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Resolución 903/2021
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el 15 de septiembre de
2021 el reclamante solicitó a NAVANTIA, S.A. S.M.E., al amparo de la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
(en adelante,
LTAIBG), la siguiente información:
Salarios completos y desglosados de la totalidad de los miembros de la alta dirección, bandas
A y B (Directoras/es e Subdirectoras/es) según sistema de clasificación del I Convenio Colectivo
Intercentros de Navantia.
2. Mediante resolución de fecha 14 de octubre de 2021, el NAVANTIA, S.A. S.M.E. contestó al
solicitante lo siguiente:
PRIMERO.- El solicitante de la información se identifica CIG Navantia
Ferrol Centro de Trabajo Astillero de Ferrol.
S/REF: 2021-0007
N/REF: R/0903/2021; 100-005974
Fecha: La de firma
Dirección:
Administración/Organismo: Navantia, S.A. S.M.E./Ministerio de Hacienda y Función Pública
Información
solicitada: Salarios completos y desglosados de la totalidad de los miembros de la
alta dirección
SEGUNDO.- El solicitante y el sindicato al que representa han venido solicitando a la Dirección
de Navantia la información objeto de este expediente.
Tras lo expuesto en los antecedentes de hecho, debemos indicar que la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno (en adelante,
LTAIBG) incrementa y refuerza la transparencia en la actividad pública, regulándola como un
derecho de amplio ámbito subjetivo y objetivo, que permite poner a disposición de los
ciudadanos contenidos o documentos existentes con el objeto de que estos puedan conocer y
controlar el funcionamiento de la administración y de los demás sujetos que se encuentran
dentro del ámbito de aplicación de esta Ley.
No obstante, la disposición adicional primera de la LTAIBG establece que, en el caso de que
exista una normativa específica, deberá aplicarse ésta, pasando la LTAIBG a tener un carácter
supletorio sobre aquellas materias que tengan previsto un régimen jurídico específico de
acceso a la información. Pues bien, la legislación laboral regula, de forma específica, en su
artículo 64 ET, los derechos de información y consulta de los representantes de los
trabajadores, a fin de que éstos tengan conocimiento de una cuestión determinada y puedan
proceder a su examen.
Por lo tanto, el acceso a esta solicitud de información pública por la vía del derecho de acceso
regulado en la LTAIBG no puede dejar sin efecto el procedimiento específico de la legislación
laboral, que regula la transmisión de datos por el empresario al comité de empresa. En este
sentido, art. 18.1.e) de la LTAIBG establece que se inadmitirán a trámite las solicitudes de
acceso que sean manifiestamente repetitivas o tengan un carácter abusivo no justificado con
la finalidad de transparencia de dicha Ley.
En este sentido, Dirección de Navantia, tras analizar la solicitud, ha determinado no facilitar la
información por entender que no forma parte de los derechos de información, participación y
consulta que el artículo 64 del Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo Texto
Refundido de la ley del Estatuto de los Trabajadores (en adelante, ET) reconoce a la
representación de los trabajadores.
A mayor abundamiento y teniendo en cuenta que Navantia opera en un mercado de
competencia, la información solicitada debe ser considerada como de “interés económico” y
“secreto de empresa” para evitar daños indebidos a la capacidad competitiva de Navantia, ya
que se estaría divulgando la estructura organizativa y salarios de un colectivo fundamental
para el funcionamiento de la Compañía y , en el caso de que Navantia tuviese que acceder a
facilitar tal información, supondría un perjuicio real para los intereses económicos y
comerciales de Navantia, siendo este, también, un motivo de desestimación, tal y como se
contempla en el art. 14.1.h) de la LTAIBG.
Con base en lo anterior, SE ACUERDA INADMITIR su solicitud de acceso a la información
pública, con fecha 15 de septiembre de 2021, por entender que tiene un carácter abusivo no
justificado con la finalidad de transparencia y, subsidiariamente, DESESTIMAR dicha solicitud,
por entender que divulgar la información solicitada atentaría contra los intereses económicos
y comerciales de Navantia.
3. Disconforme con la respuesta recibida, mediante escrito registrado el 26 de octubre de 2021,
el solicitante interpuso una reclamación, en aplicación del artículo 24
de la LTAIBG, ante el
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (en adelante, CTBG) con el siguiente contenido
resumido:
(…)
7. Consideraciones generales sobre la transparencia de las retribuciones del personal de alta
dirección del sector público: 7.1. Los gastos de personal representan una parte importante de
los fondos públicos y la ciudadanía tiene derecho a conocer las retribuciones que se pagan con
el dinero procedente de sus impuestos. El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha
declarado que el conocimiento de las retribuciones de los empleados públicos «puede
contribuir al debate público relativo a una cuestión de interés general y sirven, por tanto, al
interés público« (STJUE, asuntos acumulados C-465/00, C-138/01 y C-139/01, caso
Rechnungsof y otros contra Österreichischer Rundfunk, de 20 de mayo de 2003).
