Estimada 06/03/2017 · 84 días en resolverse

Acceso a la información sobre campañas de publicidad institucional y presupuesto ejecutado del Ministerio de Defensa (2012-2015)

Recurrida judicialmente

El recurso sigue en los tribunales, sin sentencia firme todavía.

  1. primera instancia SJCCA nº 2 139/2017 Sin analizar
  2. apelación SAN 34/2018 Sin analizar FIRME

El solicitante pidió al Ministerio de Defensa el listado de campañas y presupuesto ejecutado (2012-2015) desglosado por medios. El Ministerio denegó parte de la información alegando reelaboración e intereses económicos de terceros. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima la reclamación, considerando que prevalece el interés público sobre los intereses comerciales.

Puntos clave de la argumentación

1 La solicitud de datos desglosados de planes de medios no constituye una reelaboración, ya que es información que la administración debe poseer por los informes de seguimiento de las agencias.
2 El límite basado en intereses económicos y comerciales no es aplicable automáticamente y requiere un análisis del daño y la existencia de un interés público superior.
3 Existe un interés público superior en conocer el destino de los fondos públicos y garantizar la pluralidad de medios en la publicidad institucional.
4 La denegación por perjuicio a intereses de terceros no es sostenible cuando se trata de contratos públicos, ya que la ley prevé la publicidad proactiva de los mismos.
5 La administración no motivó adecuadamente la causa de inadmisión por reelaboración en su resolución inicial.

Texto completo

RESOLUCIÓN S/REf: 001-009515 NIREF: R-0521-2016 FECHA: 6 de marzo de 20 17 Consejo de Transparencia y Buen Gobiorno PRESIDENCIA ASUNTO: Resolución de Reclamación presentada al amparo del artículo 24 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno En respuesta a la Reclamaci ón presentada por con fecha de entrada el 12 de diciembre de 2016, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, considerando los Antecedentes y Fundamentos Jurídicos que se especifi can a continuación, adopta la siguiente RESOLUCIÓN: 11. ANTECEDENTES 1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, ~~111!11 •••••••• presentó, dirigida al entonces MINISTERIO DE DEFENSA, con fecha 19 de octubre de 2016 y al amparo de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la informaci ón pública y buen gobierno (L TAIBG), la siguiente solicitud de informaci ón: En virtud del artículo 2.1 de la ley 1912013 de Transparencia, Acceso a la Información y Buen Gobierno, que incluye a la Administración General del Estado entre los sujetos de ámbito de aplicación, y el artículo 13 de la misma, que entiende por información pública los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de /os sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones, solicito: Listado de campañas realizadas y presupuesto ejecutado del Ministerio de Defensa y sus organismos dependie ntes para /os años 2012, 2013, 2014 y 2015, desglosado por medios de comunicación donde se anunció la campaña. Solicito /os datos desglosados por año, presupuesto ejecutado, organismo, campaña, número de inserciones, tarifa y medio de comunicación. Argumento esta petición en la resolución 14812015 del Consejo de Transparencia, que concedió el acceso al Plan de Medios del /CO porque conocer el destino final de /os fondos públicos destinados a la publicidad institucional prevalecía sobre cualquier otro argumento. Además, en /os pliegos de /os contratos relativos a la [email protected] FIRMANTE (1): FRANCISCO JAVIER AMOROS CORDA 1 FECHA: 07/03/201713:521 NOTA S: F publicidad institucional queda especificado que cada agencia de medíos debe remitir un informe con todos estos datos a cada organismo. Les agradecería que me hicieran llegar la información en un formato reutílízable, preferiblemente XLS o CSV. Sí no fuera posible, solícito /os datos tal y como consta en los registros públicos para evitar cualquier acción de reelaboracíón. 2. El 15 de noviembre de 2016, el MINISTERIO DE DEFENSA dictó resolución en la que indicaba al solicitante lo siguiente: Se informa que el acceso a la información que se solícita, relativa al listado de campañas realizadas, organismo y presupuesto ejecutado del Ministerio de Defensa para /os años 2012-2015, es público y se encuentra disponible en los planes e informes anuales de publicidad y comunicación ínstítucíonal del Portal de Transparencia, en la plataforma de contratación del sector público de la web del Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas: http:l!contratacíonde/estado.eslwpslportalllícítacíones y en web de la Moncloa: http:l/www./amoncloa.qob.eslservícíosdeprensa!cpcí!Paqínas!PianesEinformes.aspx La información solicitada relativa al número de inserciones, tarifa y medio de comunicación se encuentran incluidas en los planes de medíos de las campañas de publicidad institucional difundidas en el mencionado período, para conseguir información con mayor detalle que el ofrecido en las páginas mencionadas, sería necesaria una acción prevía de reelaboracíón, labor que implicaría la ínadmísíón de esta parte de la pregunta conforme al artículo 18.1 e) de la Ley 1912013, de Transparencia, Acceso a la Información pública y Buen Gobierno (LTAIBG). Por otro lado, el acceso a otra información distinta a la publicada en el Portal de Transparencia o en /as páginas indicadas podría suponer un perjuicio a /os intereses económicos y comerciales de las empresas afectadas por los contratos, por lo que nos encontramos ante el supuesto del artículo 14.1.h) de la LTAIBG. 