Un periodista solicitó a la Oficina Antifrau de Catalunya (OAC) informes de diversas investigaciones. Alegó que la anonimización de empresas y cargos públicos era excesiva. La GAIP resolvió estimar parcialmente la solicitud, ordenando el acceso a la mayoría de los documentos, incluyendo identidades de empresas y altos cargos, pero protegiendo la identidad de personas físicas no públicas.
Puntos clave de la argumentación
1
La identidad de las empresas receptoras de subvenciones debe ser pública ya que la percepción de recursos públicos es un dato relevante para la transparencia y el régimen de publicidad activa.
2
El derecho de acceso a la información de un periodista se considera reforzado por el derecho constitucional a la información.
3
Las infracciones disciplinarias no están sujetas al límite absoluto del artículo 23 LTAIPBG (reservado a infracciones penales o administrativas), sino que requieren una ponderación caso por caso según el artículo 24.2.
4
La condición de alto cargo público no anula los derechos de protección de datos, pero no puede impedir el escrutinio de sus actividades profesionales para evitar conflictos de intereses o 'puertas giratorias'.
5
La invocación genérica de la existencia de otros procesos judiciales sin acreditar la incidencia concreta no es suficiente para denegar el acceso a la información pública.
6
Se debe proteger la identidad de personas físicas que prestan servicios en empresas privadas cuando su divulgación cause un perjuicio significativo a su reputación sin que exista un interés público prevalente.
Texto completo
Resolució 1043/2022, de 23 de desembre
Número d’expedient de la Reclamació: 692/2022
Administració reclamada: Oficina Antifrau de Catalunya
Informació reclamada: Diverses actuacions d’investigació.
Sentit de la resolució: Estimació parcial
Resum: La divulgació de la identitat de l’empresa perceptora de les subvencions, a la vista de les
incidències que l’afecten relatades per l’informe raonat i per la resposta del SOC, pot causar un
perjudici a la seva reputació i, de retruc, fins i tot el podria causar als seus interessos econòmics i
comercials. Segons l’article 21.1 LTAIPBG, “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat
o restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a: (...) f) La
intimitat i els altres drets privats legítims”. I l’article 69.6 del Decret 8/2021, de transparència i accés a
la informació pública, estableix que “als efectes del que preveu la lletra f) de l'article 21.1 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, s'entén que l'accés a la informació pública pot perjudicar els drets
privats legítims quan, entre altres casos, comporti un dany per als interessos econòmics o comercials
legítims, de tal manera que afecti la llibertat d'empresa o la competència lleial entre les empreses amb
motiu del valor estratègic especial de la informació de forma prevalent a l'accés a la informació
pública”. No és previsible que la divulgació de la informació indicada als paràgrafs anteriors causi
efectivament un perjudici significatiu a la reputació i als interessos econòmics i comercials de
l’empresa afectada; en aquest sentit, s’ha de tenir en compte que la documentació sol·licitada
l’exonera de responsabilitat infractora i que l’activitat de l’empresa és de formació professional i
inserció laboral, àmbits en els quals difícilment la pot perjudicar en els seus interessos el fet d’haver
estat afectada, en els termes indicats pels antecedents, per la investigació de l’OAC que acaba
exonerant-la de responsabilitat. Tenint això en compte i que la percepció de recursos públics és una
dada rellevant als efectes de la transparència i del dret d’accés a la informació pública, no es
considera justificada la protecció de la identitat de l’empresa en qüestió. En canvi, no sembla
justificada per a la finalitat de l’accés a la informació sol·licitat la divulgació de la identitat de les
diverses persones físiques citades a l’informe raonat de l’OAC i a la resposta del SOC. Al marge del
denunciant, la identitat del qual és necessari preservar, la resta de persones físiques esmentades són
majoritàriament persones que presten els seus serveis a l’empresa afectada. Divulgar la seva identitat
en el marc d’una actuació de l’OAC afectaria sens dubte la seva reputació i les causaria, per tant, un
perjudici significatiu, que no sembla que es pugui justificar en l’eventual rellevància que pugui tenir
aquesta dada per a la finalitat de l’accés, que sembla francament escassa, perquè allò que es vol
escrutar, més que l’eventual implicació de persones físiques determinades, és la del Servei públic i la
de l’empresa beneficiària. Per tant, la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de
resoldre en el sentit de protegir la identitat de les persones físiques afectades. L’informe aportat per
l’OAC a aquest procediment fa referència a eventuals processos judicials o de lluita contra la
corrupció que tenen una certa connexió amb el present, i que es podrien veure afectats per la
divulgació de la informació sol·licitada. Per començar, l’existència efectiva d’aquests altres processos
no ha estat acreditada, sinó només apuntada pel denunciant, com a mostra de les diverses iniciatives
que ha emprès. A més, no s’ha concretat quina pot ser concretament la incidència del cas que ens
ocupa en els procediments que es podrien veure afectats per la divulgació de la informació
sol·licitada. En aquestes circumstàncies, la invocació indeterminada i genèrica a aquests altres
procediments no té la consistència necessària per ser oposada al dret d’accés a la informació pública.
Sens dubte la comissió d’infraccions penals o administratives suposa un atemptat més greu a l’ordre
jurídic que la d’infraccions disciplinàries, que té significació i conseqüències molt més limitades. Per
això s’ha d’entendre que respon a un criteri de proporcionalitat del legislador el fet d’adoptar mesures
més estrictes per protegir les dades personals vinculades a la comissió d’infraccions penals o
administratives, que per protegir les afectades per la comissió d’infraccions merament disciplinàries,
que tenen connotacions socials i jurídiques d’inferior gravetat. No és que la divulgació de dades
personals relacionades amb comissió d’infraccions disciplinàries no tingui connotacions negatives per
a les persones afectades, que les té. El que passa és que l’LTAIPBG ha decidit que en aquests casos
l’accés a aquestes dades s’ha de regir per l’article 24.2 LTAIPBG, ponderant cas per cas els
interessos favorables i contraris a l’accés sol·licitat, i no pel 23 de la mateixa Llei, que impedeix
directament la divulgació de dades personals relacionades amb la comissió d’infraccions penals o
administratives. La divulgació de la informació sol·licitada sens dubte causaria un dany significatiu a la
reputació del professor afectat, a qui la documentació de l’OAC atribueix incomplir la legislació
d’incompatibilitats. Nogensmenys, aquest dany resultaria apaivagat pel temps transcorregut (més de
tres anys) des de la situació d’incompliment de la legislació indicada. Així mateix, l’accés a la
informació sol·licitada, inclosa la identitat del professor afectat, serveix l’interès públic de la
transparència i del dret d’accés a la informació pública en una matèria especialment rellevant a
aquests efectes, com és l’ús adequat dels recursos públics. A més a més, s’ha de tenir en compte
que qui demana la informació és un periodista, motiu pel qual l’exercici del dret d’accés a la
informació pública resulta reforçat pel dret constitucional a la informació. Ateses aquestes
consideracions, la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de resoldre favorablement a
l’accés a la informació sol·licitada. No es pot desconèixer que la divulgació de la informació
sol·licitada, amb inclusió de les dades personals que contingui, causarà un perjudici significatiu a la
reputació de la persona afectada, ja que això sol ser habitual en el cas de les actuacions de l’OAC,
sense que se li hagi donat l’oportunitat de defensar-se i, si bé resulta exonerada d’haver comès
infraccions, acaba planant sobre ella el dubte d’una praxi qüestionable, fins el punt que l’OAC es
planteja de considerar el cas al seu informe sobre conflictes d’interessos al sector públic de
Catalunya. Davant d’aquest perjudici per a la persona afectada, també s’ha de tenir en compte que la
divulgació de la informació sol·licitada és rellevant per al dret d’accés a la informació pública, ja que fa
referència a l’ús dels recursos públics i a una qüestió tan sensible per a la transparència com són els
convenis, fins el punt que segons l’article 14 LTAIPBG han de ser objecte de publicitat activa. També
fa referència al comportament professional d’un alt càrrec del sector públic de Catalunya, que ha de
poder ser objecte rellevant d’escrutini en exercici del dret d’accés a la informació pública; certament,
el fet de ser alt càrrec no treu que la persona afectada ostenti els drets constitucionals i legals a la
protecció de les seves dades personals, però aquests drets no poden impedir l’escrutini de les seves
activitats d’alt càrrec i professionals, a fi d’oferir la major transparència en relació amb eventuals
conflictes d’interessos. Finalment, no es pot oblidar que la persona reclamant és un periodista, de
manera que el dret a la informació pública garantit legalment a qualsevol persona en el seu cas s’ha
de considerar reforçat pel dret constitucional a la informació. Ateses les anteriors consideracions, cal
concloure que la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de resoldre favorablement a
l’accés a la informació sol·licitada, inclosa la identitat de la persona afectada.
Paraules clau: Organismes de la Generalitat. Periodistes. Subvencions. Contractes. Incompatibilitats.
Convenis. Infraccions penals. Infraccions administratives. Infraccions disciplinàries. Reclamació
contra desestimació parcial. Terceres persones afectades. Dades personals. Interessos econòmics i
comercials. Confidencialitat de les investigacions.
Ponent: Josep Mir Bagó
Antecedents
1. El 27 de juliol de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 692/2022, presentada per un periodista
contra l’Oficina Antifrau de Catalunya (OAC), en relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent
següent. La persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la
Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern
(LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017,
de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 27 de maig de 2022 la persona reclamant demana a l’OAC “accedir, en les actuacions que tot
seguit es relacionen, als informes raonats emesos per l’OAC a les administracions que han estat
objecte de les actuacions d'investigació, així com a qualsevol resposta, informe o actuació que,
arran de les comunicacions, hagués estat realitzada per les administracions objecte de
cadascuna de les investigacions i comunicada a I'OAC. Així mateix, accedir a qualsevol resolució
d’arxivament que hagi derivat de les actuacions, en cas que s’hagi produït. Les actuacions per
les quals se sol·licita informació són les següents: Departament de Treball, Afers Socials i
Famı́lies. Gener de 2020 Transports Metropolitans de Barcelona. Gener de 2020 Ens
d’Abastament d’Aigua Ter Llobregat. Març de 2020 Institut Cartogràfic i Geològic de Catalunya.
Juny de 2020 Universitat Autònoma de Barcelona. Juliol de 2020 Hospital Clı́nic de Barcelona.
Desembre de 2020”.
3. La resolució de l’OAC d’11 de juliol de 2022 fa les consideracions següents: “En el cas objecte
d’aquesta Resolució, l’accés a la informació pública pretès per la persona sol·licitant té per
objecte la documentació que forma part de diverses actuacions d’investigació dutes a terme per
l’OAC, concretament se sol·licita la informació que s’ha indicat en l’apartat 2.2 d’aquesta
Resolució. Per resoldre sobre aquesta pretensió caldrà tenir en compte les previsions normatives
següents (i les que hi concordin): - D’acord amb l’article 21.1 b) de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre i concordants del Decret 8/2021, de 9 de febrer, el dret d’accés podrà ser limitat quan
accedir a la informació suposi un perjudici per a la investigació o sanció de les infraccions penals,
administratives o disciplinàries. L’article 21.2 de la mateixa Llei prescriu que el dret d’accés
també pot ésser denegat si la informació té la condició de protegida i així ho estableix
expressament una norma amb rang de llei. - També caldrà tenir en compte les previsions de
l’article 14.1 de la Llei 19/2013, del 9 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern i específicament els apartats e) i g). - Alhora, també són d’aplicació en
aquest cas les previsions de l’article 23 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, respecte de les
dades personals especialment protegides, atès que les actuacions d’investigació de l’OAC
impliquen l’anàlisi de decisions que presumptivament són contràries a les previsions normatives
en vigor. - Per la seva banda, quant a l’específica normativa aplicable a l’OAC, l’article 18.1 de la
LOAC determina que les actuacions de l’OAC s’han de portar a terme i han d’ésser tramitades
assegurant en tot cas la reserva màxima per a evitar perjudicis a la persona o a l’entitat
investigades i com a salvaguarda de l’eficàcia del procediment jurisdiccional o administratiu que
es pugui iniciar a conseqüència de les dites actuacions. - Finalment, l’article 19 del mateix Text
legal preveu que les dades obtingudes per l’OAC com a conseqüència de les potestats
d'investigació i inspecció que aquesta llei li atribueix, especialment les de caràcter personal,
tenen la protecció de confidencialitat establerta per la legislació vigent. L'Oficina Antifrau no pot
divulgar les dades esmentades ni posar-les en coneixement d'altres persones o institucions que
no siguin les que, d'acord amb les disposicions vigents, poden conèixer-les per raó de llurs
funcions; tampoc no pot utilitzar aquestes dades amb finalitats diferents de les de la lluita contra
la corrupció i contra qualsevol altra activitat il·legal connexa. Aquest límit específicament previst
per la normativa de l’OAC opera molt especialment en relació amb la protecció de la identitat de
les persones denunciants, protecció que es veu reforçada pels mandats de la Directiva (UE)
2019/1937, del Parlament Europeu i del Consell, de 23 d’octubre de 2019, relativa a la protecció
de les persones que informin sobre infraccions del Dret de la Unió. - Finalment caldrà tenir en
compte que l’article 22 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, preveu que l’aplicació dels límits
ha de ser proporcionada a l’objecte i finalitat de la seva protecció i ha d’atendre circumstàncies
del cas concret, especialment la concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui
l’accés. 4.2. Ponderació dels interessos en joc i aplicació, si escau, dels límits a l’accés a la
informació pública. Com s’ha senyalat, el primer paràgraf de l’art. 22 de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, preveu que l’aplicació dels límits al dret d’accés a la informació pública ha de ser
proporcionada a l’objecte i la finalitat de la seva protecció i ha d’atendre a les circumstàncies del
cas concret, especialment la concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui
l’accés a la documentació sol·licitada. Això comporta dur a terme un doble test consistent, d’una
banda, en la valoració del risc de perjudici per a algun dels interessos o béns jurídics protegits
per les limitacions legals i, de l’altra, en el cas que es constati el risc, ponderar-lo amb l’interès
públic d’accedir a la informació (test de ponderació o de proporcionalitat). 4.3 Actuacions
d’investigació sol·licitades. En relació amb la informació sol·licitada, l’objecte de la sol·licitud és
accedir a informes raonats emesos als ens concernits en el marc d’actuacions d’investigació així
com qualsevol resposta, informe, actuació dels ens afectats per aquestes actuacions; també se
sol·licita qualsevol resolució d’arxivament en relació amb aquestes actuacions. Específicament,
se sol·licita l’accés a les següents actuacions: - Actuacions relatives al Departament de Treball,
Afers Socials i Famílies (Gener 2020) - Transports Metropolitans de Barcelona (Gener 2020) -
Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat (Març 2020) - Institut Cartogràfic i Geològic de
Catalunya (Juny 2020) - Universitat Autònoma de Barcelona (Juliol 2020) - Hospital Clínic de
Barcelona (Desembre 2020) 4.3.1 Actuacions relatives al Departament de Treball, Afers Socials i
Famílies (Gener 2020). Actuacions d’investigació núm. 050- 25042014-149 (...) - L’informe raonat
sobre el qual se sol·licita el dret d’accés a la informació pública conté informacions relatives a
una mercantil, perceptora de subvencions públiques, a què se li atribuirien, d’una banda, un
presumpte ús i destinació irregular de fons públics i, de l’altra, aspectes de naturalesa jurídica en
matèria laboral. De l’anàlisi de la informació pública sol·licitada, i tenint en compte que la finalitat
del dret d’accés seria la seva eventual difusió, es conclou que el seu accés efectiu podria causar
un perjudici en els interessos econòmics i comercials i en altres aspectes de la reputació de
l’empresa beneficiària de les subvencions, més quan de les informacions obtingudes per part de
l’Oficina, no semblaria que s’hagi determinat, finalment, una responsabilitat infractora de la
mercantil. Tanmateix, i per tal de conciliar al màxim el dret d’accés a la informació pública de la
persona sol·licitant i el dret d’informació previst a l’article 20 de la Constitució, juntament amb els
drets i interessos de les persones físiques i jurídiques que consten en l’informe raonat, escau
donar-ne accés a un resum anonimitzat, en què s’ometin totes les dades que es consideren
innecessàries per a la finalitat del dret d’accés, especialment les dades de la persona denunciant
i persones treballadores que esmenta l’informe, a més de les dades identificatives de l’empresa,
d’acord amb el raonament exposat. - La resposta del SOC de data 03.03.2020 no és susceptible
d’implicar cap perjudici per als interessos protegits per les limitacions previstes a la normativa de
transparència, tot i que escaigui anonimitzar les dades personals que s’hi esmenten, així com les
informacions que permetin identificar a la mercantil beneficiària de les subvencions, d’acord amb
el raonament exposat en el punt anterior d’aquesta Resolució. - Finalment, en relació amb la
documentació annexa a la resposta del SOC, de la qual es fa una explicació en la mateixa
resposta, hi consten documents que no es consideren rellevants per a la finalitat del dret accés
de la persona sol·licitant i que contenen dades personals innecessàries per a aquesta finalitat
(com ara la sol·licitud de subvenció de l’empresa beneficiària); també hi consta altra informació
que, d’acord amb la seva naturalesa, és informació objecte de publicitat activa d’acord amb l’art.