7.2. El 24 de junio de 2015, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y la Agencia
Española de Protección de Datos, emitieron el criterio interpretativo conjunto (1/2015), de 12
de noviembre, no aplicable a la publicidad activa en la web, y con efectos para todos «los
órganos, organismos y entidades del sector público estatal enumeradas en el artículo 2 de la
LTAIBG en materia de acceso a la información pública obrante en su poder», en el que se
concluía que, con carácter general, cuando un ciudadano solicite conocer las retribuciones de
un empleado público se tendrá que tener en cuenta esta regla en la ponderación de intereses
y derechos prevista en el artículo 15.3 LTAIBG.
7.3. El conocimiento de las retribuciones que percibe el personal directivo de las empresas por
parte de sus accionistas es una preocupación creciente en el ámbito europeo, incluso en el
sector privado, como demuestra la aprobación de la Directiva (UE) 2017/828 por la que se
modifica la Directiva 2007/36/CE, que debería adquirir rango de ley en los países de la UE a
más tardar el 10 de junio de 2019. Recientemente, ha trascendido que la Comisión Europea ha
abierto un procedimiento formal de infracción contra España por la falta de transposición en
plazo de esta Directiva.
8. Consideraciones particulares sobre los argumentos de la resolución impugnada: 8.1.
Navantia adopta la drástica decisión de inadmitir la solicitud de acceso a la información por su
supuesto carácter abusivo, alegando que existe un cauce específico de información para los
representantes de los trabajadores en el art. 64 ET. Sin embargo, una consolidada doctrina
administrativa y judicial sostiene que no se trata de vías incompatibles. Citamos, en este
sentido, el criterio interpretativo del Consejo de Transparencia núm. CI/0008/2015, de 12 de
noviembre, sobre cuya base ha venido entendiendo reiteradamente que los derechos de
información y consulta de los representantes de los trabajadores, regulados en normas como
el EBEP o el ET, no constituyen un régimen de acceso específico a la información en los
términos de la Disposición Adicional Primera de la LTAIBG, por lo que hay que considerar a la
LTAIBG de aplicación directa en todo lo relacionado con dicho acceso y es nula de pleno
derecho la inadmisión de la solicitud.
8.2. En relación con la subsidiaria desestimación de la solicitud por afectar a «los intereses
económicos y comerciales» (art. 14.1.h) LTAIBG) de Navantia, se presenta como una
motivación inservible, por estereotipada y apodíctica, que no señala en qué concreto modo y
grado puede afectar a la competencia mercantil el conocimiento por parte de los ciudadanos
–que son los propietarios de la empresa pública– de las retribuciones de los miembros de la
alta dirección de la compañía. Por otra parte, Navantia no justifica en absoluto que la
limitación sea proporcionada a su objeto y finalidad de protección ni atienda a las
circunstancias del caso concreto, especialmente a la concurrencia de un interés público o
privado superior que justifique el acceso, siendo todos ellos requisitos de motivación que exige
el art. 14.2 LTAIBG.
8.3. Por último, y en relación con la existencia de un interés superior que justifique el acceso,
aparece expresamente reconocido en el ya citado criterio interpretativo conjunto (1/2015),
plenamente aplicable a Navantia por estar las empresas públicas (art. 2.1.g) LTAIBG) entre los
organismos y entidades a los que se refiere y por referirse la solicitud de acceso a
retribuciones de puestos en los que concurren las notas de alto nivel jerárquico, confianza y
libre designación que hacen primar el interés público en la transparencia de la información
sobre los intereses particulares o mercantiles a los que alude la resolución impugnada.
9. En su virtud, solicita que sea anulada la resolución contra la que se interpone esta
reclamación y sea reconocido su derecho de acceso a la información en los términos expuestos
en la solicitud inicialmente presentada.
4. Con fecha 5 de noviembre de 2021, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno remitió la
reclamación a la UIT del MINISTERIO DE HACIENDA Y FUNCIÓN PÚBLICA al objeto de que se
pudieran hacer las alegaciones que considerasen oportunas. No se han presentado
alegaciones de NAVANTIA, S.A. S.M.E. en el plazo concedido al efecto.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2 c) de la LTAIBG
y en el artículo 8 del Real
Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno
, el Presidente de esta Autoridad Administrativa
Independiente es competente para resolver las reclamaciones que en aplicación del artículo
24 de la LTAIBG
se presenten frente a las resoluciones expresas o presuntas recaídas en
materia de acceso a la información.
2. La LTAIBG reconoce en su artículo 12
el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendiendo por tal, según dispone en el artículo 13, "los contenidos o
documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los
sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones".
De este modo, la LTAIBG delimita el ámbito material del derecho a partir de un concepto
amplio de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y se
extiende a todo tipo de “formato o soporte”. Al mismo tiempo, acota su alcance, exigiendo la
concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza “pública” de las informaciones:
(a) que se encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados por la ley, y (b) que
hayan sido elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus funciones”.
Cuando se dan estos presupuestos, el órgano competente debe conceder el acceso a la
información solicitada, salvo que justifique de manera clara y suficiente la concurrencia de
una causa de inadmisión o la aplicación de un límite legal.
3. La presente reclamación trae causa de una solicitud de acceso a la información relativa a los
“salarios completos y desglosados de la totalidad de los miembros de la alta dirección, bandas
A y B (Directoras/es e Subdirectoras/es) según sistema de clasificación del I Convenio Colectivo
Intercentros de Navantia”, formulada en los términos que figuran en los antecedentes de
hecho.
