a l’activitat econòmica o comercial de les empreses públiques
en la prestació de serveis públics, com és el cas. En la mateixa línia ho fa, el desplegament
reglamentari d’aquest s preceptes legals fet per l’art. 69 DTAIP, pel que fa a la ponderació
d’aquests límits, i que ha de determinar si s’ha de facilitar l’accés a la informació pública.
L’apartat 6 estableix que: “Als efectes del que preveu la lletra f) de l'article 21.1 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, s'entén que l'accés a la informació pública pot perjudicar els
drets privats legítims quan, entre altres casos, comporti un dany per als interessos econòmics o
comercials legítims, de tal manera que afecti la llibertat d'empresa o la competència lleial entre
les empreses amb motiu del valor estratègic especial de la informació de forma prevalent a
l'accés a la informació pública” i l’apartat 7 “ Als efectes del que preveu la lletra g) de l'article
21.1 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, s'entén que l'accés a la informació pública pot
suposar un perjudici al secret professional quan l'accés perjudica, entre d'altres, informacions
secretes de valor empresarial, d'acord amb la regulació del secret empresarial. Així mateix,
s'entén que l'accés a la informació pública pot perjudicar els drets de propietat intel·lectual
industrial quan, entre d'altres, l'accés causa un perjudici als drets d'explotació i rendiment
econòmic”.
No hem de perdre de vista que l’objecte d’aquesta reclamació és el llibre major de comptes,
grup 6, i que la informació que hi conté és només la relativa a les compres i despeses
efectuades en un exercici econòmic, i per tant, directament vinculada en la gestió econòmica.
Pel que fa al caràcter secret de l’article 32 del Codi de Comerç invocat, EMATSA pretesament
obvia que aquesta consideració de secreta és “sense perjudici del que es derivi del que
disposin les lleis”. També s’invoca l’article 1 de la Llei 1/2019, de 20 de febrer, de secrets
empresarials que considera secret “qualsevol informació o coneixement, inclòs el tecnològic, el
científic, l’industrial, el comercial, l’organitzatiu o el financer, que compleixi les condicions
següents: a) Ser secret, en el sentit que, en el seu conjunt o en la configuració i reunió
necessàries dels seus components, no és conegut generalment per les persones pertanyents
als cercles en què normalment s’utilitzi el tipus d’informació o coneixement en qüestió, ni
fàcilment accessible per a elles; b) tenir un valor empresarial, ja sigui real o potencial,
precisament pel fet que és secret, i c) haver estat objecte de mesures raonables per part del
seu titular per mantenir-lo en secret”. Per tant, la informació és “s ecreta” en tant que no és
generalment coneguda en els cercles en què s’utilitza aquest tipus d’informació i té “valor
empresarial” i per això ha de ser objecte de “mesures raonables” per mantenir‐ho en secret.
En aquest sentit cal ser estrictes en la valor ació del què és un secret empresarial o comercial, i
no estendre aquesta protecció a aspectes que poden ser propis de l’estratègia comercial o
empresarial, però no pas desconeguts en el sector, o generadors d’una posició de
desavantatge competitiu real en relació amb la resta d’empreses.
EMATSA considera “evident que el llibre major conté aquesta informació considerada com a
secreta” (recordem que també els considera documents de treball intern), i per tant, gaudeix de
la protecció mercantil referida i la que li atorga el títol X, capítol I Del descobriment i revelació
de secrets, articles 197 a 201 del Codi Penal (LO 10/1995).
La invocació de qualsevol límit ha d’estar degudament justificat, no només referenciat. L’article
20.3 LTAIPBG estipula que “per a aplicar límits al dret d’accés a la informació pública,
l’Administració no disposa de potestat discrecional i ha d’indicar en cada cas els motius que ho
justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que s’aplica i raonar degudament les causes
que en fonamenten l’aplicació.