3. En aplicación de lo previsto en el artículo 24 de la L TAIBG, y al no considerar satisfactoria la respuesta proporcionada, presentó reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno en los siguientes términos: Solícito /os datos de publicidad institucional del Ministerio de Defensa. Para ello, pido los datos referentes a la inversión por medio de comunicación en las distintas campañas del Ministerio desde 2012 hasta la actualidad. Por un lado se me da acceso a información ya pública en la que no se encuentran /os datos que pido y por el otro me aseguran que darme los datos desglosados por campaña y medio de comunicación requerir ía de una acción prevía de reelaboracíón, a pesar de que indico que solícito /os datos en su formato original. Además, no se entiende que se defienda una acción de reelaboracíón cuando /as mismas agencias de medios tienen que enviar un informe al propio ministerio con estos datos. Además, el Ministerio argumenta que acceder a esta información supondría un perjuicio para /os intereses comerciales de /as empresas, cuando en este caso debería prevalecer el interés público de conocer esa información sobre esos intereses. Por ello, exijo saber cuánto dinero invirtió y a cambio de qué el Ministerio Defensa en sus campañas de publicidad institucional entre 2012 y 2015. 4. Con fecha 13 de diciembre el expediente fue remitido al MINISTERIO DE DEFENSA a los efectos de que, por dicho Departamento, se realizaran las alegaciones oportunas que, remitidas con fecha 5 de enero de 2017, consistieron en las siguientes: En primer lugar el solicitante reclama conocer /os datos referentes a la inversión por medio de comunicación en /as distintas campañas del Ministerio de Defensa desde 2012 hasta la actualidad. En la contratación de los servicios de compra de espacios en medios de comunicación y demás soportes publicitarios para la realización de campañas de publicidad institucional, los departamentos ministeriales no contratan directamente con /os medios de comunicación sino que lo hacen a través de agencias de medios. Con estas agencias se contrata la compra de espacios publicitarios y la estrategia y planificación de la compra de espacios, la adaptación de la creatividad, /as acciones que potencien /os objetivos de /as campañas de publicidad, el asesoramiento y apoyo técnico necesario, o el seguimiento y control de /as campañas institucionales y de /as acciones publicitarias mencionadas. Por este motivo, /os datos relativos al presupuesto ejecutado por el Ministerio de Defensa no se refieren a la compra directa en medios de comunicación, sino a /os importes facturados por las agencias, por servicios no únicamente vinculados a la compra de espacios en medios, sino por un servicio más extenso basado en la estrategia, el asesoramiento continuo y el seguimiento de /as campañas. La inversión que los medios reciben para la difusión de las campañas institucionales de la AGE deriva de su relación con /as agencias intermediarias y de /os precios y descuentos que éstos, como terceros ajenos a la Administración, pacten en su relación privada. La facturación de /as agencias de medios a la Administración deriva de precios y descuentos fijados en la adjudicación de contratos públicos que en nada incumben a /os medios de comunicación y demás soportes publicitarios, y que en ningún caso tienen que guardar relación alguna con la relación jurídico-privada de agencias de medios y dichos medios y soportes publicitarios. la vista de lo expuesto, la reclamación no puede ser admitida en tanto que la inversión por medio de comunicación solicitada no obra en poder de la Administración. FIRMANTE (1): FRANCISCO JAVIER AMOROS CORDA 1 FECHA: 07/03/201713:521 NOTAS: F Por otro lado, el solicitante argumenta que la solicitud no precisa de reelaboración por parte de la Administración, dado que las agencias de medios tienen que remitir un informe al órgano responsable de cada campaña. Los datos contenidos en los informes de referencia, con carácter general, son relativos a la facturación de /as agencias de medios y a la justificación de la realización de /as campañas en los medios y soportes contratados. En todo caso, el acceso a esta información supondría un perjuicio a /os intereses económicos y comerciales de /as empresas afectadas por los contratos a /os que se refiere la solicitud, y requeriría su previa audiencia. La inadmisión a trámite por exigir una acción previa de ree/aboración, de conformidad con el artículo 18.1.c) de la reiterada Ley 1912013,se argumenta debido a la imposibilidad de la Administración de extraer datos que no afecten a /os intereses económicos y comerciales de /as empresas de toda la documentación aportada por las mismas en cada contrato ejecutado desde Por último el solicitante argumenta la prevalencia del interés público de conocer la información solicitada frente al perjuicio para /os intereses comerciales de /as empresas. Partiendo de que la Administración no dispone de datos de inversión en medios de comunicación y otros soportes publicitarios, sino de datos derivados de sus relaciones contractuales con agencias de medios, se reitera que el acceso a este tipo de información podría suponer un perjuicio a /os intereses económicos y comerciales de /as empresas afectadas por los contratos a /os que se refiere la solicitud. Nos encontramos ante el supuesto del artículo 14. 1. letra h de la Ley 1912013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno ("el derecho de acceso podrá ser limitado cuando acceder a la información suponga un perjuicio para /os intereses económicos y comerciales'J. En la solicitud inicial, se hacía referencia a la resolución 14812015 del Consejo de la Transparencia, que obliga al /CO a entregar toda la información relativa a campañas de publicidad de dicho organismo, incluidos /os correspondientes planes de medios (número de inserciones, pases de spots y cuñas, número de impresiones, costes y descuentos de agencia), considerando que existe "un interés público superior" frente al "perjuicio a sus intereses económicos y comerciales", alegado por ei/CO como límite al derecho de acceso a la información pública. Se trata de un caso diferente porque el /CO denegó inicialmente la información argumentando que "supondría un pe!JUICJO a sus interés económicos y comerciales", dado que su capacidad de negociación se vería afectada "si se revelaran datos sobre inversión, descuentos y distribución de medios". En