15 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre (Resolució d’atorgament de la subvenció de data
21.12.2015, justificació o retiment de comptes per part dels beneficiaris de la subvenció, etc.). No
escau, doncs, lliurar aquesta documentació a la persona sol·licitant. - Finalment, l’accés efectiu a
l’ofici de tramesa a la Intervenció General de la Generalitat de Catalunya no és susceptible
d’implicar cap perjudici per als interessos protegits per les esmentades limitacions perquè les
actuacions endegades ja han finalitzat i del contingut de l’informe i de la resposta de l’ens
destinatari no es desprèn que s’hagi de derivar cap dels procediments a què es refereixen els
límits invocats en aquesta Resolució. Escau estimar parcialment, doncs, la sol·licitud d’accés a la
informació pública presentada en relació amb els documents esmentats en aquest punt, sens
perjudici de protegir la informació a què s’ha fet esment així com la que contingui dades de
caràcter personal que hagin de ser protegides d’acord amb la normativa d’aplicació. Així mateix,
escau denegar l’accés a la integritat de l’informe raonat així com a la documentació annexa en la
resposta del SOC per les raons que s’han especificat prèviament. 4.3.2 Transports Metropolitans
de Barcelona (Gener 2020). Actuacions d’investigació núm. 042-24042019/059 (...) Un cop
analitzada la informació sol·licitada i les previsions normatives d’aplicació, es conclou que l’accés
no és susceptible d’implicar cap perjudici per als interessos protegits per les esmentades
limitacions perquè les actuacions endegades ja han finalitzat i del contingut de l’informe i de la
resposta de l’ens destinatari no es desprèn que s’hagi de derivar cap dels procediments a què es
refereixen els límits invocats en aquesta Resolució. A més a més, l’informe versa sobre una
matèria (contractació pública) en relació amb la qual la normativa de transparència preveu
expressament la seva publicitat activa mitjançant els portals de transparència. Tanmateix, i en
aplicació de la normativa de protecció de dades personals s’han d’anonimitzar totes les dades
personals que constin en la documentació i que siguin innecessàries per a la finalitat del dret
d’accés. Escau estimar, doncs, la sol·licitud d’accés a la informació pública presentada, sens
perjudici de protegir la informació que contingui dades de caràcter personal que hagin de ser
protegides d’acord amb la normativa d’aplicació. 4.3.3 Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat
(Març 2020). Actuacions d’investigació núm. 121-21012015/097. Un cop analitzada la informació
facilitada per la Direcció d’Investigacions en relació amb aquestes actuacions, es deriva que
aquestes actuacions es van trametre en data 05.06.2020 a una altra autoritat competent. Atès
que, en aquest moment, l’Oficina no té constància del seu arxivament, qualsevol informació que
es pogués donar sobre aquestes actuacions podria causar perjudicis a la persona o entitat
investigada i posar en perill l’eficàcia del procediment jurisdiccional o administratiu que s’hagi
pogut iniciar com a conseqüència de les dites actuacions (art. 18 LOAC). En aquest cas, el
coneixement o la divulgació de la informació podria comportar un perjudici per la investigació o la
sanció de les infraccions penals, administratives o disciplinàries, d’acord amb la previsió de l’art.
21.1 b) de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, i de l’art. 69.3 del Decret 8/2021, de 9 de febrer,
en el sentit que la divulgació d’aquesta informació podria interferir una investigació en curs i
comprometre el procediment que pugui estar en tramitació en aquest moment; tot això sens
perjudici que, un cop es tingui coneixement de l’arxiu o de la finalització d’aquestes concretes
actuacions, i atesa la temporalitat de l’aplicació de les limitacions previstes a la normativa de
transparència, es pugui tornar a valorar-ne l’accés. A banda de l’aplicació de la limitació de l’art.
21.1 b) de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, és també d’aplicació al dret d’accés a aquestes
actuacions, el límit previst a l’art. 23 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, atès que es tracta
de dades relatives a la presumpta comissió d’infraccions penals o administratives que no
comporten l’amonestació pública de la persona infractora i no s’aporta a la sol·licitud el
consentiment exprés i escrit de les persones titulars afectades per l’accés sol·licitat, d’acord amb
la previsió de l’art. 70.1 del Decret 8/2021, de 9 de febrer. 4.3.4 Institut Cartogràfic i Geològic de
Catalunya (Juny 2020). Actuacions núm. 168-04112015/100. En relació amb l’informe raonat, la
resposta de l’ens concernit i la comunicació posterior de l’ens, un cop analitzada la documentació
sol·licitada i atès que el dret d’accés només pot ser limitat quan resulti aplicable alguna de les
limitacions previstes per la normativa en matèria de transparència, es conclou que, en general,
l’accés no és susceptible d’implicar cap perjudici als interessos protegits per les esmentades
limitacions, perquè, d’una banda, les actuacions d’investigació endegades ja han finalitzat i no
s’ha posat en coneixement de l’Oficina que se n’hagi de derivar cap dels procediments a què es
refereixen els límits invocats en aquesta Resolució; i d’una altra, ja s’ha autoritzat l’accés a
aquests documents en altres procediments de sol·licitud d’accés a la informació pública. No
obstant això, i en relació amb la documentació annexa de l’ens concernit en la seva resposta de
16.09.2022, cal excloure de l’accés dos documents que s’hi adjunten, pels motius que a
continuació s’exposen: - Document núm. 1: Correspon a l’Acta de la Sessió núm. 63, de data 21
de novembre de 2006, del Consell Rector de l’Institut Cartogràfic de Catalunya. A la vista de les
previsions de la normativa de procediment administratiu en relació amb les funcions dels
membres dels òrgans col·legiats i específicament les dels secretari o la secretària en relació amb
les actes de les sessions i l’accés al seu contingut, cal entendre que no correspon a l’Oficina
traslladar la integritat literal de la part corresponent de l’acta d’aquesta sessió; d’altra banda, el
resum dels acords adoptats en les sessions de l’òrgan col·legiat, es pot trobar a la memòria de
l’Ens de l’any 2006, al següent enllaç: memoria_2006.pdf (pàg. 17). - Document número 3:
Correspon a l’escriptura de compravenda d’accions d’una mercantil emesa per un notari. Aquest
document no s’encabeix en el concepte legal d’informació pública en els termes de l’art. 2 b) de
la Llei 19/2014, del 29 de desembre i per tant no escau donar-ne accés. Atès això, escau estimar
parcialment la sol·licitud d’accés a la documentació esmentada en aquest apartat, sens perjudici
de les limitacions a què s’acaba de fer esment per a la documentació annexa a la resposta de
l’ens concernit. Escau també anonimitzar, amb caràcter previ a l’accés, les dades personals que
s’haguessin de protegir d’acord amb la normativa vigent de protecció de dades i altra normativa
general d’aplicació i que, en definitiva, totes aquelles dades no siguin necessàries per donar
compliment a la finalitat del dret d’accés de la persona sol·licitant. 4.3.5 Universitat Autònoma de
Barcelona (Juliol 2020). Actuacions d’investigació núm. 037-13032019/020 Aquestes actuacions
tenen per objecte la investigació d’una presumpta infracció disciplinària per part d’una persona
adscrita a la Universitat i estan relacionades amb el règim d’incompatibilitats del personal al
servei de les administracions públiques. Atès això escau denegar en aquest punt la sol·licitud per
aplicació de la limitació absoluta prevista a l’art. 23 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre. Cal
afegir a les consideracions anteriors que en aquest punt la sol·licitud es projecta sobre l’accés a
dades personals que la normativa d’aplicació considera com a dades qualificades o especialment
protegides i no s’aporta el consentiment exprés de la persona concernida per les actuacions,
d’acord amb el que estableix l’art. 23 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre i els articles
concordants del Decret 8/2021, de 9 de febrer (70.1). 4.3.6 Hospital Clínic de Barcelona
(Desembre 2020). Actuacions d’investigació núm. 100-12112014/128. Un cop analitzada la
informació sol·licitada, es determina que per tal de conjugar el dret d’accés a la informació
pública reforçat de la persona sol·licitant -atesa la seva condició de periodista-, amb la
necessària preservació de la confidencialitat de les actuacions de l’Oficina d’acord amb la
normativa aplicable, a més de la necessitat de vetllar pels drets constitucionalment protegits de la
persona a què es refereixen les actuacions, cal estimar parcialment la sol·licitud d’accés en
aquest punt; així doncs, ponderats tots els béns jurídics esmentats es conclou que, per tal de
conjugar els drets prèviament esmentats i que el dret d’accés tingui la mínima ingerència en el
dret de protecció de dades de la persona afectada per les actuacions, escau donar accés a un
resum anonimitzat de l’objecte de l’informe raonat esmentat, tot garantint que la persona
afectada no pugui ser identificada directament o indirecta. Cinquena. Protecció de dades
personals Atesa la naturalesa de la documentació sol·licitada i de les consideracions que
s’exposen en aquesta Resolució, la persona sol·licitant haurà de tenir en compte que d’acord
amb l’art. 15.5 de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, la persona a qui se li dona accés a la
informació pública esdevé responsable dels tractaments posteriors de les dades personals que
s’hi puguin contenir, i que es troben sotmeses als principis i a les garanties establerts a la
normativa d’aplicació, específicament d’acord amb la normativa de protecció de dades personals.
Per tot això, Resolc: 1. Estimar parcialment la sol·licitud d’accés a la informació pública
formulada en el sentit de lliurar la informació de les actuacions d’investigació sobre la qual s’ha
determinat l’accés en els fonaments jurídics d’aquesta Resolució, i denegar l’accés a la resta
d’informació objecte de la sol·licitud”.
4. La Reclamació presentada el 27 de juliol de 2022 fa les consideracions següents: “En relació a
les actuacions concretes, manifestar el següent: 1. Accés a les actuacions relatives al
Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (Gener 2020) Segons la resolució de l’OAC,
l’informe raonat sobre el qual se sol·licita el dret d’accés a la informació pública conté
informacions relatives a una mercantil, perceptora de subvencions públiques, a què se li
atribuirien, d’una banda, un presumpte ús i destinació irregular de fons públics i, de l’altra,
aspectes de naturalesa jurídica en matèria laboral. L’OAC conclou que, tenint en compte que la
finalitat del dret d’accés seria la seva eventual difusió del nom de la societat, que el seu accés
efectiu podria causar un perjudici en els interessos econòmics i comercials i en altres aspectes
de la reputació de l’empresa beneficiària de les subvencions. Per tant, es facilita una sèrie
d’informació anonimitzada (en diversos documents que s’adjunten en el present recurs) en què
s’evita facilitar tant el nom de la mercantil investigada i part de les actuacions requerides. En
aquest sentit, cal recordar que tot el que fa referència al dret d’accés i a la informació pública
sobre subvencions està especialment regulat en la Llei 19/2014 de Transparència i Accés a la
Informació pública. En concret, s’estableix que la convocatòria i atorgament de subvencions per
part de les institucions haurà d’estar inclòs dins del requeriments de publicitat activa, i en el seu
article 15 regula específicament la transparència en l’àmbit subvencional. Per aquest sentit, és
una visió restrictiva el fet d’anonimitzar el nom d’una mercantil que ha rebut, segons es desprèn
de la informació parcialment sol·licitada, significatius ajuts del SOC en el marc de la convocatòria
de projectes Singulars. Resulta també contradictòria la resolució restrictiva de l’OAC, en el sentit
que limita l’accés tot i que, segons diu, de les informacions obtingudes per part de l’Oficina, “no
semblaria que s’hagi determinat, finalment, una responsabilitat infractora de la mercantil”. Cal dir
que aquest periodista considera que la informació hauria de ser facilitada encara amb més motiu
si s’haguessin determinats responsabilitats infractores, perquè la difusió de les mateixes seria
fidel a l’objectiu últim de la llei 19/2014, ja que serviria d’exemple per evitar que fets similars
poguessin reproduir-se en el futur. Un fet que no deixa de ser una de les tasques fonamentals del
periodisme en la seva funció fiscalitzadora. Però tanmateix, des del punt de vista de l’OAC, si no
hi ha infracció, no hi hauria d’haver, en teoria, el suposat dany reputacional que l’OAC afirma que
podria existir en cas de difondre’s el nom de la societat. 2. Accés a les actuacions relatives a
l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat (Març 2020). L’OAC denega l’accés a la totalitat de la
investigació amb l’argument que les actuacions es van trametre en data 05.06.2020 a una altra
autoritat competent (que no especifica). L’OAC afirma que “en aquest moment, l’Oficina no té
constància del seu arxivament,” i “qualsevol informació que es pogués donar sobre aquestes
actuacions podria causar perjudicis a la persona o entitat investigada i posar en perill l’eficàcia
del procediment jurisdiccional o administratiu que s’hagi pogut iniciar”. En aquest sentit, ens
trobem de nou davant d’una restricció excessiva del dret d’accés de caràcter preventiu. No
s’especifica en la resolució a quina autoritat competent van ser derivades les actuacions, per
tant, no es pot determinar per part d’aquest demandant si es tracta de la Fiscalia o d’un altre ens.