La sociedad requerida deniega el acceso alegando, (i) que la disposición adicional primera de
la LTAIBG establece que, en el caso de que exista una normativa específica, deberá aplicarse
ésta, pasando la LTAIBG a tener un carácter supletorio y la legislación laboral regula, de forma
específica, en su artículo 64 ET, los derechos de información y consulta de los representantes
de los trabajadores; (ii) que la información solicitada no forma parte de los derechos de
información, participación y consulta que el artículo 64 ET reconoce a la representación de los
trabajadores. A lo anterior añade: (iii) una referencia genérica a la causa de inadmisión del
art. 18.1.e) de la LTAIBG y, a mayor abundamiento, (iv) invoca el límite de la letra h) del art.
14.1 de la LTAIBG, alegando que teniendo en cuenta que Navantia opera en un mercado de
competencia, la información solicitada debe ser considerada como de “interés económico” y
“secreto de empresa” para evitar daños indebidos a la capacidad competitiva de Navantia, ya
que se estaría divulgando la estructura organizativa y salarios de un colectivo fundamental
para el funcionamiento de la Compañía y, en el caso de que Navantia tuviese que acceder a
facilitar tal información, supondría un perjuicio real para los intereses económicos y
comerciales de Navantia.
4. Pues bien, entrando a examinar los argumentos en los que se sustenta la decisión
denegatoria, lo primero que corresponde señalar es que, en contra de lo sustentado por la
reclamada, el artículo 64 del ET no contiene un régimen específico que desplace el régimen
general de acceso a la información pública establecido en la LTAIBG.
Como ha dictaminado el Tribunal Supremo, “las previsiones contenidas en la Ley 19/2013, de
Transparencia y Buen Gobierno, por lo que respecta al régimen jurídico previsto para al acceso
a la información pública, sus límites y el procedimiento que ha de seguirse, tan solo quedan
desplazadas, actuando en este caso como supletoria, cuando otra norma legal haya dispuesto
un régimen jurídico propio y especifico de acceso a la información en un ámbito determinado,
tal y como establece la Disposición adicional primera apartado segundo de la Ley 19/2013, de
9 de diciembre. Ello exige que otra norma de rango legal incluya un régimen propio y
específico que permita entender que nos encontramos ante una regulación alternativa por las
especialidades que existen en un ámbito o materia determinada, creando una regulación
autónoma respecto de los sujetos legitimados y/o el contenido y límites de la información que
puede proporcionarse.” (STS de 11 de junio de 2020 - ECLI: ES:TS:2020:1558; doctrina
reiterada en varias resoluciones posteriores, entre otras: STS de 15 de octubre de 2020 - ECLI:
ES:TS:2020:3195, STS de 29 de diciembre de 2020-ECLI: ES:TS:2020:4501)
El artículo 64 del ET reconoce al comité de empresa el “derecho a ser informado y consultado
por el empresario sobre aquellas cuestiones que puedan afectar a los trabajadores, así como
sobre la situación de la empresa y la evolución del empleo en la misma” en los términos que
en el mismo se prevén. Sus prescripciones se centran en determinar el contenido y alcance de
las informaciones que el empresario ha de proporcionar regularmente al órgano de
representación colegiada del conjunto de los trabajadores, pero no conforman una regulación
autónoma y diferenciada del derecho de acceso a la información pública que configure un
régimen jurídico completo y alternativo al previsto con carácter general en la LTAIBG. Por
tanto, el artículo 64 del ET no reúne los requisitos exigidos por la jurisprudencia del Tribunal
Supremo para considerar aplicable la Disposición adicional primera de la LTAIBG. En este
sentido son plenamente trasladables al mismo las conclusiones alcanzadas por el Alto
Tribunal en la STS de 11 de junio de 2020 antes mencionada en relación con análogo
precepto del Estatuto Básico del Empleado Público cuando concluye que “[e]l art. 40.1 del
Real Decreto legislativo 5/2015 de 30 de octubre, por el que se regula el Estatuto Básico del
Empleado Público, no contiene un régimen específico y alternativo que desplace el régimen
general de acceso a la información contenido en la Ley 19/2013, ni limita o condiciona el
acceso a la información que las Juntas de Personal pueden tener en relación con aquellas
materias relativas los empleados que representan y la información que les atañe.”
En definitiva, de lo dispuesto en el artículo 64 del ET no cabe derivar un desplazamiento del
régimen de LTAIBG ni tampoco limitación alguna del derecho de acceso a la información
pública, reconocido y garantizado en nuestro ordenamiento con carácter general a todas las
personas sin distinción alguna, sean o no integrantes de un comité de empresa. Lo cual lleva
inexorablemente a concluir que no es conforme a derecho sustentar la denegación del acceso
en el caso que nos ocupa en que lo solicitado “no forma parte de los derechos de información,
participación y consulta que el artículo 64 ET reconoce a la representación de los
trabajadores”, pues el régimen jurídico por el que se rige la solicitud de información
rechazada no es el previsto en el ET sino el establecido en la LTAIBG.