el presente caso, el límite del derecho al acceso se basa en los intereses económicos y comerciales de las empresas afectadas por los contratos a /os que se refiere la solicitud, no en los intereses del Ministerio de Defensa. Debe añadirse que, a tenor de lo dispuesto en el artículo 24.3 de la citada Ley 1912013, ante una reclamación al Consejo por haberle sido denegado el acceso a la información para proteger derechos e intereses de terceros, con carácter previo a la resolución, el Consejo deberá otorgar "trámite de audiencia a /as personas que pudieran resultar afectadas para que aleguen lo que a su derecho convenga". Es decir, deberán ser oídas todas /as empresas afectadas, tanto agencias de medios como todo tipo de medíos de comunicación y otros soportes publicitarios, por /os planes de medíos de todas y cada una de /as campañas de publicidad institucional de los años 2012 a 2015. En conclusión, la única información objetiva obrante en poder de la Administración, cuya publicación no incurra en causas de ínadmísíón o límites previstos en la Ley 1912013, es /a ya facílítada al solicitante, por lo que se considera que la reclamación presentada debería desestímarse. 111. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 24 de la L TAIBG, en relación con el artículo 8 del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, la Presidenta de este Organismo es competente para resolver las reclamaciones que, con carácter potestativo y previo a un eventual Recurso Contencioso-Administrativo, se presenten en el marco de un procedimiento de acceso a la información. 2. La L TAIBG reconoce, en su artículo 12, el derecho de todas las personas a acceder a la informaci ón pública, entendida, según el artículo 13 de la misma norma, como "/os contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio sus funciones" . Es decir, la L TAIBG reconoce y regula el derecho a acceder a informaci ón pública que esté en posesión del organismo al que se dirige la solicitud bien porque él mismo la ha elaborado o porque la ha obtenido en el ejercicio de las funciones que tiene encomendadas. 3. En primer lugar, considera necesario este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno aclarar el objeto de la solicitud de información y el marco jurídico aplicable al mismo. Así, en cuanto al objeto, y derivado de los términos exactos de la solicitud, debe señalarse que lo que el solicitante pide es conocer el Listado de campañas realizadas y presupuesto ejecutado del Ministerio de Defensa y sus organismos dependientes para /os años 2012, 2013, 2014 y 2015, desglosado por medíos de comunicación donde se anunció la campaña. Solícito /os datos desglosados por año, presupuesto ejecutado, organismo, campaña, número de inserciones, tarifa y medio de comunicación. Sentado lo anterior, puede concluirse que lo que, en definitiva, se está solicitando es el denominado Plan de Medios del mencionado Departamento Ministerial para los años 2012-2015 ya que, como desarrollaremos a continuación, es en dicho S FIRMANTE (1): FRANCISCO JAVIER AMOROS CORDA 1 FECHA: 07/03/201713:521 NOT AS: F Plan de medios en el que se contiene información detallada sobre la campaña desarrollada, su presupuesto, las inserciones en medios de comunicación y el importe finalmente abonada por dichas inserciones. 4. Como marco general de aplicaci ón, debe tenerse en cuenta la Ley 29/2005, de 29 de di ciembre, de Publicidad y Com unicación Institucional cuyo objeto es establecer el régimen jurídico de /as campañas institucionales de publicidad y de comunicación promovidas o contratadas por la Administración General del Estado y por las demás entidades integrantes del sector público estatal, enumeradas en el artículo 2.1 de la Ley 4712003, de 26 de noviembre, General Presupuestaría. Su apartado 2 indica expresamente que 2. Esta Ley no será de aplicación a /as campañas de carácter industrial, comercial o mercantil que desarrollen los sujetos enumerados en el apartado anterior en el cumplimiento de los fines que les son propios. Por otro lado, el artículo 3 -Requisitos de las campañas institucionales de publicidad y de com unicación-dispone en sus apartados 2 y 4 lo siguiente: 2. Las campañas institucionales de publicidad y de comunicación se desarrollarán exclusivamente cuando concurran razones de interés público y en el ejercicio de competencias propias. 4. Las campañas institucionales se ajustarán siempre a /as exigencias derivadas /os principios de interés general, lealtad institucional, veracidad, transparenc ia, eficacia, responsabílídad, eficiencia y austeridad en el gasto. Finalmente, el artículo 8, relativo a los contratos, dispone lo siguiente: 1. Los contratos vinculados a /as campañas reguladas por esta Ley se adjudicarán con arreglo a su normativa aplicable, respetando estrictamente /os principios de publicidad y concurrencia, y atendiendo siempre a criterios objetivos tales como el coste económico y la eficacia prevista del plan de medíos. Estos mismos criterios objetivos deberán ser observados por los contratistas en los supuestos de subcontratacíón. 5. En aplicación de lo anterior, la Administración General del Estado ha aprobado un Acuerdo Marco denominado Servicio de compra de espacios en medíos de comunicación y demás soportes publicitarios destinados a la materialización de /as campañas de publicidad institucional cuyo o bjeto es ( ... )la compra de espacios en medíos de comunicación y demás soportes publicitarios, necesarios para la difusión de las campañas de publicidad institucional, lo que incluye los siguientes servicios: •La estrategia y la planificación de la compra de espacios en medíos de comunicación y demás soportes publicitarios. •La adaptación de la creatividad. •La contratación de los espacios publicitarios. •El asesoramiento y apoyo técnico necesario. •El seguimiento y control de /as campañas. •La elaboración de una memoria a la finalización de la campaña. Este es un acuerdo marco que no tiene todos sus términos definidos por lo que para la adjudicación de los contratos basados /os organismos peticionarios deben convocar siempre una segunda licitación. A través de información igualmente publicada en la plataforma de contratación centralizada y, concretamente en el pliego de prescripciones t écnicas se pueden conocer las siguient es condiciones del contrato. • El objeto del acuerdo marco, cuyas características técnicas se establecen en este pliego de prescripciones técnicas, es /a selección de un máximo de cinco empresas para la contratación de los servicios de compra de espacios en medíos de comunicación y demás soportes publicitarios, necesarios para la difusión de /as campañas de publicidad institucional que se realicen por la Administración General del Estado, sus Organismos autónomos, Entidades gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y demás Entidades públicas estatales incluidas en el artículo 206. 