Al mateix temps, l’OAC afirma que no té constància del seu arxivament, però el fet de no tenir-ne
constància no té perquè voler dir que no s’hagi produït. És a dir: del redactat de la resposta es
podria deduir que s’està denegant l’accés a unes actuacions que l’autoritat competent (fos quina
fos) podria haver arxivat, encara que això no li consti a l’OAC. En aquest sentit, no està de menys
esmentar que en altres ocasions mitjans de comunicació han publicat informacions a partir
d’informes elaborats per l’Oficina Antifrau sobre ATL que han estat derivats a la Fiscalia. És el
cas, per exemple, d’aquest article del diari El Mundo de 2016:
https://www.elmundo.es/cataluna/2016/02/09/56ba5421268e3ed7708b45f9.html. El reclamant
desconeix quina via ser la via d’accés d’aquest mitjà a la informació elaborada per Antifrau, que
en aquell moment es trobava, com pot ser el cas també de la present reclamació, en mans de la
Fiscalia. Però en tot cas, resulta contradictori amb el sentit últim de la Llei de Transparència el fet
que pugui limitar-se una petició de dret d’accés a la informació pública i, en canvi, hi hagi qui
pugui accedir a la mateixa informació i difondre-la per altres vies no reglades. 3. Accés a les
actuacions sobre la Universitat Autònoma de Barcelona (Juliol 2020). En la seva memòria de
2020, Antifrau explica que aquestes actuacions gira entorn de l’eventual tracte de favor de la
UAB a un professor del centre relacionat amb el règim d’incompatibilitats, que no s’hauria aplicat
degudament. L’OAC denega la sol·licitud a partir de l’article 23 de la llei 19/2014, en considerar
que “la sol·licitud es projecta sobre l’accés a dades personals que la normativa d’aplicació
considera com a dades qualificades o especialment protegides i no s’aporta el consentiment
exprés de la persona concernida per les actuacions”. En aquest sentit, de nou ens trobem davant
d’una interpretació restrictiva de la normativa, doncs no queda clar quines dades especialment
protegides estaríem parlant. L’article 23 de la llei esmenta com a motiu de denegació si la
sol·licitud inclou l’accés a dades personals especialment protegides com ara “les relatives a la
ideologia, l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la salut i la vida sexual, i també
les relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives que no comportin l’amonestació
pública a l’infractor, llevat 36 que l’afectat hi consenti expressament per mitjà d’un escrit que ha
d’acompanyar la sol·licitud”. Per la referència al consentiment exprés es podria entendre que en
el marc de la investigació es va detectar algun tipus d’infracció, però difícilment podrà aquest
periodista obtenir el consentiment exprés de l’afectat si no sap el nom del mateix i no pot
contactar-hi. Tampoc sap aquest reclamant si Antifrau s’ha posat en contacte o no amb la
persona suposadament afectada per sol·licitar aquest consentiment. I més enllà d’això, resulta
de nou un criteri limitador del dret a la informació vetar l’accés total a les actuacions, que podrien
facilitar-se si calgués de forma anonimitzada. 4. Accés a les actuacions sobre l’Hospital Clínic de
Barcelona (Desembre 2020). Aquestes actuacions, segons recull la Memòria d’Antifrau de 2021,
tenen per objecte l’anàlisi de la participació d’un responsable del centre hospitalari en la
signatura d’un conveni marc de col·laboració i aliança estratègica amb una mercantil, i en
particular un eventual tracte de favor que aquest càrrec podria haver dispensat a la mercantil, a la
qual es va incorporar just després de cessar dels càrrecs de l’hospital. Un cop analitzada la
informació sol·licitada, Antifrau decideix donar accés a un resum anonimitzat (que a data d’avui
encara no ha estat tramés al reclamant per part de l’OAC) que haurà de garantir que la persona
afectada no pugui ser identificada directament o indirecta. Cal tenir en compte que, segons
l’OAC, les actuacions van finalitzar amb una resolució d’arxivament atès que la possible infracció
denunciada ja havia prescrit en el moment en què en va tenir coneixement l’Oficina. En aquest
sentit, cal dir que es tracta d’unes actuacions arxivades, i que per tant, la seva difusió completa
no hauria d’estar limitada pel teòric dany que l’OAC cregui que això pugui produir a la persona o
mercantils afectades. Així mateix, cal tenir en compte que estem parlant d’un cas que fa
referència a contractació pública, un aspecte que la llei 19/2014 regula amb especial atenció i
inclou dins l’àmbit de la publicitat activa. Per tant, a més del nom de la persona investigada,
hauria de ser accessible com a mínim el nom de la societat receptora de dits contractes per part
de l’Hospital Clínic. Cal recordar també que estem parlant de les actuacions d’un alt càrrec
directiu, una responsabilitat que hauria de ser objecte d’especial fiscalització tant a nivell
periodístic com per part de l’administració pública. En aquest sentit, cal reiterar que aquest
periodista considera que la informació hauria de ser facilitada encara amb més motiu si
s’haguessin determinats responsabilitats infractores, perquè la difusió de les mateixes seria fidel
a l’objectiu últim de la llei 19/2014, ja que serviria d’exemple per evitar que fets similars
poguessin reproduir-se en el futur. És per això que sol·licito a la GAIP que estimi la reclamació
formulada i resolgui que tinc dret a accedir a la informació sol·licitada íntegrament”.
5. El 28 de juliol de 2022 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica que
ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment que
informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració reclamada
relatives a la informació pública sol·licitada.
6. El 28 de juliol de 2022 la GAIP comunica la Reclamació a l’OAC i li requereix que, dins del
termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre ella, així com
també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la que deriva i, en general, dels
antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació.
7. El 12 d’agost de 2022 la GAIP rep l’informe de l’OAC, que exposa els fonaments de dret
següents: “Primer. En relació amb la informació sol·licitada per la persona reclamant.
Específicament, la persona sol·licitant demanava accedir a informes raonats
emesos als ens concernits en el marc d’actuacions d’investigació així com
qualsevol resposta, informe, actuació dels ens afectats per aquestes actuacions i
també se sol·licitava qualsevol resolució d’arxivament en relació amb aquestes
actuacions. D’acord amb la documentació facilitada en el marc de la sol·licitud
d’accés a la informació pública núm. 13/2022, l’objecte de la reclamació
presentada davant la GAIP és en relació amb les següents (4) actuacions: -
Actuacions relatives al Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (Gener
2020) referenciades amb el núm. 050-25042014-149. - Ens abastament d’Aigua
Ter-Llobregat (Març 2020) referenciades amb el núm.121-21012015/097. -
Universitat Autònoma de Barcelona (Juliol 2020) referenciades amb el núm. 037-
13032019/020. - Hospital Clínic de Barcelona (Desembre 2020) referenciades amb
el núm. 100- 12112014/128. Segon. Limitacions aplicades a la Resolució impugnada. I.
Reserva màxima en la tramitació de les actuacions d’investigació de l’Oficina i deure de secret
dels seus membres. D’acord amb l’article 18 respecte de la confidencialitat de les
investigacions i accés al procediment, l’apartat primer estableix que «Les actuacions
de l’Oficina Antifrau de Catalunya s’han de portar a terme i han d’ésser tramitades
assegurant en tot cas la reserva màxima per evitar perjudicis a la persona o a l’entitat
investigades i com salvaguarda de l’eficàcia del procediment jurisdiccional o
administratiu que es pugui iniciar a conseqüència de dites actuacions.» (...) Alhora,
la Llei 14/2008, del 5 de novembre, en el seu article 19.1 estableix que les dades
obtingudes com a conseqüència de les potestats d’investigació i inspecció que la llei
li atribueix, especialment les de caràcter personal, tenen la protecció de confidencialitat
establerta per la legislació vigent. L’art. 19.2 estableix que l’Oficina Antifrau no pot
divulgar les dades a què fa referència l’apartat 1 ni posar-les en coneixement
d’altres persones o institucions que no siguin les que, d’acord amb les disposicions
vigents, poden conèixer-les per raó de llurs funcions, i tampoc no pot utilitzar
aquestes dades amb finalitats diferents de les de la lluita contra la corrupció i
contra qualsevol altra activitat il·legal connexa. També l’article 23 de la LOAC en
relació amb el contingut de la Memòria determina que no s’hi ha d’incloure les dades
personals que permetin la identificació de les persones afectades fins que no hi recaigui una
sanció penal o administrativa ferma. Per la seva banda, l’art. 22 de les Normes d’actuació
i de règim interior de l’Oficina Antifrau estableix que totes les actuacions
d’avaluació prèvia i investigació s’han de regir pels criteris de celeritat, economia,
simplicitat, eficàcia i discreció màxima i l’art. 23 regula el secret de les actuacions. Per
tant, el dret d’accés a les investigacions dutes a terme per l’OAC no es pot
predicar de manera absoluta i s’han de tenir en compte també les limitacions
previstes per la normativa específica. En relació amb les concretes actuacions
objecte de la Reclamació, seguidament es desenvolupen les limitacions
aplicades en la Resolució que s’impugna davant la GAIP així com la justificació
raonada de la seva aplicació. 1. Accés a les actuacions relatives al Departament de
Treball, Afers Socials i Famílies (Gener 2020) referenciades amb el núm. 050-25042014-149. En
el marc d’aquestes concretes actuacions, l’informe raonat sobre el qual se
sol·licita el dret d’accés a la informació pública conté informacions relatives a una
mercantil, perceptora de subvencions públiques, a què se li atribuirien, d’una
banda, un presumpte ús i destinació irregular de fons públics i, de l’altra,
aspectes relatius a les contractacions del personal de l’empresa beneficiària de
les subvencions, que d’acord amb la seva naturalesa jurídica, podrien
emmarcar-se en l’àmbit laboral, i que per tant, no entrarien dins l’àmbit
competencial de l’Oficina Antifrau. D’acord amb la Resolució d’estimació parcial
de la sol·licitud d’accés d’11.07.2022, l’accés a aquestes actuacions, i més
concretament, l’accés a la denominació social de l’empresa perceptora de
subvencions, podria causar un perjudici en els interessos econòmics i comercials i
en altres aspectes de l’empresa beneficiària de les subvencions. En la seva
reclamació, la persona sol·licitant al·lega que l’art. 15 de la Llei 19/2014 regula
específicament la transparència en l’àmbit subvencional. Si bé és cert que
determinada informació relativa a les subvencions i els ajuts públics ha de fer-se
pública en aplicació del principi de transparència d’acord amb l’art. 15 de la Llei
19/2014 i l’art. 45 del Decret 8/2021, no ens trobem en aquest cas en el supòsit
que contempla la normativa de transparència, sinó davant unes actuacions
d’investigació de l’OAC que s’han de regir d’acord amb els principis d’actuació
previstos a la normativa específica de l’Oficina, i entre d’altres, el principi de
confidencialitat esmentat prèviament i el principi de discreció màxima (art. 22
NARI). En una recent sentència dictada pel Tribunal Superior de Justícia de
Catalunya de 30.09.2021 (Sentència núm. 3888/2021) -que ha estat objecte de
recurs de cassació davant el Tribunal Suprem i admesa per Interlocutòria
d’11.05.2022 (R. de cassació núm. 1200/2022)- es determinava respecte d’una
fundació sobre la qual es volia accedir a la seva denonimació el següent: “no cabe
desvelar su identidad como sancionada, como límite normativo de rango legal a
los derechos de transparencia y acceso a la información pública a que se
contraen las reiteradas Ley 19/13 y LP 19/2014.” Per la seva banda, la STSJC
de 06.05.2022, en el cas de la divulgació de les identitats de residències que
havien estat sancionades, establia al seu FJ 3r. el següent: “no hi ha dubte que
en aquest cas la divulgació de la informació de les residències sancionades suposa
un perjudici en la seva reputació que es projecta en la seva competitivitat i, a l’ensems,
en els ingressos econòmics de l’establiment”. Així, la sentència determina que la
informació sobre les sancions té una especial repercussió en la imatge i reputació
de les persones jurídiques sanciones, el que es projecta en la seva competitivitat
en el mercat i, en definitiva, en el seu resultat empresarial. En el marc d’aquestes
actuacions de l’OAC, si bé aquesta específica empresa beneficiària d’unes
subvencions públiques no va ser sancionada com a conseqüència de les
actuacions d’investigació, és raonable inferir que la publicació en qualsevol digital
del mer fet d’haver estat objecte d’investigació per part de l’Oficina i que se li hagin
atribuït, amb caràcter presumptiu, determinades conductes irregulars, podria
perjudicar efectivament la imatge de la mercantil investigada, i segurament amb més
motiu que les entitats que han estat sancionades, aquestes informacions són
mereixedores de protecció. De fet, l’art. 18 de la LOAC esmentat, ja presumeix
aquest dany potencial i reputacional que poden implicar les actuacions de l’OAC
quan determina la reserva màxima en la tramitació de les actuacions per evitar perjudicis
a la persona o l’entitat investigades. I és que la mera tramitació d’una actuació en què
resulti implicada qualsevol persona, física o jurídica, ja comporta un perjudici que
exigeix aquesta reserva màxima, per tal d’evitar que aquestes actuacions es facin
públiques i puguin perjudicar aquestes persones implicades o concernides per les
actuacions. En aquest mateix sentit també es pronunciava l’Autoritat Catalana de
Protecció de dades (APDCAT) en el seu Dictamen CNS 42/2020 a què es fa
esment més endavant en aquest informe. Així també l’art. 23 de la LOAC no
permet la inclusió de dades personals a la Memòria anual de l’Oficina fins que no
hi recaigui una sanció penal o administrativa ferma. Així doncs, el legislador
català ja ha dut a terme una ponderació dels drets i interessos en joc de les
persones afectades per les actuacions de l’OAC i l’eventual impacte que la
publicació d’aquestes dades a la Memòria anual de l’Oficina pot tenir en la seva
esfera privada i ha determinat que no es poden fer públiques fins la fermesa de la
sanció penal o administrativa que escaigui. Així mateix, tenint en compte que
aquestes actuacions no han tingut conseqüències de naturalesa sancionadora,
en l’exercici de ponderació, s’ha considerat que el dany potencial que causaria la
seva publicació en un mitjà de comunicació no era proporcional als interessos de
divulgació pública de la persona sol·licitant. A tot això, cal afegir també que la
mercantil objecte de les actuacions d’investigació va iniciar un procediment penal
per injúries i calúmnies a les persones treballadores que havien denunciat davant
l’OAC, informacions que també han estat ocultades de la informació finalment
lliurada a la persona sol·licitant. No es pot doncs compartir l’opinió de la persona
reclamant en el sentit que “la informació hauria de ser facilitada encara amb més
motiu si s’haguessin determinat responsabilitats infractores”. Així, la STSJC de
06.05.2022 ha establert el següent: “la informació sobre les sancions té una especial
repercussió sobre la imatge i la reputació de les persones sancionades, el que es
projecta en la seva competetitivat en el mercat i, en definitiva, en el resultat
empresarial. […] Precisament per això la normativa ha mantingut tradicionalment un
principi de reserva en allò que es refereix a la informació relativa a la identitats dels
sancionats […] També és significatiu en aquest sentit que la publicitat de les sancions
estigui considerada alhora com una decisió addicional a prendre per l’òrgan
sancionador segons la situació –[…]-;àdhuc com una sanció accessòria en el cas
de l’ordenament de defensa dels usuaris i consumidors que és un aspecte a
considerar també a l’hora de valorar els interessos públics i privats concurrents-.
[…] En fi, la mateixa normativa de transparència valora la informació sobre les
sancions com una informació especialment crítica en el cas de les persones
físiques…[…]” A banda d’aquestes informacions, a l’informe raonat hi consten
altres dades que no han estat facilitades d’acord amb la normativa d’aplicació,
com ara signatures manuscrites, dades d’un procediment judicial, dades de les
persones denunciants i dades de les persones treballadores de la mercantil
objecte d’investigació sobre les quals la persona reclamant no n’ha impugnat la
seva ocultació. 2. Accés a les actuacions relatives a l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat
(actuacions d’investigació núm. 121-21012015/097). Un cop l’OAC va analitzar
aquestes actuacions que tenien per objecte determinats contractes de serveis,
d’acord amb les informacions facilitades per la Direcció d’Investigacions de
l’Oficina, en data 05.06.2020, les actuacions es van trametre al Ministeri Fiscal
per fets que podrien ser constitutius de delicte i que es van constatar des de
l’Oficina. En la Resolució estimatòria parcial, l’Oficina no indicava a quina
autoritat concreta s’havien tramès, atès que facilitar aquesta informació implica
que l’OAC ha observat indicis que, en el marc de les seves actuacions d’examen
i investigació, han tingut lloc conductes o fets presumiblement delictius, fet pel
qual es comunica de manera immediata al Ministeri Fiscal o a l’autoritat judicial
(art. 21.2 LOAC). En aquests moments, l’Oficina no té constància de l’arxivament
d’aquestes actuacions per part del Ministeri Fiscal i d’acord amb això, l’OAC va
aplicar la previsió de l’art. 18 LOAC i les limitacions previstes per l’art. 21.1 b) en
relació amb l’art. 69.3 del Decret 8/2021 i també l’aplicació del límit previst a l’art.