5. Las razones expuestas en el apartado anterior conducen igualmente a rechazar la aplicación
en el presente supuesto de la causa de inadmisión del artículo 18.1.e), según la cual, se
inadmitirán a trámite, mediante resolución motivada, las solicitudes que “sean
manifiestamente repetitivas o tengan un carácter abusivo no justificado con la finalidad de
transparencia de esta Ley”. Para estimar que el ejercicio de un derecho tiene carácter abusivo
ha de constatarse que concurren los presupuestos establecidos por el Tribunal Supremo en
reiterada jurisprudencia, que el propio Tribunal recopiló y sistematizó en el fundamento
jurídico octavo de su Sentencia de 15 noviembre de 2010 (ECLI:ES:TS:2010:6592) en los
siguientes términos:
“La doctrina del abuso de Derecho, en palabras de la STS de 1 de febrero de 2006 (RC nº.
1820/2000 ) se sustenta en la existencia de unos límites de orden moral, teleológico y social
que pesan sobre el ejercicio de los derechos, y como institución de equidad, exige para poder
ser apreciado, una actuación aparentemente correcta que, no obstante, representa en
realidad una extralimitación a la que la ley no concede protección alguna, generando efectos
negativos (los más corrientes daños y perjuicios), al resultar patente la circunstancia subjetiva
de ausencia de finalidad seria y legítima, así como la objetiva de exceso en el ejercicio del
derecho ( Sentencias de 8 de julio de 1986 , 12 de noviembre de 1988 , 11 de mayo de 1991 y
25 de septiembre de 1996 ); exigiendo su apreciación, en palabras de la Sentencia de 18 de
julio de 2000, una base fáctica que proclame las circunstancias objetivas (anormalidad en el
ejercicio) y subjetivas (voluntad de perjudicar o ausencia de interés legítimo).”
No se aprecia que en el presente caso concurra ninguna de estas condiciones subjetivas u
objetivas. Ni hay una extralimitación en la conducta que permita considerarla carente de
finalidad seria y legítima, con voluntad de perjudicar o huérfana de interés legítimo; ni se
observa un exceso en el uso del derecho que pueda calificarse como anormal. La solicitud se
presenta en ejercicio de un derecho constitucional y legalmente reconocido a todas las
personas, su objeto es información pública de acuerdo con la definición de la misma
contenida en el artículo 13 de la LTAIBG, y los eventuales riesgos para los derechos de
terceros que puede comportar no autorizan a denegar el acceso de plano sino únicamente
cuando, tras la ponderación exigida en el artículo 14.2 de la LTAIBG se justifique
motivadamente que existe un perjuicio real y efectivo cuya protección prevalece sobre el
interés público o privado en el acceso. Por lo demás, la solicitud de acceso no deja sin efecto
“el procedimiento específico de la legislación laboral” como se sostiene por la sociedad,
puesto que, como ya se ha expuesto, estamos ante dos procedimientos netamente
diferenciados y no excluyentes entre sí.
6. En tercer lugar, para fundar el rechazo de la solicitud de acceso, se invoca el límite previsto en
la letra h) del artículo 14.1 de la LTAIBG, con arreglo al cual, el derecho podrá ser limitado
cuando acceder a la información suponga un perjuicio para “los intereses económicos y
comerciales”. En relación con este argumento, es preciso recordar que, como este Consejo ha
señalado en múltiples resoluciones, al aplicar los límites del artículo 14 de la LTAIBG, es
preciso tener presente que el derecho de acceso a la información pública es un derecho de
rango constitucional que goza de un amplio reconocimiento en nuestro ordenamiento, por lo
que cualquier restricción de su eficacia ha de partir de una interpretación estricta de los
límites y justificar de manera expresa y proporcionada su aplicación. Así lo viene exigiendo el
Tribunal Supremo de manera constante en sus pronunciamientos, como él mismo se ha
encargado de recordar en la Sentencia de 11 de junio de 2020 (ECLI: ES:TS:2020:1558) en la
que se manifiesta en los siguientes términos:
“La Exposición de Motivos de la Ley 9/2013, de diciembre, establece que el derecho de acceso
a la información pública, del que son titulares todas las personas, solamente se verá limitado
en aquellos casos en que así sea necesario por la propia naturaleza de la información o por su
entrada en conflicto con otros intereses protegidos; y, en fin, que, en todo caso, los límites
previstos se aplicarán atendiendo a un test de daño (del interés que se salvaguarda con el
límite) y de interés público en la divulgación (que en el caso concreto no prevalezca el interés
público en la divulgación de la información) y de forma proporcionada y limitada por su objeto
y finalidad.
Este Tribunal ha tenido ocasión de señalar -STS nº 1547/2017, de 16 de octubre de 2017 (rec.
75/2017) y STS 344/2020 10 de marzo de 2020 (rec. 8193/2018)- respecto a los límites
oponibles frente al acceso a la información pública, que: «[...] La formulación amplia en el
reconocimiento y en la regulación legal del derecho de acceso a la información obliga a
interpretar de forma estricta, cuando no restrictiva, tanto las limitaciones a ese derecho que
se contemplan en el artículo 14.1 de la Ley 19/2013 como las causas de inadmisión de
solicitudes de información que aparecen enumeradas en el artículo 18.1, sin que quepa
aceptar limitaciones que supongan un menoscabo injustificado y desproporcionado del
derecho de acceso a la información».