1 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (en adelante TRLCSP), aprobado por Real Decreto Legislativo 312011, de 14 de noviembre. • El presente acuerdo marco será de aplicación obligatoria a /as campañas de publicidad institucional recogidas en los correspondientes planes anuales de publicidad y comunicación institucional que se aprueben durante su período de vigencia, así como a todas aquellas campañas de publicidad institucional que, sin estar previstas en dichos planes anuales, deban realizarse de manera excepcional por motivos sobrevenidos, conforme a lo dispuesto en la Ley 2912005, de 29 de diciembre, de Publicidad y Comunicación Institucional y en el Real Decreto 94712006, de 28 de agosto, por el que se regula la Comisión de publicidad y comunicación institucional y la elaboración del Plan anual de publicidad y comunicación de la Administración General del Estado. Las campañas de carácter industrial, comercial o mercantil que desarrollen la Administración General del Estado y /as demás entidades del sector público estatal no están sujetas al presente acuerdo marco, sí bien las entidades responsables de su contratación pueden manifestar expresamente su intención de adherirse, pudiendo la misma ser aprobada siempre que no suponga merma alguna para las campañas que de forma obligatoria deben difund irse dentro del acuerdo marco. • Dentro del acuerdo marco se contratarán /os siguientes aspectos, que se consideran incluidos en el servicio de compra de espacios en medíos de comunicación y demás soportes publicitarios, y que servirán de base para la FIRMANTE (1): FRANCI SCO JAVIER AMOROS CORDA 1 FECHA: 07/03/201713:521 NOTAS: F materialización de /as campañas de publicidad institucional en el ámbito de la administración pública(. .. ) La contratación de los espacios publicitarios por parte de las empresas que resulten adjudicatarias, quienes realizarán la íntermedíacíón y la contratación de los espacios publicitarios según /as planificaciones y directrices específicas de cada campaña; ordenarán a /os medíos /as inserciones previstas y facílítarán al órgano responsable de la campaña toda la información que se /es solicite y en la forma en que éste /es indique. Esta contratación también incluirá la tramitación de inserciones publicitarias puntuales en diferentes soportes, que no requieran de planificación prevía pero que resulten necesarias o convenientes para una óptima difusión de los mensajes. El seguimiento y control de /as campañas de publicidad institucional y de /as acciones publicitarias antes mencionadas. Las empresas adjudicatarias realizarán un seguimiento continuo de la publicidad ordenada, comprobando su aparición en los medíos de comunicación y otros soportes contratados y aportando los resultados de este seguimiento mediante /os estudios de audiencia, procedimientos y plazos establecidos en este acuerdo marco y en /os correspondientes contratos basados. En estos últimos, se concretarán /os términos en /os que se exigirá este seguimiento continuo, pudiendo exigirse informes diarios. La realización de una memoria detallada a la finalización de la campaña, en la que se incluyan todos /os resultados cuantitativos y cualitativos de la misma así como /as incidencias que se hayan producido durante la realización de la campaña. • Las empresas incluirán en su oferta el correspondiente plan estratégico de comunicación que recogerá, como mínimo, las siguientes cuestiones: La estrategia de medíos para la consecución de /os objetivos determinando, de manera justificada, /os medíos a utílízar, sus formatos y el plan de medíos con la inversión para cada uno de ellos, así como la evaluación teórica de /os resultados que se obtendrían. Calendario previsto de la campaña. Equipo de trabajo asignado al proyecto. En el apartado dedicado al desarro llo y ejecución del contrato se i ndica lo siguiente La difusión de las campañas de publicidad sujetas a este acuerdo marco contará, la Administración General del Estado con un órgano responsable de la campaña, que será la unidad que asuma /as funciones de interlocución con /as empresas seleccionadas por ser competente por razón de la materia objeto de la campaña de publicidad. Para cada campaña de publicidad ínstítucíonal, las empresas adjudicatarias deberán proponer una estrategia de comunicación. Cada estrategia comunicación queda rá plasmada en una propuesta teórica de plan de medios, en el que se describan, de forma justificada, /os medios y soportes convencionales no convencionales a utilizar, así como sus formatos y /os porcentajes de inversión en /os mismos. El plan estratégico de medios definitivo será el que apruebe el órgano responsable de la campaña. C on carácter previo a esta aprobación definitiva y a la adjudicación del contra to, se solicitará la conformidad de la Secretaría de Estado de Comunicación. Del plan de medios definitivo, de sus eventuales ajustes y de la conformidad de la Secretaría de Estado de Comunicación deberá dejarse constancia en el expediente de contratación. Los ajustes debe rán estar autori zados y debidame nte motivados por el órgano responsable de la campaña. La