23 de la Llei 19/2014. A banda d’haver estat objecte de tramesa al Ministeri
Fiscal, la persona denunciant afirmava en el seu escrit de denúncia que donava
trasllat d’aquesta també a la Fiscalia de Delictes Econòmics i a l’Oficina Europea
de Lluita contra el Frau de la Comissió Europea (OLAF), i a més, proporcionava
informació en relació amb un procediment penal que estaria en curs i que estaria
relacionat amb aquestes mateixes actuacions, fet pel qual l’Oficina ha determinat
que seria de total aplicació la limitació de l’art. 23 de la Llei 19/2014. A més a
més, d’acord amb les manifestacions de la persona denunciant en la seva
denúncia, un dels subjectes inclosos en la investigació de l’Oficina coincidia amb
uns dels subjectes investigats en unes diligències prèvies que s’estarien duent a
terme en el Jutjat d’Instrucció núm. 8 de Barcelona. Per tot això, i amb la finalitat
de preservar la investigació que es podés estar duent a terme per altres
autoritats, es van aplicar les limitacions previstes a normativa de transparència,
sens perjudici que, un cop es tingui coneixement de l’arxiu o de la finalització
d’aquestes concretes actuacions, i atesa la temporalitat de l’aplicació de les
limitacions previstes a la normativa de transparència, es pugui tornar a valorar-
ne l’accés. Finalment, i en relació amb l’enllaç de la notícia que adjunta el
reclamant en el seu escrit, al·legant que “hi hagi [persones] que puguin accedir a
la mateixa informació i difondre-la per altres vies no reglades”, cal assenyalar
que, a banda que la normativa protegeix especialment les fonts periodístiques,
l’Oficina adreça requeriments, informes raonats, recomanacions raonades, etc. a
diverses autoritats, moment en què la responsabilitat en el tractament de les
informacions es transfereix a les autoritats destinatàries d’aquestes actuacions
(ens locals, administracions, autoritats competents per incoar procediments
sancionadors, etc.). 3. Accés a les actuacions sobre la Universitat Autònoma de Barcelona
(actuacions d’investigació núm. 037-13032019/020). En relació amb aquestes
actuacions d’investigació, que tenen per objecte la investigació d’una presumpta
infracció disciplinària per part d’una persona adscrita a la Universitat,
relacionades amb un incompliment del règim d’incompatibilitats del personal al
servei de les administracions públiques, cal assenyalar el següent: - En data
23.07.2020 es va trametre a la Universitat Autònoma de Barcelona una
comunicació en relació amb una presumpta infracció disciplinària comesa per
una persona catedràtica de la Universitat i relacionada amb el règim
d’incompatibilitats del personal al servei de les administracions. - En base a un
recordatori posterior (4.03.2021) de l’OAC en relació amb aquestes actuacions,
en data 21.04.2021, la UAB comunica a l’OAC que en base a la comunicació de
22.07.2020 es va procedir a realitzar les comprovacions pertinents i es va tractar
l’assumpte amb la persona afectada, la qual va demanar passar a situació
d’excedència voluntària per interès particular. - En data 05.05.2021, el director de
l’Oficina adreça un ofici a la UAB en què sol·licita “que ens informeu si com a
resultat de les mateixes […] ha iniciat cap procediment disciplinari a la persona
concernida, tal i com us sol·licitàvem en l’informe raonat de 22 de juliol”. En un ofici
de data 28.06.2021, la Universitat respon que la infracció disciplinària no
prescriuria fins al 3 de juliol de 2022, i que la situació d’excedència voluntària en
què es trobaria aquesta persona impediria que se li pogués obrir un expedient
disciplinari atès que no es trobaria en situació de servei actiu i no estaria
subjecte als deures i responsabilitats derivats de la seva condició de funcionari.
Per tot això, i atès que en aquest moment encara es podria haver iniciat un
procediment disciplinari per part de la UAB, (i per tant el nom i cognoms del
catedràtic universitari en qüestió tindria la consideració de dada personal
especialment protegida d’acord amb l’art. 23 Llei 19/2014), escau aplicar aquesta
limitació, que d’acord amb la normativa de transparència escau aplicar sense
necessitat de dur a terme una ponderació dels drets i interessos en joc, per la
naturalesa especialment sensible dels béns jurídics que es protegeixen. D’altra
banda, es dona la circumstància que les universitats públiques també serien
subjectes obligats per la Llei de transparència i, en aquest supòsit, és possible
que atès el contingut de les comunicacions dutes a terme entre l’OAC i la
Universitat en el marc d’aquestes concretes actuacions, la UAB es trobi en una
millor situació per facilitar la informació a què té interès a accedir la persona
reclamant. 4. Accés a les actuacions sobre l’Hospital Clínic de Barcelona. Aquestes
actuacions, tal com s’especifica en la Memòria de l’Oficina i en la Resolució
estimatòria parcial d’11.07.2022, tenen per objecte l’anàlisi de la participació d’un
responsable del centre hospitalari en la signatura d’un conveni marc de
col·laboració i aliança estratègica amb una mercantil, i en particular un eventual
tracte de favor que aquest càrrec podria haver dispensat a la mercantil, a la qual
es va incorporar just després de cessar dels càrrecs de l’hospital. Les actuacions
van finalitzar amb una Resolució d’arxivament atès que la possible infracció
denunciada ja havia prescrit en el moment en què va tenir coneixement l’Oficina
dels fets; en la Resolució d’arxivament es determinava donar trasllat a la Direcció
de Prevenció de l’Oficina perquè es van detectar febleses en la gestió de les
incompatibilitats i els conflictes d’interès. En el seu Dictamen CNS 42/2020,
l’APDCAT indicava, en relació amb la naturalesa de les actuacions d’investigació
que duu a terme l’Oficina i des del punt de vista de l’impacte que aquestes
actuacions poden tenir en l’esfera privada de les persones que “la informació que
poden incloure aquest tipus ’expedients pot tenir unes fortes implicacions per la vida de
les persones afectades. A banda de la naturalesa d’aquest tipus d’informació, i les
conseqüències que pot tenir la seva divulgació des del punt de vista de la vida privada o la
imatge social i professional de les persones afectades, cal tenir en compte, a més que es
tracta d’informació que en aquesta fase pot no estar suficientment contrastada (en
aquesta fase encara no s’ha tramitat el procediment judicial o administratiu per
exigir responsabilitats) i també és possible que s’estiguin duent a terme o s’hagin de
dur a terme investigacions […] per l’organisme competent”. A més a més, en
aquestes fases inicials de les actuacions és possible que les persones
implicades siguin més nombroses que les que finalment seran les concernides
quan concloguin les actuacions d’investigació (“vinculació expansiva de la
investigació”), fet que implica que les actuacions d’anàlisi prèvia de la
versemblança i els estadis inicials de les actuacions d’investigació afectin
generalment a un nombre més elevat de persones que, amb caràcter presumptiu,
han tingut una implicació directa o indirecta en els fets objecte d’investigació que
les que finalment ho són de manera efectiva en finalitzar la investigació; a
aquestes últimes persones, d’acord amb l’art. 18.3 LOAC, se’ls ha d’informar
immediatament de les actuacions que es duen a terme llevat dels casos que
exigeixin el manteniment d’un secret absolut en benefici de la mateixa inspecció.
II. Val a dir que a la persona concernida per aquestes concretes actuacions no
se li va fer aquest tràmit d’audiència previst a la Llei de l’Oficina perquè l’actuació
va finalitzar amb el seu arxivament i la infracció denunciada ja havia prescrit en el
moment en què es va rebre la denúncia i, en definitiva, es va concloure que no
s’havia produït un incompliment de la normativa d’incompatibilitats catalana. III.
En aquest sentit, i per tal de conjugar tant el dret d’accés reforçat de la persona
sol·licitant (per la seva condició de periodista) i la protecció d’altres interessos i
béns jurídics previstos a la normativa de transparència, es va determinar donar
accés a un resum anonimitzat de l’objecte de les actuacions, que va ser lliurat a
la persona reclamant en data 29.07.2022 (posteriorment a què la persona
reclamant presentés la seva reclamació a la GAIP). Aquesta solució (publicació
de resum anonimitzat) va ser també proposada per l’APDCAT en el seu
Dictamen en relació amb la consulta per un ajuntament sobre la publicació, a
efectes de transparència, d’un informe raonat de l’Oficina Antifrau de Catalunya
que l’afecta (CNS 12/2022). (...) IV. A parer de l’Oficina, si és necessari
anonimitzar amb caràcter previ a la seva publicació (o difusió) les dades personals
de les persones afectades per les actuacions, amb més raó és necessari preservar
aquesta identitat quan les actuacions han estat finalment arxivades,
independentment del fet, com al·lega la persona reclamant, que les actuacions
tinguin per objecte “un alt càrrec directiu, una responsabilitat que hauria de ser
objecte d’especial fiscalització tant a nivell periodístic com per part de
l’administració pública”. Si bé és cert que els alts càrrecs estan sotmesos a
exigències normatives més estrictes que la resta de servidors públics
(incompatibilitats, publicació d’agendes, etc.) això no implica que el seu dret a
l’honor o el seu dret a la protecció de dades personals no s’hagin de tenir en
compte en el marc de la ponderació dels interessos en joc en la tramitació de les
sol·licituds d’accés a la informació pública en el marc d’unes actuacions
d’investigació de l’Oficina; més quan, finalment, d’aquestes actuacions no se
n’hauria derivat cap procediment sancionador o la comprovació d’un
incompliment normatiu (...)”.
8. El 13 de setembre de 2022 la GAIP fa la següent comunicació a la persona reclamant: “En
relació amb la Reclamació 692/2022 us fem arribar l’informe que ha emès l’Oficina Antifrau de
Catalunya (OAC) el qual recull que “per tal de conjugar tant el dret d’accés reforçat de la persona
sol·licitant (per la seva condició de periodista) i la protecció d’altres interessos i béns jurídics
previstos a la normativa de transparència, es va determinar donar accés a un resum anonimitzat
de l’objecte de les actuacions, que va ser lliurat a la persona reclamant en data 29.07.2022
(posteriorment a què la persona reclamant presentés la seva reclamació a la GAIP). Aquesta
solució (publicació de resum anonimitzat) va ser també proposada per l’APDCAT en el seu
Dictamen en relació amb la consulta per un ajuntament sobre la publicació, a efectes de
transparència, d’un informe raonat de l’Oficina Antifrau de Catalunya que l’afecta (CNS
12/2022)”. No consta a la GAIP que ens hagueu informat d’aquest resum anonimitzat, ni que
hagueu posat de manifest a la Comissió fins a quin punt considera que aquest resum pot donar
satisfacció, almenys en part, a les seves pretensions. Per tant, us demanem que ens traslladeu
còpia del resum anonimitzat que us va notificar l’OAC el passat 29 de juliol, tot posant de
manifest fins a quin punt aquest document satisfà, en tot o en part, les pretensions de la vostra
Reclamació”.
9. El 28 de setembre de 2022 la GAIP rep les següents al·legacions de la persona reclamant: “En
data 14 de setembre vaig rebre comunicació de la GAIP en relació a la reclamació 692/2022,
sobre diverses informacions sol·licitades a l'Oficina Antifrau de Catalunya. En la comunicació em
preguntàveu sobre el resum anonimitzat que Antifrau m'hauria fet arribar en data 29/07, amb
posterioritat a aquesta reclamació. En efecte, com ja esmento en la reclamació que vaig
presentar, Antifrau ha anat facilitant la informació de forma esglaonada, i en el moment de
presentar la reclamació a la GAIP, en data 28 de juliol, mancava encara que em fes arribar el
resum anonimitzat d'un dels expedients (actuacions sobre l’Hospital Clínic de Barcelona). Cal
tenir en compte que la resolució inicial d'estimació parcial d'Antifrau va ser realitzada l'11 de
juliol, de manera que el límit de presentació de recurs a la GAIP acabava en període vacacional, i
per aquest motiu vaig presentar recurs la darrera setmana de juliol encara que no havia rebut la
totalitat de la informació. En tot cas, el resum anonimitzat, que adjunto en aquest correu, no fa
sinó reafirmar el fons de la reclamació, doncs com ja dic en la mateixa, la no identificació de l'alt
càrrec responsable de les suposades irregularitats detectades per Antifrau (que van ser
arxivades perquè els fets havien prescrit) dificulta en la seva totalitat la tasca periodística i no pot
entendre's en cap cas com un dret d'accés reforçat. Cal recordar també que estem parlant de les
actuacions d’un alt càrrec directiu, una responsabilitat que hauria de ser objecte d’especial
fiscalització tant a nivell periodístic com per part de l’administració publica. Per aquest motiu, em
reafirmo en tot el que vaig expressar en la meva reclamació inicial i sol·licito que la GAIP analitzi
els fets i determini si es pot accedir o no a la informació que Antifrau ha limitat”.
10. El 4 d’octubre de 2022 la GAIP demana a l’Autoritat Catalana de Protecció de Dades (APDCAT)
l’informe previst per l’article 42.8 LTAIPBG i comunica a les parts l’ampliació corresponent del
termini per resoldre.
11. L’11 d’octubre de 2022 la GAIP demana a l’OAC poder consultar els expedients objecte de la
sol·licitud, amb el compromís de mantenir-ne la confidencialitat.
12. El 19 d’octubre de 2022 l’OAC demana a la GAIP que concreti si vol tenir accés als sis
expedients sol·licitats o a la documentació reclamada, és a dir: documents determinats de quatre
expedients.
13. El 24 d’octubre de 2022 la GAIP indica a l’OAC que únicament vol consultar la informació
reclamada.