De manera que solo son aceptables las limitaciones que resulten justificadas y
proporcionadas, así lo dispone el artículo 14.2 de la Ley 19/2013: «[...] 2. La aplicación de los
límites será justificada y proporcionada a su objeto y finalidad de protección y atenderá a las
circunstancias del caso concreto, especialmente a la concurrencia de un interés público o
privado superior que justifique el acceso». Por tanto, la posibilidad de limitar el derecho de
acceso a la información no constituye una potestad discrecional de la Administración y solo
resulta posible cuando concurra uno de los supuestos legalmente establecido, que aparezca
debidamente acreditado por quien lo invoca y resulte proporcionado y limitado por su objeto y
finalidad.
[…]Tal y como hemos señalado anteriormente, la aplicación de los límites al acceso a la
información requiere su justificación expresa y detallada que permita controlar la veracidad y
proporcionalidad de la restricción establecida.” (FJ. 3º)
Doctrina jurisprudencial completada por el Alto Tribunal, entre otras, en la más reciente
Sentencia de 25 de enero de 2021 (ECLI:ES:TS:2021:574), en la que, tras recordar la exigencia
de justificación y proporcionalidad en la aplicación de los límites impuesta por el art. 12
LTAIBG, puntualizó lo siguiente:
“Por tanto, el precepto legal no permite una aplicación genérica de las limitaciones como
justificación de una denegación del acceso a la información pública, válida para todos los
procedimientos de una determinada materia, por ejemplo, la protección de las relaciones
exteriores o la protección de la investigación y sanción de los ilícitos penales en los
procedimientos de extradición, sino que exige una aplicación justificada y proporcionada de
las limitaciones en relación al caso concreto, debiendo hacerse una ponderación de los
intereses en juego, el de acceso a la información pública, por un lado, y el protegido por la
limitación de que se trate.” (FJ, 4º)
En consecuencia, la eventual aplicación de alguno de límites legales para denegar una
solicitud de acceso a información pública sólo podrá considerarse conforme a derecho si se
cumplen los requisitos de proporcionalidad y expresa justificación, atendiendo siempre a las
circunstancias del caso concreto, tal y como exige nuestro ordenamiento y ha acentuado el
Tribunal Supremo en los términos que se acaban de exponer.
En el caso que nos ocupa, la sociedad requerida se limita a indicar que teniendo en cuenta
que opera en un mercado de competencia, la información solicitada debe ser considerada
como de “interés económico” y “secreto de empresa” para evitar daños indebidos a la
capacidad competitiva de Navantia, ya que se estaría divulgando la estructura organizativa y
salarios de un colectivo fundamental para el funcionamiento de la Compañía y , en el caso de
que Navantia tuviese que acceder a facilitar tal información, supondría un perjuicio real para
los intereses económicos y comerciales de Navantia. Como puede apreciarse, se trata de una
justificación de carácter marcadamente genérico, que difícilmente puede considerarse
suficiente para satisfacer los requisitos del “test del daño” legalmente exigido por cuanto
únicamente se afirma que la divulgación de los salarios de la alta dirección supondría un
perjuicio real para sus intereses económicos y comerciales de la sociedad, sin especificar ni
concretar en modo alguno la entidad o la gravedad del daño alegado. Por otra parte, la
sociedad reclamada omite la preceptiva ponderación del perjuicio alegado con el interés
público o privado en el conocimiento de la información, ponderación que resulta
imprescindible para cumplir con la exigencia legal de justificar razonadamente la prevalencia
que otorga a la protección de sus intereses económicos y comerciales frente al derecho de
acceso a la información pública del solicitante.
El interés público en conocer las retribuciones del personal directivo perteneciente a las
denominadas bandas A y B (Directores y Subdirectores) de la sociedad Navantia SA, SME
dimana de su naturaleza de empresa pública, cuyo capital social es 100% de titularidad
estatal, lo que determina que el acceso a dicha información resulte esencial para que la
ciudadanía pueda conocer cómo se manejan los fondos públicos y someter a escrutinio la
acción de los responsables públicos, que son los fines a los que sirven la transparencia y el
derecho de acceso a la información pública, según han proclamado las Cortes Generales en el
preámbulo de la LTAIBG. En el caso del personal que nos ocupa, el valor a estos efectos del
conocimiento por la ciudadanía de sus retribuciones es particularmente alto habida cuenta de
que se trata de puestos catalogados como fuera de convenio según se estipula en el artículo 2
del I Convenio colectivo intercentros de la empresa: “Quedan exceptuados de su ámbito
personal aquellos trabajadores que estén incluidos en las bandas A y B (Directores y
Subdirectores), así como los Jefes de Seguridad Industrial” (BOE de 7 de febrero de 2019). Esta
configuración determina que en la provisión de los mismos no sólo no se ha de someter
estrictamente a los principios de igualdad, mérito y capacidad e igualdad que rigen los
procedimientos de selección de los demás empleados públicos, sino que existe un alto grado
de discrecionalidad para la configuración de sus condiciones laborales y sus retribuciones.