empre sa adjudicataria facilita rá, con la periodicidad que se determine en cada contra to basado, un informe de seguimiento de cada campaña, que permita conocer el grado de cumplimiento de /os objetivos de la campaña, posibles incide ncias así como r ealizar /os ajustes que se estimen oportunos en el plan de medios. Después de la realización de cada campaña, o una vez finalizada una oleada de difusión si así lo establece el contra to basado, la empresa contratada entregará al órgano responsable de la campaña, como mínimo, un ejemplar de la siguie nte docume ntación: • Plan de Medios valorado en términos económicos y de eficacia publicitaria (GRP'S, cobertura, OTS, etc.). • Un informe de la inversión que debe rá detallar como mínimo lo siguie ntes datos por soporte publicitario: }> Tarifa }> Coste GRP sin /VA o descuento }> Coste GRP con /VA o descuento }> Total neto }> Total/VA }> Total con /VA }> %Inversión }> Total inserciones, pases, cuñas, incluyendo una columna de forma tos,.duraciones, fra nja de emisión, radio . .. • Justificantes de que la campaña ha sido efectivame nte realizada en /os medios y en los soportes contrata dos. Para ello, /as empresas adjudicatarias presentarán certifica dos, o cualquier otro documento acreditativo de la ejecución de la campaña en los medios y soportes contratados, tales como: certificaciones de e misión en televisión y cine con los datos de audiencia, certificaciones de emisión en radios, certificaciones de las inserciones en /os medios gráficos, certificaciones de /as capturas de pantalla de /as campañas en Internet, fotográficos de exterior y todos /os que fuesen necesarios para justificar la difusión publicitaria contratada. Los comprobantes deberán ser originales, expedidos por terceros ajenos a la relación contractual o por los propios medios, indicar los tiempos de duración de los pases, su posicionamiento, número de inserciones, periodo de exposición, así como indicar las fechas de realización y todos aquellos aspectos que se consideren acreditativos de la ejecución de la campaña en /os términos contratados. En los contratos basados se podrán establecer requerimientos adicionales, con el fin de comprobar que la campaña ha sido efectivame nte realizada en los medios y soporles contratados. • Informe sobre /as posibles incidencias que se hayan producido durante la ejecución del contrato. 6. lo mencionado anteriormente pueden extraerse las siguientes conclusiones: Las campañas de comunicación y publicidad institucional se articulan a través de la contrataci ón de una empresa especializada-denominada normalmente central o agencia de medios-. Este contrato se realiza en la actualidad a través de la contrataci ón centralizada si bien, según ha podido constatar este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno por otro expediente de reclamaci ón tramitado anteriormente (en concreto, el identificado con n° de expediente R/0148/2015 al que se ha referido expresamente el reclamante y al que haremos referencia posteriormente), con anterioridad al establecimiento de este procedimiento de contratación centralizada, la contrataci ón se hacía directamente por el organismo público responsable. El Pl an de Medios supone el elemento clave en las campañas de publicidad y comunicaci ón institucional al contener toda la informaci ón, inclusive la económica, relativa a la campaña a desarrollar. Este Plan de Medios es conocido no sólo por el organismo responsable de la campaña sino también por la Secretaría de Estado de Comunicación, que debe dar su conformidad. Finalizada la campaña, el organismo responsable de la misma recibe un informe detallado con los datos sobre el desarrollo de la misma. Interesa destacar que, entre la información que se le debe suministrar y que, por lo tanto, está en poder del responsable, se encuentra la siguiente: • Plan de Medios valorado en términos econó micos y de eficacia publicitaria (GRP'S, coberlura, OTS, etc.). • Un informe de la inversión que deberá detallar como mínimo lo siguientes datos por soporle publicitario: );.> Tarifa );.> Coste GRP sin /VA o descuento );.> Coste GRP con /VA o descuento );.> Total neto );.> Total/VA );.> Total con /VA );.> %Inversión );.> Total inserciones, pases, cuñas, incluyendo una columna de formatos,. duraciones, franja de emisión, radio ... • Justificantes de que la campaña ha sido efectivamente realizada en /os medios y en /os soportes contratados. 7. A continuación, deben analizarse los motivos en los que el MINISTERIO DE DEFENSA argumenta la denegación del acceso. A este respecto, destaca que en la respuesta proporcionada por el MINISTERIO DE DEFENSA se remite al solicitante a la información ya publicada respecto del gasto del Departamento en materia de publicidad institucional en las páginas web La Moncloa y en el Portal de la Transparen cia (se ent iende que para lo relati vo a la contratación con la central o agen cia de medios). Asimismo, se indica expresamente que no puede dar más información que la ya publicada porque lo contrario implicaría una acción de reelabora ción que está recogida como causa de inadmisión en el artículo 18.1 e) de la LTAIBG. Por otro lado, la respuesta también indica el posible perjuicio que se derivaría del acceso a los intereses econó micos y comerciales de las empresas afectadas por los contratos y ello en aplicación de lo dispuesto en el artículo 14.1 h) según el cual el derecho de acceso podrá ser limitado cuando acceder a la información suponga un perjuicio para /os intereses económicos y comerciales. Es en el escrito de alegaciones remitido a este Consejo de Transparen cia y Buen Gobierno con ocasión de la tramitación de la presente reclamaci ón en el que el MINISTERIO DE DEFENSA desarrolla los argumentos para denegar la información solicitada. Así, en concreto, además de exponer el marco en el que la actividad se desarrolla y que también figura en los apartados precedentes de esta resoluci ón, destaca qu e, a su juicio, la aplicación de la causa de inadmisión recogida en el artículo 