14. El 3 de novembre de 2022 la GAIP rep l’informe de l’APDCAT, que conclou: “La normativa de
protecció de dades no impedeix l’accés de la persona reclamant a la informació relativa a les
persones jurídiques que pugui estar afectada entre la documentació que se sol·licita. Tampoc
impedeix l’accés a la informació relativa als empleats públics que haguessin intervingut en els
diferents procediments investigats, i que no hagin participat en les presumptes conductes
irregulars, llevat que concorri alguna circumstància excepcional. Ara bé, d’acord amb els
fonaments que han estat exposats, respecte a la informació relativa a les persones
presumptament responsables (actuacions relatives a la Universitat Autònoma de Barcelona (juliol
de 2020); l’Hospital Clínic de Barcelona (desembre de 2020) i l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter-
Llobregat (març de 2020) així com a les persones treballadores de la societat mercantil
(actuacions relatives al Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (gener de 2020)),
l’accés s’ha de facilitar a través d’un resum de les actuacions practicades, de manera que no
siguin identificables les persones físiques afectades. L’accés a la informació relativa a les
persones denunciants també s’hauria de fer de manera anonimitzada”. Les conclusions es
fonamenten en les següents consideracions: “Amb caràcter previ a l’anàlisi de la possibilitat
d’accedir a les diferents actuacions d’investigació de l’OAC, cal fer menció a dues categories de
persones afectades per la sol·licitud d’accés coincidents en tots els casos. Fem referència, per
una banda, als empleats públics les dades dels quals apareguin a la documentació sol·licitada
arran de l’exercici de la seva intervenció en la tramitació dels diferents expedients i, per altra
banda, a la identificació de les persones denunciants. L’accés a les dades dels empleats públics,
les quals estiguin afectades per la sol·licitud d’accés amb motiu de l’exercici de les seves
funcions, s’ha d’analitzar des del punt de vista del que preveu l’article 24.1 de l’LTC, és a dir,
“S’ha de donar accés a la informació pública si es tracta d’informació directament relacionada
amb l’organització, el funcionament o l’activitat pública de l’Administració que contingui dades
personals merament identificatives llevat que, excepcionalment, en el cas concret hagi de
prevaler la protecció de dades personals o altres drets constitucionalment protegits”. A aquest
efecte, cal tenir en compte l’article 70.2 del Decret 8/2021, de 9 de febrer, sobre la transparència
i el dret d’accés a la informació pública (RLTC) el qual preveu el següent: (...) Així, en el supòsit
que entre la documentació afectada per la sol·licitud hi constin dades identificatives (nom i
cognoms i càrrec) dels empleats públics que han intervingut en exercici de les seves funcions en
el marc de les actuacions d’inspecció de l’OAC, o bé, dades identificatives dels empleats públics
dels ens concernits que haguessin intervingut en els diferents procediments que s’investiguen,
sempre que les seves actuacions no estiguin relacionades directament amb les suposades
conductes irregulars que s’investiguen, l’accés de la persona reclamant a aquestes dades s’ha
d’estimar sobre la base de l’article 24.1 de l’LTC, llevat que concorri alguna circumstància
excepcional en la persona afectada (per exemple, trobar-se en una situació d’especial
vulnerabilitat). Quant a la identitat de les persones denunciants davant l’OAC, d’acord amb
l’article 24.2 LTC cal fer una ponderació entre l’interès públic en la divulgació d’aquesta
informació i els drets d’aquestes persones (art. 24.2 de l’LTC). A aquest efecte, cal tenir en
compte l’article 16.3 de la Llei 14/2008: “3. Qualsevol persona pot adreçar-se a l'Oficina Antifrau
per a comunicar presumptes actes de corrupció, pràctiques fraudulentes o conductes il·legals
que afectin els interessos generals o la gestió dels fons públics. En aquest cas, s'ha d'acusar
recepció de l'escrit o la comunicació rebuts. La persona informant pot sol·licitar que es guardi la
confidencialitat sobre la seva identitat, i el personal de l'Oficina Antifrau està obligat a mantenir-
la, excepte en el cas que rebi un requeriment judicial.” D’acord amb el que preveu aquest
precepte, l’OAC està obligada a mantenir la confidencialitat de la persona denunciant, si així ho
manifesta, llevat dels casos en què hi hagi un requeriment judicial. La persona denunciant que ha
demanat la confidencialitat de la seva identitat s’ha creat unes expectatives, atesa la previsió
d’aquest article 16.3 que caldrà respectar. Ara bé, si el denunciant no ha manifestat el seu
interès en preservar la seva identitat, podria no arribar-se necessàriament a aquesta mateixa
conclusió en tots els casos. Tot i això, en el cas que ens ocupa, en què el dret d’accés es fa amb
fins periodístics, no s’aporta cap informació que permeti considerar que als efectes de controlar
l’actuació de les administracions públiques sigui rellevant conèixer qui és la persona que informa
o comunica actuacions dels ens públics que poden ser irregulars. El principi de minimització de
dades (art. 5.1.c) de l’RGPD), a partir el qual les dades personals que es facilitin han de ser les
adequades, pertinents i limitades a allò que sigui necessari per a la finalitat pretesa, impediria
també en aquest cas l’accés a la dita informació. Així, caldrà preservar la privacitat de les
persones denunciants mitjançant la seva anonimització. (...) Pel que fa a les actuacions
d’investigació relatives al Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (gener 2020), segons
es desprèn de l’expedient tramès, afecten principalment a una societat mercantil, perceptora de
subvencions públiques, a la qual se li atribuïen el presumpte ús i destinació irregular de fons
públics i altres qüestions de naturalesa jurídica en matèria laboral. D’acord amb la informació
tramesa, la societat mercantil no va ser sancionada a conseqüència de les actuacions
d’investigació. D’entrada, val a dir que sobre la base del que preveuen els articles 2.1 i 4.1 de
l’RGPD, en relació amb el que estableix el considerant 14, no hi ha d’haver cap inconvenient des
de la perspectiva de la normativa de protecció de dades en facilitar a la persona reclamant la
informació referida a la persona jurídica afectada per la sol·licitud, atès que la normativa de
protecció de dades personals no resulta d’aplicació en aquest cas. No obstant això, cal tenir en
compte que l’OAC exposa que entre la documentació afectada per la sol·licitud d’accés també hi
ha informació relativa a les persones denunciants i de persones treballadores. En relació amb les
persones treballadores, l’OAC no ha fet referència a si intervenen en les actuacions
d’investigació en qualitat de testimoni o bé com a col·laboradores en la comissió presumpta
d’infraccions penals o administratives. A priori, prenent en consideració que l’objecte de la
investigació a la societat mercantil va ser el presumpte ús i destinació irregular de fons públics,
però també altres qüestions de naturalesa jurídica en matèria laboral -les quals no s’especifiquen
en l’expedient tramès-, no és pot descartar l’aplicabilitat del límit de l’article 23 de l’LTC. Atès que
entre la documentació afectada consta informació relativa al procediment penal iniciat per la
societat mercantil per injúries i calumnies contra les persones treballadores que van denunciar
davant l’OAC i, per altra banda, perquè atès el fet que no s’especifica quina qüestió en matèria
laboral es va investigar, no és possible tampoc descartar que entre la informació pugui haver-hi
referència a la salut dels treballadors (en cas que afecti la prevenció de riscos laborals), o bé
dades de naturalesa sindical, per exemple. En qualsevol cas, en la mesura que constin dades
especialment protegides a les quals fa referència l’article 23 de l’LTC (incloses dades sobre salut,
afiliació sindical, informació relacionada amb la comissió d’infraccions administratives o penals
etc.), l’accés a aquesta informació s’ha de denegar llevat que es disposi del consentiment de les
persones afectades o, si escau, en aplicació del que preveu l’article 15 de l’LT, la persona
afectada hagi manifestat públicament les dades amb anterioritat a la sol·licitud d’accés, o bé
l’accés estigui emparat en una llei. En el cas que entre les dades personals afectades no hi
constin categories especialment protegides a les quals acabem de fer referència, l’anàlisi de la
possibilitat d’accés s’ha de fer d’acord amb l’article 24.2 de l’LTC, és a dir, a través de la
ponderació entre l’interès públic de la informació sol·licitada i el dret a la protecció de dades de
les persones afectades. (...) Però, en el cas que ens ocupa, no sembla que sigui necessari per a
la finalitat pretesa per la persona reclamant accedir a la identitat de les persones treballadores
que puguin constar en les actuacions d’investigació. Amb més motiu, perquè en el seu escrit que
acompanya la reclamació presentada davant la GAIP, la persona reclamant no retreu a l’OAC
l’anonimització de les persones treballadores, sinó que únicament sembla tenir interès en la
denominació de la societat mercantil. En qualsevol cas, en la mesura que no es va declarar cap
“responsabilitat infractora” de la societat mercantil com a conseqüència de les actuacions
d’investigació, amb més motiu no sembla rellevant conèixer la identitat de les persones
treballadores. En canvi, facilitar la identitat de les persones treballadores sí que pot afectar
negativament la seva esfera personal i, especialment, la professional. Per exemple, en el cas
que la seva intervenció en les actuacions d’investigació hagi estat en qualitat de testimonis, cal
recordar que tal com ha sostingut aquesta Autoritat en altres informes (IAI 35/2019, 14/2020, IAI
32/2022), l’accés per part de la persona reclamant a la seva identitat podria tenir per aquestes
persones uns efectes perjudicials en el si de les relacions laborals, atès que la revelació del que
pugui dir o no en el si de la investigació podria acabar afectant negativament les relacions
laborals d’aquestes persones. Per aquests motius, no sembla que sigui necessari l’accés a
aquesta informació als efectes de poder fiscalitzar i controlar l’actuació de l’ens públic per part de
la persona reclamant. A aquest efecte, també cal fer referència al principi de minimització de les
dades previst en l’article 5.1. c) de l’RGPD, a partir el qual cal impedir l’accés a aquesta
informació. En definitiva, d’acord amb la ponderació entre els diferents drets i interessos en joc,
cal preservar en aquest cas la identitat de les persones treballadores mitjançant la seva
anonimització. La persona reclamant també sol·licita accedir a les actuacions d’investigació
relatives a l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat. D’acord amb la informació que consta a
l’expedient tramès, l’OAC va constatar en el transcurs de les actuacions d’investigació la
comissió de conductes o fets presumiblement delictius relacionats amb la contractació de serveis
i, en aplicació del que disposa l’article 21.2 de la Llei 14/2008, va posar-ho en coneixement del
Ministeri Fiscal. En el moment d’emissió de l’informe jurídic tramès a la GAIP, segons exposa
l’OAC, es desconeix si les actuacions han estat arxivades. La persona reclamant, per la seva
part, fa referència en la seva reclamació al fet que si bé l’OAC no té constància que les
actuacions hagin estat arxivades, això no significa que la investigació segueixi en curs. Als
efectes d’aquest informe, atesa la informació de que es disposa, sembla clar que l’OAC en el
curs de les actuacions d’investigació va observar la comissió de conductes o fets
presumiblement delictius, i per aquest motiu ho va posar en coneixement del Ministeri Fiscal.
Tenint en compte això, sembla que a més de les dades de la persona denunciant, a les quals
hem fet referència al fonament jurídic IV d’aquest informe, la sol·licitud d’accés a la informació
també pot afectar a empleats públics que hagin participat d’alguna manera en els fets
presumptament delictius dels procediments administratius que han estat investigats. I no es pot
descartar que, malgrat no tenir-ne constància, encara sigui possible la declaració de la comissió
de conductes o fets delictius en seu judicial. Cal tenir en compte que les actuacions
d’investigació dutes a terme per l’OAC, respecte de possibles actuacions irregulars dels ens
públics investigats, són provisionals. Les seves conclusions es limiten, en tot cas, a apreciar o no
indicis de conductes irregulars que podrien donar lloc o no a l’exigència de responsabilitats en via
penal o administrativa, per tal de traslladar-les als òrgans judicials o administratius competents
per iniciar els respectius procediments, com és el cas que ens ocupa. És en el si d’aquests
procediments on s’ha de determinar l’existència d’irregularitats i la depuració de les
responsabilitats que corresponguin. A tal efecte, l’article 19.3 de la Llei 14/2008 assenyala que
“3. Els antecedents recollits per l'Oficina Antifrau dins l'àmbit d'actuació que li és propi i en
l'exercici de les funcions que li corresponen han d'ésser lliurats a l'autoritat competent per a
iniciar, si escau, els procediments administratius de caràcter sancionador o les actuacions penals
corresponents.” Així, en la mesura que existeixi la possibilitat què les persones afectades puguin
resultar responsable dels fets investigats, necessàriament ha de ser aplicable el límit al qual fa
referència l’article 23 de l’LTC. És a dir, en cas que consti entre la documentació sol·licitada la
identitat de les persones que han estat investigades per la presumpta participació en les
conductes o fets delictius (o qualsevol dada a les quals fa referència l’article 23 de l’LTC), caldrà
limitar l’accés. D’acord amb el que preveu l’article 25.1 de l’LTC, “1. Si és aplicable algun dels
límits d’accés a la informació pública establerts pels articles anteriors, la denegació d’accés
només afecta la part corresponent de la documentació, i s’ha d’autoritzar l’accés restringit a la
resta de les dades”. Ara bé, atesa la naturalesa dels fets i el context en què se sol·licita l’accés,
en el cas que ens ocupa es considera que l’anonimització a la qual fa referència l’article 70.6.a)
de l’LRLTC pot no ser efectiva, ja que la identitat de les persones que puguin resultar
responsables dels fets investigats pot ser coneguda a partir de la informació prèvia que pot
disposar la persona reclamant -periodista- sense esforços desproporcionats. L’interès públic dels
fets investigats i la tasca periodística de fiscalització i control de l’administració i els recursos
públics als quals fa referència la persona reclamant justificaria facilitar com a mínim certa
informació sobre les actuacions portades a terme per l’OAC. No obstant això, atesa l’aplicació del
límit previst a l’article 23 de l’LTC, aquesta informació es podria facilitar aplicant analògicament la
solució prevista a l’article 68.4 de l’RLTC, és a dir “[...] En el cas que el contingut de l’informe
pugui revelar informació afectada pel límit, la necessitat de publicació de l’informe s’entén
satisfeta amb la publicació d’un extracte o resum del contingut de tal manera que no permeti
revelar la informació afectada pel límit”. A més, aquest mecanisme d’accés sembla coherent amb
el que preveu l’article 23.1 de la Llei 14/2008 respecte de la memòria anual de l’OAC: “1. La
memòria anual de l'Oficina Antifrau de Catalunya ha de contenir informació detallada amb relació
a les activitats de l'Oficina. No s'hi han d'incloure les dades personals que permetin la
identificació de les persones afectades fins que no hi recaigui una sanció penal o administrativa
ferma. En tot cas, hi han de constar el nombre i el tipus d'actuacions empreses, amb la indicació
expressa dels expedients iniciats, els resultats de les investigacions practicades i l'especificació
de les recomanacions i els requeriments cursats a les administracions públiques, i també llurs
respostes”. Així, per aquest motius, es considera que s’ha de facilitar a la persona reclamant un
resum de les actuacions realitzades vetllant perquè aquest resum no contingui les dades
afectades pel límit de l’article 23 de l’LTC ni qualsevol altra informació la qual, per si sola o en
connexió amb altra informació a què es pugui accedir, la persona reclamant pugui acabar
identificant les persones afectades. Quan a les actuacions d’investigació relatives a la Universitat
Autònoma de Barcelona (d’ara endavant, la UAB), sobre la presumpta infracció disciplinària
relacionada amb l’incompliment del règim d’incompatibilitat per part d’una persona catedràtica,
l’OAC exposa que en el moment en què va comunicar l’informe raonat a la UAB, la universitat va
informar que un cop va iniciar la investigació amb la persona implicada, aquesta va sol·licitar
l’excedència voluntària per interès particular i, en conseqüència, en no trobar-se en situació de
servei actiu i no subjecte als deures i responsabilitats derivades de la seva condició de
funcionària, no es va poder obrir el procediment disciplinari. D’acord amb la informació que
consta a l’expedient, la presumpta infracció disciplinària hauria prescrit en data 3 de juliol de
2022. Prenent en consideració les circumstàncies que concorren, amb independència que la
infracció presumptament comesa per la persona catedràtica hagi prescrit en data 3 de juliol de
2022, o del fet que en el moment en que la persona reclamant va sol·licitar l’accés encara fos
possible obrir el procediment disciplinari -i que no es va obrir a causa de l’excedència voluntària
per interès particular de la persona presumptament responsable-, el fet és que la informació
continua essent informació relativa a la comissió d’una infracció administrativa relacionada amb
l’incompliment del règim d’incompatibilitats. Tot i no haver-se depurat les eventuals
responsabilitats atesa la prescripció de la infracció, conèixer aquesta informació pot tenir efectes
perjudicials al seu prestigi o la seva imatge social i professional per uns fets la responsabilitat
dels quals se li atribuirien, especialment si tenim en compte que no es tracta d’una
responsabilitat efectivament declarada per la Universitat. Per aquest motiu, es considera que
resulta d’aplicació el límit de l’article 23 de l’LTC i, en conseqüència, cal limitar l’accés a aquesta
informació de la persona afectada. A tal efecte, es reprodueixen les mateixes consideracions que
s’han exposat en el fonament jurídic anterior, és a dir, s’ha de facilitar l’accés a un resum de les
actuacions de manera que no permeti la identificació de la afectada. En últim lloc, la persona
reclamant també sol·licita accedir a les actuacions d’investigació relatives a l’Hospital Clínic.
L’OAC exposa que l’objecte de les actuacions d’investigació era la presumpta participació d’un
responsable del centre hospitalari en la signatura d’un conveni marc de col·laboració i aliança
estratègica amb una societat mercantil i, en particular, l’eventual tracte de favor que el dit càrrec
podia haver donat a la societat, a la qual es va incorporar just després de cessar dels càrrecs de
l’hospital. Les actuacions d’investigació van finalitzar amb la resolució d’arxiu atès que la possible
infracció denunciada ja havia prescrit en el moment en que l’OAC va tenir coneixement dels fets.