Todo ello conduce a que se aprecie la concurrencia de un interés público superior en el
acceso a la información solicitada que, a juicio de este Consejo, prevalece sobre el eventual
perjuicio a los intereses económicos y comerciales de la mercantil que, por lo demás, no ha
sido concretado ni justificado por la reclamada como un daño real y efectivo, no meramente
hipotético. En consecuencia, la ponderación requerida por el artículo 14.2 de la LTAIBG arroja
en este caso un resultado favorable a dar a conocer las retribuciones que se solicitan con el
fin de garantizar la transparencia en la gestión de los fondos públicos.
7. Sentado lo anterior, es preciso tener presente que lo solicitado afecta a datos de carácter
personal en la medida en que contiene información sobre personas identificadas o
identificables (artículo 4.1 del Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del
Consejo de 27 de abril de 2016 - RGPD), de modo que la decisión sobre el acceso ha de
regirse por lo dispuesto en el artículo 15 de la LTAIBG en el que, en línea con la habilitación
dimanante del artículo 86 del RGPD, el legislador español establece las reglas para conciliar el
derecho de acceso a la información pública con el derecho a la protección de los datos de
carácter personal. En concreto, dado que los aquí concernidos no pertenecen a las categorías
especiales reguladas en el artículo 9 del RGPD ni son datos meramente identificativos (a los
que se aplicaría la presunción del artículo 15.2 de la LTAIBG), ha de estarse a lo dispuesto en
el apartado tercero del artículo 15 de la LTAIBG, según el cual:
Cuando la información solicitada no contuviera datos especialmente protegidos, el órgano al
que se dirija la solicitud concederá el acceso previa ponderación suficientemente razonada
del interés público en la divulgación de la información y los derechos de los afectados cuyos
datos aparezcan en la información solicitada, en particular su derecho fundamental a la
protección de datos de carácter personal.
Para la realización de la citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente en
consideración los siguientes criterios:
a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos
establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio
Histórico Español.
b) La justificación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un derecho o el
hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso en fines
históricos, científicos o estadísticos.
c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los documentos
únicamente contuviesen datos de carácter meramente identificativo de aquéllos.
d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los datos
contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se
refieran a menores de edad.
Pues bien, los términos en los que deberá llevarse a cabo la ponderación exigida por el
artículo 15.3 de la LTAIBG en relación con el acceso a los datos relativos a las retribuciones de
los funcionarios y empleados públicos fueron tempranamente precisados en un Informe
elaborado conjuntamente por el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y la Agencia
Española de Protección de Datos y fechado el 23 de marzo de 2015. En él se comienza
recordando que el interés público que favorece el acceso a la información sobre dichas
retribuciones públicas viene definido en el Preámbulo de la LTAIBG cuando proclama que “[l]a
transparencia, el acceso a la información pública y las normas de buen gobierno deben ser los
ejes fundamentales de toda acción política”, y añade que “[s]ólo cuando la acción de los
responsables públicos se somete a escrutinio, cuando los ciudadanos pueden conocer cómo se
toman las decisiones que les afectan, cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué criterios
actúan nuestras instituciones podremos hablar del inicio de un proceso en el que los poderes
públicos comienzan a responder a una sociedad que es crítica, exigente y que demanda
participación de los poderes públicos”. A continuación, el Informe subraya que la finalidad de
las normas de transparencia, que han de armonizarse con el respeto al derecho a la
protección de los datos personales, “es la de permitir a las personas conocer los mecanismos
que intervienen en los procesos de toma de decisión por parte de los poderes públicos, así
como la utilización que aquellos que hacen de los fondos presupuestarios, garantizándose así
la participación de los ciudadanos en los asuntos públicos mediante un mejor conocimiento de
la acción del Estado”. Y, tras recordar que esta finalidad coincide con la puesta de manifiesto
por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y por el Tribunal de Justicia de la Unión
Europea en diversas sentencias, enuncia una pauta capital para orientar la ponderación de los
derechos en liza:
“[…] con carácter general, habrá que entender que, en cuanto el acceso a la información
contribuya a un mejor conocimiento de los criterios de organización y funcionamiento de las
instituciones o a la asignación de los recursos, cabrá considerar la existencia de un interés
público prevalente sobre los derechos a la protección de datos y a la intimidad en los
términos y con las excepciones establecidas por la LTAIBG. Por el contrario, cuando la
información no contribuya a un mayor conocimiento de la organización y funcionamiento de
las instituciones o de la asignación de los recursos públicos, prevalecerá el respeto a los
derechos a la protección de datos o a la intimidad.”
Y, aplicando este criterio a las cuestiones planteadas en la solicitud de informe relativas a la
posibilidad de conceder el acceso a información sobre: (i) la retribución de los puestos de
trabajo del sector público, con o sin identificación de quienes lo ocupan, (ii) la RPT de los
órganos administrativos así como la identidad de quienes desempeñan un determinado
puesto de trabajo, (iii) la productividad individualizada percibida por cada empleado público,
se alcanza la siguiente conclusión:
[…] se considera que en la información referente a los puestos de trabajo de mayor nivel de
responsabilidad y mayor autonomía en la toma de decisiones o aquellos cuya provisión se
realice con un cierto grado de discrecionalidad o se justifique en la existencia de una especial
relación de confianza prevalecerá, como regla general el interés público sobre la protección
de datos y la intimidad. Y en la referente a los puestos de menor nivel de responsabilidad y
autonomía o a los puestos cuya provisión se verifica por procedimientos reglados o no
implican una relación de especial confianza, prevalecerá, también con carácter general, el
respeto a la protección de datos y a la intimidad.”