18.1 e) de la LTAIBG, derivaría de la imposibilidad de la Administración de extraer datos que no afecten a /os intereses económicos y comerciales de las empresas de toda la documentación aportada por las mismas en cada contrato ejecutado desde 2012. Respecto del concepto de reelaboración, este Consejo de Transparencia se ha pronunciado en numerosas ocasiones y la interpretación que realiza de dicha causa de inadmisión ha quedado recogido en el criterio interpretativo aprobado en aplicación de las facultades co nferidas por el artículo 38.2 a) en noviembre de 2015 al respecto, en el que se indi ca lo siguiente: • En primer lugar, es preciso señalar que el artículo 18 de la Ley 1912013, establece una serie de causas que permiten declarar la ínadmísíón de una solicitud de información que, al tener como consecuencia inmediata la finalización del procedimiento, habrán de operar, en todo caso, mediante resolución motivada. Por tanto, será requisito que la resolución por la que se ínadmíta la solicitud especifique /as causas que la motivan y la justificación, legal o material aplicables al caso concreto. • En cuanto al concepto de reelaboracíón, debe entenderse desde el punto de vista líteral que reelaborar es, según define la Real Academia de la Lengua: "volver a elaborar algo': Es esta circunstancia la que es exigible para entender que estamos ante un supuesto de reelaboracíón. • Sí por reelaboracíón se aceptara la mera agregación, o suma de datos, o el mínimo tratamiento de los mismos, el derecho de acceso a la información se convertirá en derecho al dato o a la documentación, que no es lo que sanciona el artículo 12 al definir el derecho como "derecho a la información ~ Dicho lo anterior, el concepto de reelaboracíón como causa de ínadmísíón ha sido interpretado por este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno en diversas resoluciones de tal manera que puede entenderse aplicable cuando la información que se solícita, perteneciendo al ámbito funcional de actuación del organismo o entidad que recibe la solicitud, deba: a) Elaborarse expresamente para dar una respuesta, haciendo uso de diversas fuentes de información, o b) Cuando dicho organismo o entidad carezca de los medíos técnicos que sean necesarios para extraer y explotar la información concreta que se solícita, resultando imposible proporcionar la información solicitada. Una vez fijado el concepto de reelaboracíón, conviene diferenciarlo de otros supuestos regulados Ley 1912013, que no suponen causa de ínadmísíón. /. El primero sería la solicitud de ''información voluminosa': que aparece recogida el artículo 20. 1. En este caso, se trata de información cuyo "volumen o complejidad" hace necesario un proceso específico de trabajo o de manipulación para suministrarla al solicitante. En este caso no se estaría ante un supuesto de reelaboracíón, por lo que tampoco sería un caso de ínadmísíón de la solicitud sino de ampliación del plazo para resolver. En este sentido se pronuncia el artículo 20.1, párrafo 2 que dice textualmente "Este plazo (1 mes) podrá ampliarse por otro mes en el caso de que el volumen o la complejidad de la información que se solícita así lo hagan necesario y prevía notificación al solicitante ~ No obstante, sí puede tenerse en cuenta el elevado volumen de la información objeto de solicitud cuando ello suponga que, atendiendo también al alcance y objeto concreto de lo solicitado así como /os medios disponibles, se incurra en algunas de /as circunstancias o supuestos que, a juicio de este Consejo de Transparencia, impliquen que estemos ante un supuesto de reelaboración. 11. El segundo supuesto sería el que se refiere a la información que, por contener datos de carácter personal, debe ser "anonímizada" o disociada antes de ser suministrada al interesado o bien que, por afectar a alguno de los límites previstos en la norma, el acceso sólo deba proporcionarse respecto de parte de la información solicitada. Son /os supuestos contemplados en /os artículos 15.4 -que prevé la anonímización de la información, de modo que se impida la identificación de /as personas afectadas-y 16 de la Ley 1912013, que prevé el suministro de la información con omisión de aquella que esté afectada por algunos de /os límites del artículo 14. En estos casos, y pese a suponer, implícitamente, un proceso específico de trabajo para proporcionar la información, ninguno de estos dos supuestos puede entenderse como reelaboración. 111. Puede ocurrir también que la información se encuentre en poder de varías unidades informantes que resultan responsables de su custodia pero su autor esté claramente definido. En este caso tampoco se trataría de un caso de reelaboración, operando el artículo 19.4 de la Ley 1912013 que establece que: "Cuando la información objeto de la solicitud, aun obrando en poder del sujeto al que se dirige, haya sido elaborada o generada en su integridad o parte principal por otro, se /e remitirá la solicitud a éste para que decida sobre el acceso". IV. En sentido contrario, sí sería aplicable el concepto de reelaboración en aquellos supuestos en los que la Administración, teniendo solamente la información en un determinado formato, ésta no sea reutilizable en /os términos que señale la Ley, debiendo en este caso ofrecerse la información en /os formatos existentes. En este sentido, la Ley 1912013, establece en su artículo 5.4 que la Administración debe establecer "los mecanismos adecuados para facilitar la accesibilidad, la ínteroperabilidad, la calidad y la reutilización de la información publicada ... ". Esta recomendación que supone una buena práctica y que opera desde la entrada en vigor de la Ley, puede relacionarse con la situación actual de /os documentos e informaciones archivadas que, en muchos casos fueron objeto de elaboración y archivo en formatos PDF y similares. En este caso, la petición de un formato concreto distinto al existente podría entenderse como reelaboracíón, cuando dicho formato no esté en poder de la Administración informante, en todo caso la extracción de la información en Excel o Word no entrarían en el supuesto de reelaboración. 