Respecte l’accés a aquesta informació, cal arribar a la mateixa conclusió a la qual hem arribat al
fonament jurídic anterior, és a dir, en la mesura que la presumpta infracció comesa pel
responsable del centre hospitalari havia prescrit en el moment en que l’OAC va tenir
coneixement dels fets denunciats, la informació relativa a la comissió d’aquests fets es veu
afectada pel límit a què fa referència l’article 23 de l’LTC, en ser informació relativa a la comissió
d’infraccions administratives o, si escau, penals. En conseqüència, cal limitar l’accés a les dades
de la persona presumptament infractora en aplicació del límit de l’article 23 de l’LTC, en els
mateixos termes que s’ha exposat en els fonaments jurídics anteriors”.
15. El 3 de novembre de 2021 la GAIP rep la documentació requerida a l’OAC, amb el compromís de
mantenir-ne la confidencialitat. Esquemàticament, el contingut d’aquesta documentació és el
següent:
15.1 Actuacions relatives al Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (actuació
d’investigació número 050-25042014-149), dutes a terme arrel d’una denúncia, i que tenen
per objecte les actuacions del Servei d’Ocupació de Catalunya (SOC) relatives a
l’atorgament i control d’una subvenció a una empresa per desenvolupar un projecte de
garantia juvenil (“singular talent”). La documentació aportada és molt voluminosa (591
pàgines) i comprèn: - Informe raonat del Director de l’OAC a la Directora General del SOC,
de 17 de gener de 2020 i carta de tramesa d’aquest informe a la Interventora General de la
Generalitat, on comunica la finalització de les actuacions d’investigació, tot indicant que
estarien relacionades amb un possible cas d’ús irregular de fons públics per part d’una
empresa perceptora de subvencions del SOC. – Resposta de la Directora del SOC (3 de
març de 2020) al Director de l’OAC, en relació amb les mesures requerides per l’informe
raonat anterior, i que acaba demanant, per poder pronunciar-s’hi, documentació diversa
referida per l’informe raonat de l’OAC i de la qual el SOC no en tindria constància. –
Documentació diversa sobre la sol·licitud, atorgament i control de la subvenció objecte de
l’expedient de l’OAC (original de la sol·licitud; guia de sol·licituds dels projectes concernits;
proposta d’atorgament de les subvencions als projectes concernits; resolució de la
convocatòria de subvencions; pla de control dels projectes subvencionats; informe de
resultats de la fase d’execució; informe tècnic de la fase d’execució, que conté els llistats
dels joves beneficiaris; còpies d’actes de verificació; correus electrònics entre personal de
l’empresa investigada i amb personal del SOC, en relació amb actuacions inspectores;
explicació divulgativa del projecte de garantia juvenil “singular talent”; diverses dades sobre
comptes de l’empresa beneficiària investigada, la major part de les quals són sobre les
percepcions per nòmina del seu personal; activitats del projecte subvencionat; cartes de
compromís amb joves beneficiaris; els programes de tres cursos de postgrau; punts
d’actuació personal vinculats a projectes singulars, amb referències a dades personals de
joves beneficiaris; contracte d’assessorament, acompanyament i inserció laboral entre
l’empresa afectada i una economista; contracte d’assegurança d’accidents el prenedor del
qual és l’empresa afectada; exposició del projecte “singular talent”; relacions d’assistents a
tallers; currículums i titulació de diverses persones).
15.2 Actuacions relatives a l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter-Llobregat (actuacions
d’investigació número 121-21012015/97), dutes a terme arrel d’una denúncia sobre una
possible pròrroga artificiosa de l’aplicació d’un decret per a situacions d’emergència, amb
la finalitat d’adjudicar contractes sense les garanties de concurrència i publicitat requerides
amb caràcter general. La investigació de l’OAC conclou que hauria existit tracte a favor
d’un determinat contractista (amb implicació de dues persones determinades) i el Director
de l’OAC resol comunicar els fets al Ministeri Fiscal. L’expedient inclou la documentació
següent: - la resolució del Director de l’ACA de 4 de març de 2020, amb els antecedents de
la fonamenten (avaluació prèvia de versemblança, actuacions d’investigació i
consideracions jurídiques de la investigació). – documents de tramesa dels fets a la
Fiscalia. – diligències d’investigació i arxivament del cas per part del Ministeri Fiscal.
15.3 Actuacions relatives a la Universitat Autònoma de Barcelona (UAB) (actuacions número
037-13032019/020), dutes a terme arrel d’una denúncia sobre una eventual infracció dels
règim d’incompatibilitats per part d’un catedràtic. L’expedient inclou la documentació
següent: - la resolució del Director de l’OAC de 20 de juliol de 2020, que fonamenta una
eventual infracció al règim d’incompatibilitats per part del catedràtic investigat i posa els
fets a coneixement de la UAB. – comunicacions al denunciant i a la UAB, en aquest darrer
cas fonamentant la conclusió de què el catedràtic investigat hauria comès una falta
disciplinària molt greu, de manera que caldria iniciar un procediment disciplinari contra ell.
– correspondència entre l’OAC i la UAB sobre els motius pels quals la Universitat no ha
obert un expedient disciplinari contra el catedràtic afectat, que deriven del fet que el
catedràtic en qüestió es troba en situació d’excedència voluntària i mentre no reingressi i
estigui en actiu no se li podria obrir cap expedient.
15.4 Actuacions relatives a l’Hospital Clínic de Barcelona (ACTUACIONS D’INVESTIGACIÓ
NÚMERO 100-12112014/128), dutes a terme arrel d’una denúncia sobre eventual conflicte
d’interessos de diversos responsables de l’Hospital, amb referència singular a una persona
determinada. L’expedient inclou la documentació següent: - la resolució del Director de
l’OAC de 3 de febrer de 2021, que conclou arxivant la investigació, sens perjudici de la
comunicació del cas a la Direcció de Prevenció de l’OAC, als efectes de poder tenir-la en
compte de cara prevenir conflictes d’interessos en el sector públic. – un resum de la
resolució indicada.
16. L’11 de novembre de 2022 la GAIP demana a l’OAC les dades de contacte de les terceres
persones afectades per la Reclamació i notifica a les parts l’ampliació del termini per resoldre
que comporta aquest fet.
17. El 17 de novembre de 2022 la GAIP rep les dades de contacte de les terceres persones
afectades per la Reclamació.
18. Entre el 18 i el 25 de novembre de 2022 la GAIP notifica la Reclamació a les terceres persones
afectades indicades per l’OAC i les dóna 10 dies per fer les al·legacions que considerin
pertinents en defensa dels seus drets i interessos. De les vuit a les quals s’ha donat audiència,
només presenten al·legacions les dues indicades als antecedents següents; en tot cas, no
presenten al·legacions les empreses privades ni les persones físiques afectades.
19. El 5 de desembre de 2022 contesta l’Agència Catalana de l’Aigua (ACA), indicant que desconeix
els detalls de les investigacions de l’ACA en relació amb l’empresa Aigües Ter-Llobregat, de
manera que no pot fer cap aportació al respecte.
20. El 7 de desembre de 2022 la GAIP rep al·legacions del SOC, que conclouen: “Un cop sospesat,
s’arriba a la conclusió que, quant al bé jurídic que preval en aquest cas, es tracta de la
confidencialitat de les dades de l’empresa que no ha resultat sancionada. Com ja hem exposat,
l’accés a la denominació social de l’empresa preceptora de subvencions podria causar un
perjudici en els interessos econòmics i comercials i en altres aspectes de l’empresa beneficiària
de les subvencions. S’ha de ser conscient, que el fet que aparegui en un mitjà de comunicació
que una entitat s’ha vist involucrada en unes actuacions d’investigació per part de l’OAC, i que se
li hagin atribuït, amb caràcter presumptiu, determinades irregularitats, encara que l’entitat no
acabi resultant sancionada, podria perjudicar efectivament la imatge de la mercantil investigada.
En aquest sentit, el Tribunal Constitucional ha reconegut expressament la titularitat del dret a
l'honor per part de les persones jurídiques de dret privat, ja des de la Sentència 139/1995, de 26
de setembre. “La primera cuestión que debe ser objeto de precisión es que las personas
jurídicas también son titulares del derecho al honor, en la vertiente de buen nombre comercial de
la empresa o de prestigio de la misma, que suponen una proyección pública del buen nombre y
consideración ajenas, con trascendencia en el mercado. Las personas jurídicas pueden ser
titulares, así, de un reconocimiento que los demás hacen de su dignidad, seriedad, probidad,
solvencia, etc., por lo que también son susceptibles de sufrir un ataque o infracción de su honor
o prestigio.” D’altra banda, cal tenir present que la mercantil objecte d’investigació, d’acord amb
l’informe de l’OAC de data 11 d’agost de 2022, va iniciar un procediment penal per injúries i
calumnies a les persones treballadores que l’havien denunciat davant l’OAC. En darrer lloc,
analitzant també les dades objecte de reclamació des de l’òptica de la normativa de protecció de
dades personals, s’ha de manifestar que aquesta normativa és aplicable a la persona física
identificada o identificable i no regula el tractament de dades personals relatius a persones
jurídiques i, en particular, a empreses constituïdes com a persones jurídiques, per la qual cosa
es conclou que el bé protegit per aquesta normativa són les dades de persones físiques i no
l’entitat mercantil objecte de la reclamació. Per tot l’exposat, des del SOC ens posicionem envers
la necessitat de mantenir el criteri de l’OAC de preservar les dades tant de la mercantil
investigada, així com de les dades personals dels òrgans gestors de la subvenció del SOC, que
no han estat tampoc sol·licitades pel periodista reclamant”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria d’accés a
la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser objecte de
reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la Informació
Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la informació pública
que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i concreta que també poden
ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que substitueixin les resolucions i
l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat reconegut expressament o presumpta.
D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent per tramitar i resoldre aquesta Reclamació.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que es
reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les condicions
regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix la informació
pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el seu poder com a
conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa la que li subministren
els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a què fa
referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona jurídica
legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la informació
pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei. El dret d’accés a
la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes expressament establertes
per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris per a
l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions legals al dret
d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat, tenint en compte les
circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre restrictivament en benefici d’aquest
dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar límits al dret d’accés a la informació pública,
l’Administració no disposa de potestat discrecional i ha d’indicar en cada cas els motius que ho
justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que s’aplica i raonar degudament les causes que en
fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i absoluta
(l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits enumerats per
aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera que l’article 22 de la
mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de proporcionalitat i temporalitat: “Els
límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat
de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha d’atendre les circumstàncies de cada cas concret,
especialment la concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació.
2. Els límits del dret d’accés a la informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els
regula, i es mantenen mentre perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el dret d’accés a la informació reclamada
La informació reclamada (antecedents 2 i 4) és la següent: informes raonats emesos per l’OAC a les
administracions que han estat objecte de les actuacions d'investigació, així com qualsevol resposta,
informe o actuació que, arran de les comunicacions, hagués estat realitzada per les administracions
objecte de cadascuna de les investigacions i comunicada a I'OAC. Així mateix, accedir a qualsevol
resolució d’arxivament que hagi derivat de les actuacions, en cas que s’hagi produït. Les actuacions
per a les quals se sol·licita aquesta informació són les següents: Departament de Treball, Afers
Socials i Famílies (Gener de 2020). Ens d’Abastament d’Aigua Ter Llobregat (Març de 2020)
Universitat Autònoma de Barcelona (Juliol de 2020) Hospital Clínic de Barcelona (Desembre de
2020). Els documents sol·licitats (informes raonats de l’OAC, informes i altres comunicacions a l’OAC
de les administracions afectades i eventuals resolucions d’arxivament) són, sens dubte, informació
pública. En conseqüència, qualsevol persona té dret a accedir-hi, llevat que hi concorrin causes legals
que en determinin la denegació (articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG). Es determina seguidament la
informació concreta sol·licitada en relació amb cada un dels quatre expedients afectats, es valoren els
límits invocats en relació amb cada un d’ells i, en conseqüència, l’abast corresponent del dret de la
persona reclamant a la informació sol·licitada.
Departament de Treball, Afers Socials i Famílies (Gener de 2020). La documentació sol·licitada
relativa a aquest expedient seria la següent: En primer lloc, l’informe raonat de l’OAC, que té 34
pàgines i és signat el 21 de gener de 2020, considera que es pot haver justificat insuficientment la
subvenció obtinguda per una empresa, insta al SOC a adoptar mesures per aclarir alguns aspectes
de l’atorgament i justificació de la subvenció (o justificar perquè no les adopta) i a valorar la suficiència
del sistema de justificació de les subvencions i comunica la resolució a la Intervenció General de la
Generalitat de Catalunya. En segon lloc, la resposta del SOC a l’informe raonat de l’OAC és un
document de 10 pàgines, datat el 3 de març de 2020, que ofereix diverses explicacions sobre la
gestió de la subvenció, incloses les actuacions dutes a terme per part del SOC per revocar-la
parcialment i per requerir el reintegrament d’una quantitat percebuda indegudament; no s’acredita
responsabilitat infractora per part de cap persona o empresa implicada. A aquesta resposta s’adjunten
més de 500 pàgines de documentació annexa per fonamentar les seves asseveracions. A l’informe
raonat i a la resposta del SOC hi consten les dades d’identificació de diverses persones físiques
(majoritàriament vinculades a l’empresa receptora de les subvencions) i les d’identificació de
l’empresa en qüestió; a la documentació annexa a la resposta del SOC hi consten, entre altres
documents, llistes amb la identitat de les persones que han estat beneficiàries de les activitats
formatives subvencionades.
L’OAC considera que la divulgació de la informació sol·licitada podria causar perjudicis en els
interessos econòmics i comercials i en altres aspectes de la reputació de l’empresa beneficiària de la
subvenció i en el dret de protecció de les dades personals de les persones físiques citades a la
documentació sol·licitada i, en conseqüència, resol facilitar a la persona reclamant un resum
anonimitzat de l’informe raonat de l’OAC, sense les dades identificatives de la persona denunciant, de
l’empresa i de les persones treballadores que esmenta l’informe, i una còpia de la resposta del SOC
sense dades identificatives de l’empresa i de les persones físiques que hi consten, així com també de
l’ofici de tramesa de la resolució a la Intervenció General. Considera que no escau facilitar la
documentació annexa a la resposta del SOC, en part a causa de les dades personals innecessàries
per a la finalitat de l’accés que hi consten, en part perquè ja és explicada per la mateixa resposta i en
part perquè contenen dades de publicitat activa. L’informe de l’APDCAT, en aplicació de la legislació
de protecció de dades personals, proposa també una mesura similar.
Certament, la divulgació de la identitat de l’empresa perceptora de les subvencions, a la vista de les
incidències que l’afecten relatades per l’informe raonat i per la resposta del SOC, pot causar un
perjudici a la seva reputació i, de retruc, fins i tot el podria causar als seus interessos econòmics i
comercials. Segons l’article 21.1 LTAIPBG, “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat
o restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a: (...) f) La
intimitat i els altres drets privats legítims”. I l’article 69.6 del Decret 8/2021, de transparència i accés a
la informació pública, estableix que “als efectes del que preveu la lletra f) de l'article 21.1 de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, s'entén que l'accés a la informació pública pot perjudicar els drets
privats legítims quan, entre altres casos, comporti un dany per als interessos econòmics o comercials
legítims, de tal manera que afecti la llibertat d'empresa o la competència lleial entre les empreses amb
motiu del valor estratègic especial de la informació de forma prevalent a l'accés a la informació
pública”. Tanmateix, no és previsible que, si bé la divulgació de la informació indicada als paràgrafs
anteriors causaria un perjudici a la reputació i als interessos econòmics i comercials de l’empresa
afectada, aquest perjudici sigui realment significatiu; en aquest sentit, s’ha de tenir en compte que la
documentació sol·licitada exonera l’empresa de responsabilitat infractora i que l’activitat de l’empresa
és de formació professional i inserció laboral, àmbits en els quals difícilment la pot perjudicar en els
seus interessos el fet d’haver estat afectada, en els termes indicats pels antecedents, per la
investigació de l’OAC que acaba exonerant-la de responsabilitat. Fins i tot el mateix dret a l’honor
(prestigi reputacional) de l’empresa jugaria a favor de la divulgació de la informació que l’exonera de
responsabilitat.