EMATSA s’ha limitat a anunciar-los i descriure’ls d’acord amb cadascuna de les lleis
concernides sense que s’hagi justificat ni raonat acuradament en base a quina informació es
podrien produir els perjudicis de l’accés a la informació sol·licitada i reclamada. Tampoc en el
cas del valor que aquesta informació tingui un valor empresarial que podria comportar un
perjudici si fos coneguda en els cercles empresarials relacionats. Ja hem vist en el fonament
jurídic anterior que disposar de “mesures raonables” per mantenir la informació en secret no és
res extraordinari, sinó simplement el compliment de l’ENS i que s’hauria de reflectir en les
seves Polítiques de seguretat.
Pel que fa al límit relatiu als interessos comercials que es poguessin derivar de l’exercici de la
part privada de l’empresa i que es podrien veure perjudicats en la seva posició si la informació
pogués ser accessible a les mercantils de la competència, tot i ser un límit aliè a la legislació
catalana aplicable al cas, podria ser ponderat a condició de què, realment, es perjudiquessin
els interessos comercials amb la divulgació de la informació. P erò, com qualsevol altre límit, la
seva aplicació ha de ser restrictiva i acotada a allò que, realment, perjudiqui de manera directa i
injusta la seva posició en el mercat i en qualsevol cas degudament justificat, fet que no s’ha
produït i en conseqüència, no és possible ponderar.
Així, aquesta Comissió, contràriament a la posició de l’empresa reclamada, considera que no hi
ha cap secret empresarial que mereixi una protecció especial en els comptes del grup 6
(compres i despeses) d’una empresa pública com és el cas més enllà de consignar informació
de la gestió econòmica realitzada. En aquesta mateixa línia, i en relació a la consideració que
es pot exercir el control de la gestió dels recursos econòmics de la societat a través de tota la
informació comptable i financera publicada en el Portal de Transparència aquesta Comissió
considera que EMATSA no està legitimada per decidir a que, com i a quina informació precisa
té dret a accedir una persona reclamant, més enllà d’emetre opinions de quina considera que
és la informació que li permet fer un millor control de la gestió dels recursos públics.
En darrer terme, pel que fa als límits que es puguin aplicar derivats del secret professional i els
drets de propietat intel·lectual i industrial.(art. 21.1.g LTAIPBGB) i el precepte que el
desenvolupa ja referit anteriorment (art. 69.7 DTAIP) entén que l'accés a la informació pública
pot perjudicar els drets de propietat intel·lectual industrial quan, entre d'altres, l'accés causi un
perjudici als drets d'explotació i rendiment econòmic. És molt difícil (i en tot cas no s’ha
acreditat) que en els comptes de compres i despeses hi hagi informaci ons secretes de valor
empresarial que pugui causar un perjudici als drets d’explotació i rendiment econòmic.
Per tot això, i pel que fa als límits referits en aquest fonament, aquesta Comissió considera que
no són d’aplicació en el cas analitzat.
4. Afectació per existència de dades personals
EMATSA informa que la “informació sol·licitada conté dades personals” (vegeu antecedent 7.8)
i aquesta possible afectació a tercers “obligaria a Ematsa haver de revisar, un per un, els més
de 350.000 registres, per identificar i notificar les persones afectades, tasca que no resulta ni
proporcionada ni ajustada a la finalitat de la normativa sobre transparència, màxim quan, com
ja s’ha dit, el control que es pretén es pot dur a terme amb la documentació econòmica que ja
és pública”.
Com ja hem citat en els fonaments jurídics anteriors, la LTAIPBG estableix en l’art. 20 el dret
d’accés a la informació pública només pot ser denegat o restringit per les causes establertes
per llei i que les limitacions legals a aquest dret s’han d’aplicar d’acord amb llur finalitat, tenint
en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre restrictivament
en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. A l’hora d’aplicar aquests límits
“l’Administració no disposa de potestat discrecional i ha d’indicar en cada cas els motius que ho
justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit i raonar degudament les causes que en
fonamenten l’aplicació. El mer fet d’anunciar aquest límit i remetre’s a l’article 24 de la LTAIPBG
no es pot considerar que s’hagi r aonat degudament.