8. Aplicado este criterio al caso que nos ocupa, pueden extraerse las siguientes conclusiones: La aplicación de toda causa de inadmisión y, concretamente por ser el objeto de la presente reclamación, la regulada en el artículo 18.1 e), debe quedar debidamente motivada en la resolución por la que se responda a la solicitud de información presentada. En el presente caso, la resolución dictada por el MINISTERIO DE DEFENSA carece de toda motivac ión relativa a la aplicación de la indicada cau sa de inadmisión más allá de la mención a que la considera de aplicación. No se puede entender que sea necesario volver a elaborar algo cuando ha quedado demostrado por lo indicado en los apartados anteriores de esta resoluc ión que la información que pide el solicitante sobre los planes de medios es información que la empresa encargada de la campaña debe proporcionar al organismo responsable que, además, también debe informar detalladamente de la ejecución de la campaña. Por otro lado, y ya en el escrito de alegaciones, tal y como se menciona en el antecedente de hecho 4, se trata de justificar la aplicación de la causa de i nadmisión en la resolución rec urrida por entender que el límite del perjuicio a los intereses económicos y comerciales exigiría u na acción previa de reelaboración, debido a la imposibilidad de la Administración de extraer datos que no afecten a /os intereses económicos y comerciales de las empresas de toda la documentación aportada por las mismas en cada contrato ejecutado desde 2012. A este respecto, además de que el perJUICIO a los intereses econ ómicos y comerciales no se aplica de acuerdo a lo expresamente indicado en el artículo 14.2 respecto de la aplicación del test del daño y de la posible existencia de un interés superior que justificase el acceso aun produciéndose el límite, entendemos que ésta se t rata claramente de una interpretación contraria a la de este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno que, en el criterio antes reproducido, expresamente considera que el acceso parcial a la información, si fuera de aplicación algún límite al acceso, no puede cons iderarse reelaboración. 9. Corresponde ahora a valorar la aplicación al caso que nos ocupa del límite al acceso previsto en el artículo 14.1 h). Perjuicio a los intereses econó micos y comerciales. A este respecto, destaca como argumento, motivado precisamente por el hecho de que este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno ya se ha pronunciado sobre la aplicación de este límite, que el mismo se ría de aplicación-y por tanto, el perJUICIO afectaría-no al organismo público concernido sino a las empresas afectadas por los contratos (no se especifica claramente si a la que contrata con la Administración o a los medios de comunicación con los que se contratan los diferentes anuncios e inserciones). Obvia la Administración en sus alegaciones q ue este Consejo, en la resolución R/0148/ 2015, sí creyó probado que el perjuicio podría producirse en caso de acceder a la información solicitada, pero consideró que quedaba acreditada la existencia de un interés público superior en el acceso. Por su interés, se considera conveniente reproducir los argumentos en los que se basó tal conclusión y que son también aplicables al presente caso: En el caso que nos ocupa, el /CO considera que el acceso a la información solicitada supondría un perjuicio a sus intereses económicos y comerciales. El argumento es e/ siguiente: dicho organismo contrata, mediante concurso público, a una Central de Medios cuya oferta se basa, en gran medi da, en su capacidad para negoci ar directamente con cada medio de comunicación el volumen de la inversión a reali zar; dicha capacidad de negociación y, por ende, la oferta que dicha empresa pueda presentar al /CO, se vería afectada si se revelaran datos sobre inversión, descuentos y distribución de medios. En definiti va, la limitación de la capacidad de negociación con /os medios devendría en la imposibilidad de ofrecer /os descuentos que actualmente se ofrecen al /CO que, en consecuencia, vería aumentar el coste de sus campañas de publicidad. En este punto, parece importante volver al objeto de la solicitud que es, básicamente, /os planes de medios a través de /os que se ejecutaron /as campañas de publicidad de//CO llevadas a cabo entre /os años 2010 a 201 4. Es decir, se trata de campañas que ya han finalizado y respecto de /as que, por lo tanto, no podría alegarse un perjuicio económico o comercial por cuanto /os contratos ya han conclui do. Es más, la propia descripción de la información que se solicita -planes de medios con el desglose de /os medios y fechas en que se han ejecutado /as campañas, número de inserciones (prensa impresa), pases de spots (televisión), pases de cuñas (radio), número de impresiones (internet), coste de cada inserciónlspotlcuña!impr esión, descuentos de agencia, informes de evaluación y de post evaluación-lleva a concluir que sólo podrá ser proporcionada cuando la campaña haya concluido dado que sólo entonces se dispondrá de /os datos solicitados. No obstante lo anterior, y toda vez que el acceso, si bien una vez concluida la campaña de publicidad, pudiera perjudicar las que se desarrollaran en un futuro, debido a que de esta resolución ya quedaría asentado un criterio respecto de la publicidad de los planes de medios, es conveniente, a juicio de este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, analizar /as circunstancias presentes en este caso, sobre todo desde la perspectiva de la posible existencia de un interés que pudiera prevalecer frente al perjuicio señalado. ( ... ) las campañas de publicidad que llevan a cabo se basan en los criterios de eficiencia (teniendo en consideración el contenido y el público objetivo de cada campaña) y eficacia (especialmente, de carácter presupuestario) prestando atención a la plura/ídad y diversificación geográfica de /os medíos. No