Con posterioridad, basándose en el contenido del Informe que se acaba de reproducir, el
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y la Agencia Española de Protección de Datos
adoptaron conjuntamente el Criterio Interpretativo 1/2015, fechado el 24 de junio de 2015,
en el que -cumpliendo con el mandato de la disposición adicional 5ª de la LTAIBG- se precisan
los criterios de aplicación de las reglas del artículo 15.3 a los supuestos en los que se solicita el
acceso a las relaciones de puestos de trabajo, catálogos o plantillas de los órganos,
organismos y entidades del sector público estatal enumerados en el artículo 2 de la LTAIBG y
a las retribuciones de sus funcionarios o empleados públicos. Concretamente, en lo que aquí
importa, se enuncia la siguiente regla rectora de la ponderación del interés público en la
divulgación de la información y los derechos de los afectados:
“Con carácter general, cuando el empleado público ocupe un puesto de especial confianza,
un puesto de alto nivel en la jerarquía del órgano, organismo o entidad o un puesto que se
provea mediante un procedimiento basado en la discrecionalidad, ha de entenderse que
prima el interés público sobre los derechos a la intimidad o la protección de datos de
carácter personal. Y ello porque, en los tres casos, el interés de los ciudadanos por conocer
las retribuciones de los empleados públicos que ocupan ese tipo de puestos conecta
directamente con su derecho a conocer el funcionamiento de las instituciones públicas y el
modo en que se emplean los recursos públicos y prima sobre el interés individual en la
preservación de la intimidad o los datos de carácter personal.”
Por otra parte, en este Criterio se indica que la información sobre las retribuciones se ha de
facilitar “en cómputo anual y en términos íntegros, sin incluir deducciones ni desglose de
conceptos retributivos”, con el fin de evitar la divulgación de datos de carácter personal
pertenecientes a las categorías especiales del artículo 9 del RGPD (por entonces llamados
especialmente protegidos). Y también se reconocen expresamente como excepción a la regla
general favorable al acceso aquellos supuestos en los que la información afecte a empleados
o funcionarios que se encuentren en una “situación de protección especial”, que pueda
resultar agravada por la divulgación del puesto de trabajo que ocupan.
Estos criterios y reglas de ponderación vienen siendo aplicadas regularmente desde entonces
por el Consejo de Transparencia a todos los casos en los que se resuelve una reclamación
interpuesta frente a alguno de los órganos, organismos o entidades incluidas en el ámbito de
aplicación de la LTAIBG por denegación del acceso a información pública relativa a los puestos
de trabajo y/o las retribuciones de funcionarios o empleados públicos con identificación de
los ocupantes o perceptores. Cuentan, además, con el aval de los órganos judiciales, incluido
el Tribunal Supremo, que ha acogido el Criterio Interpretativo 1/2015 en varias ocasiones en
los fundamentos jurídicos de sus sentencias (vid. ES:TS:2019:3968, ES:TS:2020:1928,
ES:TS:2020:3195, entre otras).
8. Pues bien, aplicando estos consolidados parámetros a la ponderación entre el interés público
en el acceso a la información aquí solicitada y el derecho a la protección de los datos
personales de los afectados se aprecia una clara prevalencia del derecho de acceso a la
información pública. Esta conclusión se deriva del alto peso específico que en este caso
poseen los dos factores que, con arreglo a las reglas de ponderación enunciadas en el Informe
y en el Criterio mencionados, inclinan la balanza a favor del acceso a la información: el nivel
de responsabilidad en la organización y el grado de discrecionalidad en la provisión del puesto
de trabajo.
Sin necesidad de llevar a cabo un análisis en profundidad de la estructura organizativa de la
sociedad concernida, es evidente que las personas que ocupan puestos clasificados como de
Dirección o de Subdirección (bandas A y B según el Convenio) se ubican en niveles de
responsabilidad dentro de la empresa pública. En este sentido, conviene recordar que la
propia LTAIBG incluye en su artículo 8.1 f), dentro de las obligaciones de publicidad activa, las
retribuciones de los altos cargos y máximos responsables, noción esta última que en el caso
de las sociedades mercantiles estatales ha de entenderse comprensiva de, al menos, los
integrantes del Comité de dirección. Pero, más allá de estos casos de obligatoria publicidad,
también procede conceder el acceso a las retribuciones de quienes se encuentran en puestos
de responsabilidad cuando el interés público en conocerlas prevalezca sobre la protección de
sus derechos personales, pues el ámbito material del derecho de acceso a la información no
se circunscribe al de la publicidad activa.