Per altra banda, i atenent el que estableix l’article 24 invocat, cal dir que “s’ha de donar accés a
la informació pública si es tracta d’informació directament relacionada amb l’organització, el
funcionament o l’activitat pública de l’Administració que contingui dades personals merament
identificatives llevat que, excepcionalment, en el cas concret hagi de prevaler la protecció de
dades personals o altres drets constitucionalment protegits” i que “si es tracta d’altra informació
que conté dades personals no incloses a l’article 23, es pot donar accés a la informació, amb la
prèvia ponderació raonada de l’interès públic en la divulgació i els drets de les persones
afectades”.
Primerament dir que el concepte de dada personal es refereix a qualsevol informació només
sobre una persona física identificada o identificable I en segon lloc, i com ja ha defensat la
GAIP en altres resolucions (vegeu per totes Resolució 469/2019 de 2 d’agost), d'acord amb
l'article 6.1 del RGPD, el tractament de dades personals ha de comptar amb una base jurídica
que ho legitimi, ja sigui el consentiment de la persona afectada, o qualsevol altra de les
circumstàncies previstes en el precepte; expressament, l'apartat c) de l'esmentat article disposa
que serà lícit el tractament de dades personals si "el tractament és necessari per al compliment
d'una obligació legal aplicable al responsable del tractament". Tenint en compte que l'article
18.2 LTAIPBG estableix l'obligació de les administracions públiques de garantir el compliment
del dret d'accés a la informació pública d'acord amb el que estableix el títol III de l’LTAIPBG,
s'ha de concloure que el tractament o cessió de les dades personals dels quals l'administració
n’és responsable per atendre i satisfer el dret d'accés a la informació pública queda legitimat si,
d'acord amb el que estableix el títol III de l’LTAIPBG, s’ha d'estimar l'accés. Comptant amb
aquesta base jurídica legitimant (la LTAIPBG), no resulta necessari el consentiment de les
persones afectades, excepte si es tracta de dades sensibles especialment protegides (vida
sexual, origen racial, salut, ideologia, creences, afiliació sindical o la comissió d'infraccions
penals o administratives). En aquest cas i per expressa disposició de la legislació de
transparència, s’haurà d'aportar el consentiment exprés de l'afectat (article 23 LTAIPBG). És
obvi que en cap cas existeixen dades que es puguin veure afectades en els registres
comptables.
Per tant, cal concloure que en el cas que hi haguessin dades personals en la informació pública
sol·licitada, no és necessari el seu consentiment en el cas d’estimació al dret d’accés a la
informació pública.
5. Abús de dret
Pel que fa a la consideració sobre el pretès caràcter abusiu, cal dir que l’aplicació de la figura
de l’abús de dret al règim d’accés a la informació pública, tenint en compte que l’LTAIPBG no
preveu que puguin ser inadmeses les sol·licituds d’accés repetitives o abusives en els termes
en què ho fa l’artic le 18 de la legislació estatal: Només resulta adequada quan la finalitat
pretesa amb l’accés no sigui l’obtenció d’informació per tal de controlar l’acció pública, sinó
obstruir el normal funcionalment de l’Administració com a mesura de pressió per a l’obtenció
d’un interès privat o com acció de venjança, cosa que haurà d’acreditar la part reclamada. Per
tant, la condició d’abusiva d’una sol·licitud d’accés té a veure amb la finalitat amb què
s’exerceix aquest dret i no pas amb el volum de la informació que es sol·licita.
En aquest cas, que s’hagin presentat un total de trenta-quatre SAIP en el període 2018- 2023
per una persona que gaudeix d’un dret reforçat (article 20 de la CE) per a l’exercici de la seva
professió no justifica en cap cas determinar l’abús dret.
La finalitat de la sol·licitud d’accés, com és el control de la gestió econòmica i els recursos
públics d’una empresa pública, encaixa i s’ajusta perfectament amb la funció professional de la
part reclamant: Acceptar que es pot exercir aquesta funció a partir de la informació ja publicada
d’acord amb les obligacions de transparència activa seria menystenir el dret d’accés a la
informació pública com a una eina que ha demostrat ser molt eficient per garantir que els
ciutadans puguin conèixer com es prenen les decisions que els afecta, com s’utilitzen els fons
públics o sota quins criteris actuen les administracions.