A les anteriors consideracions cal afegir-hi que també s’ha de tenir en compte que la percepció de
recursos públics és una dada rellevant als efectes de la transparència i del dret d’accés a la
informació pública, fins el punt que el règim de publicitat activa de les subvencions inclou en tot cas la
identitat del perceptor, així com el control financer de l’adequació de l’ús de la subvenció i la
justificació i retiment de comptes dels beneficiaris (15.1.d i e), de manera que cal entendre que la
revocació parcial de la subvenció a un beneficiari identificat ha de tenir la mateixa publicitat que la
seva concessió amb expressa previsió d’identificació del beneficiari (15.1.c), la qual cosa comporta
que difícilment podria l’empresa mantenir una expectativa de confidencialitat respecte del fet que
s’hagi examinat la justificació dels fons i fins i tot que se li hagi reduït en part la subvenció de resultes
d’aquella comprovació.
En atenció a les anteriors consideracions, no es considera justificada la protecció de la identitat de
l’empresa en qüestió.
En canvi, no sembla justificada per a la finalitat de l’accés a la informació sol·licitat la divulgació de la
identitat de les diverses persones físiques citades a l’informe raonat de l’OAC i a la resposta del SOC.
Al marge del denunciant, la identitat del qual és necessari preservar, la resta de persones físiques
esmentades són majoritàriament persones que presten els seus serveis a l’empresa afectada.
Divulgar la seva identitat en el marc d’una actuació de l’OAC afectaria sens dubte la seva reputació i
les causaria, per tant, un perjudici significatiu, que no sembla que es pugui justificar en l’eventual
rellevància que pugui tenir aquesta dada per a la finalitat de l’accés, que sembla francament escassa,
perquè allò que es vol escrutar, més que l’eventual implicació de persones físiques determinades
(que no tenen la condició de personal al servei de l’Administració), és la del Servei públic i la de
l’empresa beneficiària. Per tant, la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de resoldre
en el sentit de protegir la identitat de les persones físiques afectades.
Finalment, els annexos a la resposta del SOC no sembla que puguin tenir la condició d’informació
sol·licitada. Concretament, la sol·licitud demana: “qualsevol resposta, informe o actuació que, arran
de les comunicacions, hagués estat realitzada per les administracions objecte de cadascuna de les
investigacions i comunicada a I'OAC”. Requereix, per tant, documents fets arran de les
comunicacions de l’OAC (de l’informe raonat) i comunicats a l’Oficina; si bé els annexos són
comunicats pel SOC a l’OAC, incompleixen l’altre requisit addicional de la sol·licitud, perquè recullen
documentació anterior a les comunicacions i requeriments de l’OAC al SOC. Per tant, aquesta
documentació s’ha de considerar exclosa de la sol·licitud i, per tant, de la Reclamació, sense que
sigui necessari valorar-ne el dret a accedir-hi.
Ens d’Abastament d’Aigua Ter Llobregat (Març de 2020). La documentació d’aquest expedient, que té
per objecte eventuals irregularitats en l’adjudicació de contractes, que s’ha de considerar inclosa a la
sol·licitud és la següent: la resolució de l’OAC de comunicació dels fets al Ministeri Fiscal i de
finalització i arxivament de les actuacions de l’OAC, els escrits de l’OAC de tramesa del cas a la
Fiscalia Superior de Catalunya i de requeriment d’informació sobre la seva evolució i el decret
d’arxivament del cas per part de la Fiscalia, perquè no considera suficientment provada la comissió
d’il·lícits penals.
La Resolució de l’OAC d’11 de juliol de 2022 (antecedent 3) considera que és procedent denegar
l’accés a la informació sol·licitada perquè encara no té coneixement de l’arxivament de l’assumpte per
part de la Fiscalia i, en aquestes circumstàncies, la seva divulgació pot comportar un perjudici per a la
investigació o la sanció de les infraccions penals, administratives o disciplinàries (article 21.1.c
LTAIPBG), podria interferir en eventuals investigacions en curs per part de la Fiscalia (article 18 de la
LOAC) i infringir el límit de l’article 23 LTAIPBG (dades personals especialment protegides, incloses
les relatives a la comissió d’infraccions). L’informe aportat per l’OAC a aquest procediment
(antecedent 7) reitera els límits i les circumstàncies indicades i afegeix que la persona denunciant
hauria informat de la presentació de la denuncia a diverses instàncies (OLAF i relació amb un procés
penal i amb unes diligències prèvies).
Segons l’article 23 LTAIPBG, “les sol·licituds d’accés a la informació pública han d’ésser denegades
si la informació que es vol obtenir conté dades personals especialment protegides, com ara les
relatives a la ideologia, l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la salut i la vida
sexual, i també les relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives que no comportin
l’amonestació pública a l’infractor, llevat que l’afectat hi consenti expressament per mitjà d’un escrit
que ha d’acompanyar la sol·licitud”. Aquest precepte, que impedeix radicalment la divulgació de la
informació pública concernida, és aplicable únicament quan les infraccions són atribuïdes a persones
físiques; en canvi, si ho són a persones jurídiques, aquest precepte no els és aplicable.
Segons l’article 21.1 LTAIPBG, “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat o restringit si
el coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a: (...) b) La investigació o la
sanció de les infraccions penals, administratives o disciplinàries”. És altament discutible l’aplicació
d’aquest precepte al cas, perquè es tracta d’un límit que té per objecte protegir els procediments
d’investigació o sanció d’infraccions metre romanen oberts, de manera que no té sentit la seva
aplicació quan els procediments d’investigació o sanció ja han finalitzar. En aquest cas, la investigació
de l’OAC és finalitzada i arxivada i l’actuació de la Fiscalia, que podria dur a sancions penals, també.
Per la seva banda, l’article 19 de la LOAC estableix que “1. Les dades obtingudes per l'Oficina
Antifrau de Catalunya com a conseqüència de les potestats d'investigació i inspecció que aquesta llei
li atribueix, especialment les de caràcter personal, tenen la protecció de confidencialitat establerta per
la legislació vigent. 2. L'Oficina Antifrau no pot divulgar les dades a què fa referència l'apartat 1 ni
posar-les en coneixement d'altres persones o institucions que no siguin les que, d'acord amb les
disposicions vigents, poden conèixer-les per raó de llurs funcions, i tampoc no pot utilitzar aquestes
dades amb finalitats diferents de les de la lluita contra la corrupció i contra qualsevol altra activitat
il·legal connexa. 3. Els antecedents recollits per l'Oficina Antifrau dins l'àmbit d'actuació que li és propi
i en l'exercici de les funcions que li corresponen han d'ésser lliurats a l'autoritat competent per a
iniciar, si escau, els procediments administratius de caràcter sancionador o les actuacions penals
corresponents”. El primer apartat d’aquest precepte no estableix un règim de confidencialitat de les
dades obtingudes per l’OAC en exercici de les seves potestats d’investigació i inspecció, perquè es
remet a la protecció establerta per la legislació vigent, que no n’estableix cap pel motiu de ser dades
obtingudes per l’OAC. L’apartat dos impedeix l’OAC de divulgar les dades obtingudes en exercici de
les seves funcions d’investigació i sanció, però aquesta previsió no pot impedir que aquesta
divulgació sigui determinada per la GAIP, en aplicació del règim d’accés a la informació pública,
especialment tenint en compte que l’efectivitat d’aquest dret contribueix significativament a la lluita
contra la corrupció. Finalment, i pel que fa al tercer apartat, en aquest cas l’OAC l’ha aplicat
plenament, al comunicar a la Fiscalia el resultat de les investigacions. Per tant, no hi ha cap previsió a
l’article 19 de la LOAC que impedeixi la divulgació de la informació sol·licitada.
Per últim, l’informe aportat per l’OAC a aquest procediment fa referència a eventuals processos
judicials o de lluita contra la corrupció que tenen una certa connexió amb el present, i que es podrien
veure afectats per la divulgació de la informació sol·licitada. Per començar, l’existència efectiva
d’aquests altres processos no ha estat acreditada, sinó només apuntada pel denunciant, com a
mostra de les diverses iniciatives que ha emprès. A més, no s’ha indicat quina pot ser concretament
la incidència del cas que ens ocupa en els procediments que es podrien veure afectats per la
divulgació de la informació sol·licitada. En aquestes circumstàncies, la invocació indeterminada i
genèrica a aquests altres procediments no té la consistència necessària per ser oposada al dret
d’accés a la informació pública.
En definitiva, l’únic límit aplicable a la divulgació de la informació sol·licitada en relació amb l’ATLL és
el de l’article 23 LTAIPBG, en relació amb les dades que corresponguin a persones físiques. En
conseqüència, en aplicació de l’article 23 LTAIPBG, és procedent suprimir de la informació a divulgar
l’apartat 4 de la resolució de l’OAC (pàgina 609 i primer terç de la 610), perquè està dedicat
íntegrament a valorar les eventuals responsabilitats de persones físiques i, pel que fa a la resta
d’informació sol·licitada, caldria suprimir les dades identificatives (la identitat i les dades que permetin
determinar-la sense esforç) de les persones físiques que constin als documents a lliurar a la persona
reclamant.
Universitat Autònoma de Barcelona (Juliol de 2020). L’objecte de l’expedient és una investigació
sobre la infracció del règim d’incompatibilitats per part d’un professor, que és qualificada d’infracció
disciplinària per part de la resolució de l’OAC. La documentació de l’expedient afectada per la
sol·licitud és la següent: la Resolució de l’OAC de comunicació d’infraccions disciplinaries,
acompanyada de l’escrit de comunicació a l’UAB i de l’ofici del Director de l’OAC, la resposta de
l’UAB, un nou ofici del Director de l’OAC i una nova resposta de l’UAB. La Resolució de l’OAC raona
que el professor afectat hauria compaginat la seva tasca docent amb la d’advocat en exercici, amb
infracció de la normativa d’incompatibilitats i dels Estatuts de la Universitat i a resultes d’això l’Oficina
comunica a l’UAB la necessitat d’iniciar un procediment disciplinari; més endavant li demana
informació de les actuacions fetes per la Universitat. La Universitat contesta indicant que el professor
afectat es troba en situació d’excedència voluntària, en la qual no és possible obrir-li un expedient
disciplinari i que, si reingressa al servei actiu abans que prescrigui la seva responsabilitat (la
prescripció escau a partir del 3 de juliol de 2022), la Universitat li obriria l’expedient requerit per l’OAC.
La informació continguda en aquests documents que és afectada per límits legals al dret d’accés a la
informació pública és la identitat del professor afectat (i les dades que permeten establir-la sense un
esforç desproporcionat), associada a la comissió d’una infracció disciplinària.
La Resolució de l’OAC d’11 de juliol de 2022 (antecedent 3) considera que no es pot divulgar aquesta
informació perquè conté dades especialment protegides per l’article 23 LTAIPBG i la persona
reclamant no aporta el consentiment de la persona afectada. L’informe aportat per l’OAC a aquest
procediment afegeix que en el moment d’aprovar la seva resolució encara es podria haver obert per
l’UAB un procediment disciplinari al professor afectat, cas en el qual els seus nom i cognoms tindrien
la consideració d’informació especialment protegida per l’article 23 LTAIPBG. L’informe de l’APDCAT
aportat a aquest procediment conclou en termes similars.
Més amunt s’ha reproduït l’article 23 LTAIPBG, segons el qual no es poden divulgar dades personals
“relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives que no comportin l’amonestació pública
a l’infractor, llevat que l’afectat hi consenti expressament per mitjà d’un escrit que ha d’acompanyar la
sol·licitud”. Segons el mateix informe de l’OAC, en aquests moments el límit en qüestió podria haver
deixat de ser vigent, degut a què la responsabilitat disciplinària del professor afectat va prescriure a
principis de juliol de 2022 i si no se li va obrir expedient abans de causar-se la prescripció, la qual
cosa no consta, ja no seria possible determinar la seva responsabilitat disciplinària.
Atès que ja han transcorregut gairebé sis mesos des de la prescripció de la infracció disciplinària del
professor afectat, i que la Universitat, que havia estat requerida per l’OAC a informar-la de les
actuacions fetes en relació amb aquest assumpte, s’havia compromès a obrir el corresponent
expedient disciplinari si el professor afectat reingressava al servei actiu prèviament a la prescripció de
la seva responsabilitat infractora, si a l’actualitat l’OAC no ha tingut notícies de l’obertura de cap
expedient disciplinari al professor afectat, és senyal de què ja ha prescrit la seva responsabilitat, de
manera que ja no és jurídicament possible establir que hagi comès la infracció disciplinària detectada
per la resolució de l’OAC. Per tant, ja no operaria el límit de l’article 23 LTAIPBG, motiu pel qual el
règim jurídic aplicable a la protecció de les dades personals del professor afectat seria el de l’article