Por otra parte, en el caso que nos ocupa, se trata de puestos de trabajo que están excluidos
del ámbito de aplicación del Convenio colectivo de la empresa y, por tanto, dotados de un
alto grado de discrecionalidad tanto en el procedimiento de provisión como en la
determinación de sus condiciones laborales, incluidas las retributivas. Todo ello determina
que el conocimiento por la ciudadanía de las retribuciones de quienes ocupan tales puestos
entronque directamente con los fines de transparencia en la medida en que permite fiscalizar
cómo se toman las decisiones y cómo se manejan los fondos públicos, de lo que se deriva un
interés público superior que prevalece sobre los derechos personales de los afectados por el
acceso a la información pública.
A mayor abundamiento, se ha de recordar que existe ya una abundante jurisprudencia sobre
solicitudes de acceso similares a las aquí planteadas, entre la que cabe destacar la recaída en
los sucesivos procedimientos judiciales que culminaron con la Sentencia del Tribunal Supremo
de 22 de junio de 2020 (ECLI: ES:TS:2020:1928), antes aludida, en la que el Alto Tribunal
desestima un recurso de casación interpuesto contra la Sentencia de la Audiencia Nacional de
24 de septiembre de 2018 (ECLI:ES:AN:2018:3608) que, a su vez, había rechazado el recurso
de apelación presentado frente a la Sentencia nº 28/2018 del Juzgado Central de lo
ContenciosoAdministrativo núm. 6, de 6 de marzo de 2018, que confirmaba la Resolución
541/2016 de este Consejo en la que se instó a conceder el acceso a la siguiente información:
«Retribución anual bruta percibida en 2014 y 2015 por el personal directivo de la Corporación
RTVE. En la información que se solicita se pide que se identifique claramente al perceptor, el
literal del puesto del organigrama y su retribución realmente percibida en 2014 y 2015 para
todo el personal que haya ocupado un puesto de dirección y subdirección en este período.» En
esta misma línea se sitúan las más recientes resoluciones de los Juzgados Centrales de lo
Contencioso Administrativo número 11 (Sentencia 107/2021 de 23 de julio), número 4
(Sentencia 78/21, de 29 de julio) y número 6 (Sentencia 106/21, de 21 de septiembre), todas
ellas firmes.
9. En definitiva, por las razones expuestas en los fundamentos precedentes, se ha de estimar la
presente reclamación y reconocer el derecho a acceder a la información solicitada en
cómputo anual (sin deducciones ni desglose de conceptos) y con identificación de sus
perceptores, con la única excepción, en su caso, de aquellas personas que se encuentren en
una situación de protección especial que pudiera resultar agravada como consecuencia de la
comunicación de la información.
La comprobación de si se da alguna de estas situaciones excepcionales debe hacerse en el
marco del trámite de audiencia previsto en el artículo 19.3 de la LTAIBG, con arreglo al cual:
“Si la información solicitada pudiera afectar a derechos o intereses de terceros, debidamente
identificados, se les concederá un plazo de quince días para que puedan realizar las
alegaciones que estimen oportunas. El solicitante deberá ser informado de esta circunstancia,
así como de la suspensión del plazo para dictar resolución hasta que se hayan recibido las
alegaciones o haya transcurrido el plazo para su presentación”.
Dado que en el presente caso la sociedad requerida no ha concedido audiencia a los
afectados en el marco del procedimiento de acceso, procede ordenar la retroacción de las
actuaciones con el fin de que dé cumplimiento a lo dispuesto en el mencionado precepto y,
una vez recibidas las alegaciones o transcurrido el plazo de presentación, facilite al
reclamante la información solicitada, salvo en aquellos casos en los que, en atención a lo
alegado, aprecie que la persona afectada se encuentra en una situación de protección
especial que justifique la prevalencia de la protección de sus derechos sobre el acceso a la
información pública.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede
PRIMERO: ESTIMAR la reclamación presentada por
(CONFEDERACIÓN INTERSINDICAL GALEGA) frente a NAVANTIA, S.A. S.M.E./MINISTERIO DE
HACIENDA Y FUNCIÓN PÚBLICA
SEGUNDO: Ordenar la retroacción de actuaciones e INSTAR al NAVANTIA, S.A.
S.M.E./MINISTERIO DE HACIENCIA Y FUNCIÓN PÚBLICA a que, en el plazo máximo de 10 días
hábiles, cumpla con lo previsto en el artículo 19.3 de la LTAIBG y, una vez recibidas las
alegaciones de los afectados o transcurrido el plazo de presentación, conceda el acceso a la
información solicitada en los términos que se determinan en el fundamento jurídico noveno
de la presente resolución.
TERCERO: INSTAR al NAVANTIA, S.A. S.M.E. /MINISTERIO DE HACIENCIA Y FUNCIÓN PÚBLICA
a que remita a este Consejo de Transparencia sin dilación copia de las actuaciones practicadas
y de la resolución final del procedimiento.
De acuerdo con el artículo 23. 1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a
la Información Pública y Buen Gobierno, la Reclamación prevista en el artículo 24 de la misma tiene
la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento Administrativo Común de
las Administraciones Públicas.
Contra la presente Resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer Recurso
Contencioso-Administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-Administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de la
Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo: José Luis Rodríguez Álvarez