En conseqüència, cal concloure que no concorren en aquest cas les circumstàncies que
podrien justificar la inadmissibilitat invocada amb caràcter addicional de la sol·licitud
d’informació pública de la que deriva la Reclamació.
6. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de gestió
documental (SGD)
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte dels
documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. Un concepte molt ampli que requereix dotar-se d’un seguit d’eines i instruments
que permetin la millora dels processos, la seva normalització i estandardització, per tal de
garantir el compliment de la normativa i la qualitat de la informació i la implementació de
solucions que permetin garantir la correcta gestió de la informació pública. L’article 8 afegeix
que l’organització, l’avaluació i la conservació dels documents públics i l’accés a aquests són
responsabilitat directa dels titulars respectius.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les AAPP han
d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació i conservació del
document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de documents, la
inclusió en els expedients d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que garanteixi la
integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació única i
inequívoca de cada document que permeti classificar-lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de conservació
segons les convencions de cada comissió avaluadora, l’accés complet i immediat dels
documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la normativa
en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients electrònics ha
d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que contenen; que els
documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la integritat dels continguts,
i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i, quan escaigui, llur
confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en matèria d'arxius i
documents; que les administracions públiques han d'assegurar la possibilitat de transformar els
documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el format i la sintaxi informàtica a les
necessitats de gestió i preservació establertes per la normativa d'arxius i documents; que els
sistemes d'informació que utilitzin les administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació
d'aquesta llei han de garantir, sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs
dades, i també la traçabilitat de les accions que portin a terme; que les dades contingudes en
els sistemes d'informació de les administracions públiques es consideren documents públics
electrònics, i els són aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
Tanmateix, l’LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a facilitadors
de dades i documents autèntics (art. 5.2) i la necessitat d’estructurar la informació seguint
criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental corporatiu i
incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d).
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català que
regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre altres,
“els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència de llur
activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats autònomes,
les empreses públiques i les altres entitats que en depenen” i en conseqüència estan subjectes
al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de documents que estableix en
l’article 11.4 que “quan l'aplicació d'una taula d'avaluació i accés documental comporti
l'eliminació de documents, la persona tècnica que porti a terme aquesta aplicació, abans de
procedir a la destrucció, ha de: a) Disposar d'un inventari de la documentació a destruir, b)
Obtenir l'autorització de la secretaria general o de la direcció de l'organisme o entitat titular de
la documentació, c) Comprovar que cap circumstància administrativa o jurídica hagi alterat el
termini de conservació fixat per als documents a eliminar” i ha de disposar del corresponent
Registre de destrucció de documents (article 12) degudament autoritzat per la secretaria
general o la direcció de l’organisme o entitat titular dels documents.
7. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
8. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 19 d’octubre de 2023, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 729/2023 i declarar el dret de la persona reclamant a la informació
sol·licitada.
2. Requerir al EMATSA que lliuri a la persona reclamant la informació indicada a l’apartat 1
dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir al EMATSA a informar la GAIP de l’òrgan o la persona responsable del
compliment d’aquesta Resolució, així com de les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 729/2023 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies
hàbils (descomptant festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de
l’endemà de la recepció de la seva notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el
lliurament de la informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és
notificada a la GAIP abans que fineixi el termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en
circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la Comissió abans de dictar la
seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne a la
persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva
necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució,
la persona reclamant pot posar-ho en coneixement de la GAIP, per tal que la Comissió en
requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà
al seu web www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k
RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà
els fets en coneixement de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG,
i li sol·licitarà la incoació d’un procediment sancionador per infracció molt greu amb relació al dret
d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és
un acte administratiu declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució
davant dels Tribunals, a l’empara de l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora
de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es pot interposar després que hagin
transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i directament a
l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós
administratiu davant el Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos,
a comptar de l’endemà de la notificació de la resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de
juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.