24 LTAIPBG, i no el de l’article 23 de la mateixa Llei.
Hi ha un altre motiu pel qual el règim d’especial protecció de les dades personals establert per l’article
23 LTAIPBG no és aplicable al cas. La Resolució de la GAIP 1097/2021, de 16 de desembre, i altres
pronunciaments de la Comissió en la mateixa línia, descarten l’aplicació del règim d’especial protecció
de les dades personals de l’article 23 LTAIPBG a les relatives a la comissió d’infraccions
disciplinàries: “Certament, les infraccions disciplinàries tenen naturalesa administrativa, però també
singularitat pròpia, i la mateixa LTAIPBG, en el seu article 21.1.b (“El dret d’accés a la informació
pública pot ésser denegat o restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un
perjudici per a: (...) b) La investigació o la sanció de les infraccions penals, administratives o
disciplinàries”), es refereix a les infraccions penals, administratives o disciplinàries com a tres
categories diferents. Si l’article 21 de la mateixa llei distingeix entre infraccions administratives i
infraccions disciplinàries, no té massa sentit pensar que quan el seu article 23 es refereix només a les
administratives comprèn també les disciplinàries; més aviat la literalitat dels dos preceptes convida a
pensar el contrari, és a dir, que les determinacions de l’article 23 afecten les infraccions penals i
administratives, però no les disciplinàries. Cal tenir en compte, en aquest mateix sentit, que l’article
20.2 LTAIPBG estableix que “les limitacions legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser
aplicades d’acord amb llur finalitat, tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han
d’interpretar sempre restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia”, i
sens dubte s’ha de qualificar d’ampliació dels límits per analogia el fet d’estendre a les infraccions
disciplinàries el límit, molt estricte, establert per l’article 23 LTAIPBG per a les infraccions
administratives. El límit legal al dret d’accés a la informació pública de les dades personals
especialment protegides és l’únic dels regulats per l’LTAIPBG que, per disposició legal expressa,
preval amb caràcter general damunt del dret d’accés a la informació pública; així s’ha de deduir del
caràcter imperatiu amb què comença el precepte: “les sol·licituds d’accés a la informació pública han
d’ésser denegades si la informació que es vol obtenir conté ...”. En canvi, en el cas dels límits legals
regulats pels articles 21 i 24 LTAIPBG, la concurrència del límit no comporta necessàriament la seva
aplicació en perjudici sobre el dret d’accés, sinó la necessitat de ponderar, cas per cas, si ha de
prevaldre el límit legal o el dret d’accés a la informació pública; així s’ha de deduir de les referències a
què “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat o restringit si el coneixement o la
divulgació de la informació comporta un perjudici per a ...” (article 21.1 LTAIPBG), o a què “es pot
donar accés a la informació, amb la prèvia ponderació raonada de l’interès públic en la divulgació i els
drets de les persones afectades” (article 24.2 LTAIPBG). Aquesta diferència substancial entre el límit
regulat per l’article 23 LTAIPBG i la resta de límits al dret d’accés a la informació pública explica el
criteri especialment restrictiu amb què el legislador determina els drets i interessos la protecció dels
quals considera que han de prevaldre, en qualsevol cas, damunt del dret d’accés a la informació
pública: “la ideologia, l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la salut i la vida sexual, i
també les relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives”, sense incloure les relatives a
les infraccions disciplinàries. En canvi, el mateix legislador considera que el límit, més “ordinari”, de
l’article 21.1.b, que protegeix els procediments d’investigació i eventual aplicació de procediments
punitius, és aplicable per igual a infraccions penals, administratives i disciplinaris, amb coherència
amb el fet que en aquest cas es protegeix no les dades personals vinculades a un fet tan delicat com
el d’haver comès infraccions penals o administratives, sinó l’interès més administratiu del bon fi del
procediment, i en aquest cas l’aplicació del límit dependrà en darrera instància de la ponderació dels
interessos en joc. Aquesta dualitat de regulacions no pot ser casual, perquè és reiterada per la Llei
estatal 19/2013, de transparència, accés a la informació pública i bon govern. Des d’un punt de vista
més substancial, infraccions penals i administratives comparteixen el fet d’afectar l’ordre jurídic
general i de ser castigades amb mesures punitives també de caràcter general (penes o sancions, de
les que la multa és segurament la més habitual, a més de comú per ambdós tipus d’infraccions), tot
d’acord amb regulacions afectades de reserva de llei. En canvi, les infraccions disciplinàries són més
pròpies de les anomenades relacions de supremacia (o de subjecció ) especial, tenen la finalitat de
protegir àmbits especialitzats de relacions jurídiques (funció pública, usuaris de serveis públics,
professions reglades) i habitualment donen lloc a mesures privatives dels avantatges propis de la
relació jurídica especial que disciplinen (suspensió d’ocupació, pèrdua del lloc de treball, suspensió
de col·legiació, etc.), més que a sancions de caràcter general, i sovint són regulades per disposicions
merament reglamentàries. Sens dubte la comissió d’infraccions penals o administratives suposa un
atemptat més greu a l’ordre jurídic que la d’infraccions disciplinàries, que té significació i
conseqüències molt més limitades. Per això s’ha d’entendre que respon a un criteri de proporcionalitat
del legislador el fet d’adoptar mesures més estrictes per protegir les dades personals vinculades a la
comissió d’infraccions penals o administratives, que per protegir les afectades per la comissió
d’infraccions merament disciplinàries, que tenen connotacions socials i jurídiques d’inferior gravetat.
No és que la divulgació de dades personals relacionades amb comissió d’infraccions disciplinàries no
tingui connotacions negatives per a les persones afectades, que les té. El que passa és que
l’LTAIPBG ha decidit que en aquests casos l’accés a aquestes dades s’ha de regir per l’article 24.2
LTAIPBG, ponderant cas per cas els interessos favorables i contraris a l’accés sol·licitat, i no pel 23
de la mateixa Llei, que impedeix directament la divulgació de dades personals relacionades amb la
comissió d’infraccions penals o administratives”.
Es poden donar per reproduïdes les consideracions del paràgraf anterior, que són plenament
aplicables al cas, i en base a elles és procedent concloure que el règim de protecció de les dades
personals afectades (les del professor concernit) no és el de l’article 23 LTAIPBG, sinó el de l’article
24.2 de la mateixa Llei. Segons aquest precepte, “es pot donar accés a la informació, amb la prèvia
ponderació raonada de l’interès públic en la divulgació i els drets de les persones afectades. Per a dur
a terme aquesta ponderació s’ha de tenir en compte, entre altres, les circumstàncies següents: a) El
temps transcorregut. b) La finalitat de l’accés, especialment si té una finalitat històrica, estadística o
científica, i les garanties que s’ofereixin. c) El fet que es tracti de dades relatives a menors d’edat. d)
El fet que pugui afectar la seguretat de les persones”. La divulgació de la informació sol·licitada sens
dubte causaria un dany significatiu a la reputació del professor afectat, a qui la documentació de
l’OAC atribueix incomplir la legislació d’incompatibilitats. Nogensmenys, aquest dany resultaria
apaivagat pel temps transcorregut (més de tres anys) des de la situació d’incompliment de la
legislació indicada. Així mateix, l’accés a la informació sol·licitada, inclosa la identitat del professor
afectat, serveix l’interès públic de la transparència i del dret d’accés a la informació pública en una
matèria especialment rellevant a aquests efectes, com és l’ús adequat dels recursos públics. A més a
més, s’ha de tenir en compte que qui demana la informació és un periodista, motiu pel qual l’exercici
del dret d’accés a la informació pública resulta reforçat pel dret constitucional a la informació. Ateses
aquestes consideracions, la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de resoldre
favorablement a l’accés a la informació sol·licitada.
Hospital Clı́nic de Barcelona (Desembre de 2020). L’objecte de l’expedient és el tracte a favor que
s’hauria pogut produir amb ocasió d’un conveni de col·laboració entre l’Hospital Clínic de Barcelona i
una empresa privada, donat que la persona que ostentava la màxima responsabilitat executiva i
directiva de l’Hospital en el moment de formalitzar i aplicar el conveni va passar a ser contractada per
l’empresa privada en qüestió. La documentació d’aquest expedient afectada per la sol·licitud és la
resolució de l’OAC que analitza els fets, el marc jurídic de col·laboració entre el sector públic i el privat
a la sanitat catalana i la normativa aplicable d’incompatibilitats i conflicte d’interessos i resol arxivar
les actuacions, sens perjudici de traslladar el cas a la Direcció de Prevenció de l’OAC, als efectes
d’una eventual actualització del seu informe sobre la gestió dels conflictes d’interès en el sector públic
de Catalunya.
La Resolució de l’OAC d’11 de juliol de 2022 conclou que, atès el dret reforçat d’accés a la informació
pública que, en la seva condició de periodista, ostenta la persona reclamant, i tenint en compte els
drets constitucionals de la persona afectada i la confidencialitat de les actuacions de l’OAC, si bé no
és procedent divulgar la identitat de la persona afectada, ho és que l’OAC lliuri a la persona reclamant
un resum anonimitzat del cas, procurant que la persona afectada no sigui identificada directament ni
indirecta. L’informe aportat per l’OAC a aquest procediment afegeix a aquestes consideracions que el
relat i la valoració dels fets de la resolució de l’Oficina no hauria estat contrastat amb la persona
afectada, degut a l’arxivament de les actuacions, motiu pel qual la divulgació de la seva identitat li
podria causar un perjudici greu, com sol ser propi del fet d’haver estat investigada la seva activitat per
l’Oficina. Aporta també criteris de l’APDCAT favorables a l’aplicació estricte en aquests casos de la
identitat de les persones afectades, optant per la solució equilibrada de proporcionar un resum del
document, sense referències que permetin la seva identificació.
La documentació sol·licitada no imputa a la persona afectada la comissió d’infraccions de cap mena,
motiu pel qual les seves dades personals incloses en ella no gaudeixen de l’especial protecció de
l’article 23 LTAIPBG, sinó de la de l’article 24.2 de la mateixa Llei, reproduït als paràgrafs anteriors,
segons el qual es poden divulgar les dades personals afectades després de ponderar el dret d’accés
a la informació pública amb els altres drets i interessos afectats.
No es pot desconèixer que la divulgació de la informació sol·licitada, amb inclusió de les dades
personals que contingui, causarà un perjudici significatiu a la reputació de la persona afectada, ja que
això sol ser habitual en el cas de les actuacions de l’OAC, sense que se li hagi donat l’oportunitat de
defensar-se i, si bé resulta exonerada d’haver comès infraccions, acaba planant sobre ella el dubte
d’una praxi qüestionable, fins el punt que l’OAC es planteja de considerar el cas al seu informe sobre
conflictes d’interessos al sector públic de Catalunya. Davant d’aquest perjudici per a la persona
afectada, també s’ha de tenir en compte que la divulgació de la informació sol·licitada és rellevant per
al dret d’accés a la informació pública, ja que fa referència a l’ús dels recursos públics i a una qüestió
tan sensible per a la transparència com són els convenis, fins el punt que segons l’article 14 LTAIPBG
han de ser objecte de publicitat activa. També fa referència al comportament professional d’un alt
càrrec del sector públic de Catalunya, que ha de poder ser objecte rellevant d’escrutini en exercici del
dret d’accés a la informació pública; certament, el fet de ser alt càrrec no treu que la persona afectada
ostenti els drets constitucionals i legals a la protecció de les seves dades personals, però aquests
drets no poden impedir l’escrutini de les seves activitats d’alt càrrec i professionals, a fi d’oferir la
major transparència en relació amb eventuals conflictes d’interessos i poder comprovar la pràctica de
portes giratòries. Finalment, no es pot oblidar que la persona reclamant és un periodista, de manera
que el dret a la informació pública garantit legalment a qualsevol persona en el seu cas s’ha de
considerar reforçat pel dret constitucional a la informació. Ateses les anteriors consideracions, cal
concloure que la ponderació requerida per l’article 24.2 LTAIPBG s’ha de resoldre favorablement a
l’accés a la informació sol·licitada, inclosa la identitat de la persona afectada.
Pel que fa a la identitat de l’empresa privada afectada, la divulgació de la seva identitat també li
causaria un perjudici a la seva reputació. Si bé no gaudeix de la protecció de dades personals, perquè
l’empresa no és una persona jurídica, sí que pot invocar els seus interessos econòmics i comercials,
en termes similars a les consideracions fetes més amunt en relació amb l’empresa afectada per les
subvencions del SOC. Igual que en aquell cas, l’aplicació proporcionada del límit requerida per
l’article 22 LTAIPBG s’ha de resoldre favorablement al dret d’accés a la informació pública, que té a
favor seu les mateixes consideracions fetes al paràgraf anterior en relació amb l’accés a les dades
personals afectades, a més de les previsions de l’article 14 LTAIPBG, que estableix l’obligació de
publicitat activa dels convenis de col·laboració: “1. La transparència en l’àmbit dels convenis de
col·laboració és aplicable a tots els convenis i encàrrecs de gestió subscrits entre els subjectes
obligats i les persones privades i públiques. 2. La informació pública relativa als convenis de
col·laboració ha d’incloure, com a mínim: a) La relació dels convenis vigents, amb la indicació de la
data, les parts que els signen, l’objecte, els drets i les obligacions de qualsevol mena que generin i el
període de vigència”. Per contra, l’afectació dels interessos econòmics i comercials de l’empresa en
qüestió per la divulgació de la informació sol·licitada que la concerneix seria de baixa entitat, ja que
no sembla que hagi fet res de reprovable i la seva posició de col·laboradora amb la sanitat pública
dóna una imatge més positiva que negativa. Par tant, s’ha de concloure que la persona reclamant té
dret a la informació sol·licitada en relació amb l’Hospital Clínic de Barcelona.
En resum, és procedent declarar el dret de la persona reclamant als informes raonats i a les
resolucions de l’OAC que s’han remès a les administracions que han estat objecte de les actuacions
d'investigació relatives al Departament de Treball, Afers Socials i Famı́lies (Gener de 2020), a l’Ens
d’Abastament d’Aigua Ter Llobregat (Març de 2020) i a la Universitat Autònoma de Barcelona (juliol
de 2020) i a qualsevol resposta, informe o actuació que, arran de les comunicacions de l’Oficina,
hagués estat realitzada per les administracions objecte de cadascuna de les investigacions i
comunicada a I'OAC, així com també a la resolució d’arxivament relativa a l’Hospital Clínic de
Barcelona (Desembre de 2020), sens perjudici de la necessitat de protegir i no divulgar la informació
que identifica i la que permet identificar les persones físiques que consten a la documentació
sol·licitada sobre el Departament de Treball (SOC) i sobre Aigües Ter Llobregat, així com també
l’apartat 4 de la resolució de l’OAC en relació amb l’ens Aigües Ter Llobregat (pàgina 609 i primer terç
de la 610).
3. Al·legacions de terceres persones afectades
Segons els antecedents, la Reclamació ha estat notificada a les persones, físiques i jurídiques,
afectades per la Reclamació, per tal que puguin posar de manifest les consideracions que estimin
pertinents en defensa dels seus drets i interessos. Cap d’aquestes persones ha formulat al·legacions
dins del termini atorgat a aquests efectes per la GAIP, sens perjudici del que s’indica tot seguit.
Únicament han presentat al·legacions l’ACA (que es limita a afirmar que desconeix el detall de les
investigacions de l’OAC) i el SOC (que reitera part de les objeccions formulades per l’OAC a l’accés a
la informació pública sol·licitat).
Les al·legacions del SOC s’han de considerar resoltes amb les consideracions fetes al fonament
jurídic anterior sobre els límits invocats per l’OAC.
En tot cas, ni el SOC ni l’ACA, que són administracions públiques per a l’LTAIPBG, es poden
considerar pròpiament terceres persones afectades, als efectes d’aplicar allò previst per l’article 34.3
LTAIPBG.
Per tant, aquestes al·legacions no incideixen en l’executivitat immediata de la Resolució.
4. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les actuacions
fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les resolucions dictades per la
Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les efectuades per les persones
interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les seves resolucions, d’acord amb el
que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu Manual de reclamació, i pot adoptar les
mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords de
mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article 77.2.b
LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació
pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG). L’article 49.2
RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en coneixement dels
òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador corresponent a què fa
referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que els
seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
5. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió de 23
de desembre de 2022, resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la Reclamació 692/2022 i declarar el dret de la persona reclamant als
informes raonats i a les resolucions de l’OAC que s’han remès a les administracions que han
estat objecte de les actuacions d'investigació relatives al Departament de Treball, Afers Socials i
Famílies (Gener de 2020), a l’Ens d’Abastament d’Aigua Ter Llobregat (Març de 2020) i a la
Universitat Autònoma de Barcelona (juliol de 2020) i a qualsevol resposta, informe o actuació
que, arran de les comunicacions de l’Oficina, hagués estat realitzada per les administracions
objecte de cadascuna de les investigacions i comunicada a I'OAC, així com també a la resolució
d’arxivament relativa a l’Hospital Clínic de Barcelona (Desembre de 2020), sens perjudici d’allò
que indica l’apartat següent.
2. Desestimar parcialment la Reclamació 692/2022 i denegar l’accés a la informació que identifica i
o permet identificar les persones físiques que consten a la documentació sol·licitada sobre el
Departament de Treball (SOC) i sobre Aigües Ter Llobregat, així com també l’apartat 4 de la
Resolució de l’OAC en relació amb l’ens Aigües Ter Llobregat (pàgina 609 i primer terç de la
610).
3. Requerir a l’OAC que lliuri a la persona reclamant la informació indicada a l’apartat 1 dins del
termini màxim de quinze dies.
4. Requerir a l’OAC a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies, de l’òrgan o la persona
responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les actuacions dutes a terme per
complir-la.
5. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es produeixi
amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
6. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 692/2022 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant festius i
dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva notificació per
l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la informació
Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el termini fixat a la
Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la Comissió abans de dictar
la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne a la persona reclamant, si
l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant pot
posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la Comissió
en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web www.gaip.cat
l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement de
l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment sancionador
per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu declaratiu
de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de l’article 29.1 de la Llei
29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es pot interposar després que
hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i directament a l’Administració el
compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la resolució,
d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.