obstante, resulta innegable que sólo conociendo cómo se ha producido la ejecución de /as campañas de publicidad, y, especialmente, /os medíos que han participado en /as mismas, se puede efectivamente ejercer un control del correcto cumplimiento de dicho principios. Es decir, de nada serviría aseverar que determinada actuación cumple con determinados criterios o normas sí no se puede tener conocimiento del resultado de la misma y, en consecuencia, control ar sí la aplicación de dichos criterios o normas ha sido correcta. Este hecho es especialmente relevante cuando hablamos de contratación pública, es decir, de uso de fondos públicos, y de garantía de la plura/ídad de medíos de comunicación en el desarrollo de las acciones publicitarias que lleven a cabo organismos públicos. Por otro lado, como expresamente se señala en el escrito de la reclamación, son mayoría las normas autonómicas que, en sus respectivas leyes de desarrollo de la LTAIBG prevén, entre /as obligaciones en materia de publicidad activa, esto es, información que debe hacerse pública sin necesidad de solicitud expresa, la publicación de /os gastos de las campañas de publicidad que se lleven a cabo. Es más, durante la tramitación parlamentaría de la actual L TAIBG fueron varios /os grupos parlamentarios que presentaron enmiendas por las que proponían que la información sobre /os planes de medíos pasara a incluirse entre /as obligaciones de publicidad activa. Ello demuestra, a juicio de este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, que existe un interés social en el conocimiento de esta información, interés que se apoya en los argumentos antes expuestos. Finalmente, es importante también señalar que la información sobre /os contratos celebrados por los organismos y entidades incluidos en el ámbito de aplicación de la norma, ei/CO entre e//os, debe ser púb/íca en virtud del artículo 8. 1 a), precepto que desgrana con detalle la información, bastante exhaustiva, que debe hacerse pública. Dicha información no debe quedar mermada, aunque sea previo ejercicio del derecho de acceso a la información, cuando, como sucede en este caso, /as campañas de publicidad se desarrollen prevía contratación intermedia. Es decir, el contrato en puridad es celebrado entre el /CO y la Central de Medíos y es ésta la que, a su vez, contrata con /os diferentes medíos de comunicación, pero este hecho no debe afectar en ningún caso la cantidad y calidad de la información a la que se tiene acceso. En conclusión, en base a todos /os argumentos expuestos, procede declarar que existe un interés público superior en conocer la información relativa a la contratación púb/íca y, especialmente en el caso que nos ocupa, comprobar que la misma respeta /os principios que deben presidir la contratación de /as campañas de publicidad dei/CO. 10. Siguiendo con el presente caso, debe señalarse que la aplicaci ón del límite alegado se realiza con total separación de lo preceptuado en la L TAIBG en su artículo 14.2 La aplicación de /os límites será justíficada y proporcionada a su objeto y finalidad de protección y atenderá a /as circunstancias del caso concreto, especialmente a la concurrencia de un interés público o privado superior que justifique el acceso y, por lo tanto, al doble test, del daño y del interés, que debe ser realizado. En efecto, debe recordarse que, en interpretación realizada por este Consejo, la aplicación de los límites no será en ningún caso automática, sino que, antes al contrarío, deberá analizarse sí la concesión del acceso a la información supone un perjuicio (test del daño) concreto, definido y evaluable. Del mismo modo, es necesaria una aplicación justificada y proporcional del límite, atendiendo a /as circunstancias del caso concreto y, especialmente, a la posible existencia de un interés superior que, aún produciéndose un daño, justifique la publicidad o el acceso (test del interés). Por otro lado, entiende este Consejo de Transparencia que la menci ón a que el perjuicio se produce no respecto del organismo público sino de las empresas terceras no se sostiene debidamente. En primer lugar, porque los fondos provienen del organismo público por lo que, una eventual modificación de tarifas que pueda producirse si se conociera la informaci ón solicitada, afectaría a la posición económica del organismo público contratante y responsable de la campaña. Por otro lado, no puede argumentarse este perjuicio a los intereses de terceros que contratan con la Administraci ón (como, si bien indirectamente, se produce este caso) derivado del conocimiento de los términos de esta contratación. La interpretación contraria llevaría a desvirtuar la previsión el artículo 8.1 a) de la propia LTAIBG que prevé la publicidad proactiva de todos los contratos que celebren los organismos sujetos a la Ley. Es decir, puede concluirse que el legislador ya ha avalado la importancia en conocer el destino de los fondos públicos. Por otro lado, la Administración introduce un argumento formal acerca de la necesidad de llevar a cabo un trámite de audiencia a los terceros afectados, pero parece obviar que es en la aplicación del límite al responder la solicitud el momento en el que debería haberse recabado las alegaciones de terceros según dispone el artículo 19.3 Sí la información solicitada pudiera afectar a derechos o intereses de terceros, debidamente identificados, se /es concederá un plazo de quince días para que puedan realizar /as alegaciones que estimen oportunas. El solicitante deberá ser informado de esta circunstancia, así como de la suspensión del plazo para dictar resolución hasta que se hayan recibido las alegaciones o haya transcurrido el plazo para su presentación. FIRMANTE (1): FRANCISCO J AVIER AMOROS CORDA 1 FECHA: 07/03/201713:521 NOT AS: F Por lo tanto, puede concluirse que es en el trámite de respuesta a la solicitud en el que debería haberse realizado el trámite de alegaciones oportuno, sin que conste en el expediente que el mismo haya sido llevado a cabo. Esta circunstancia implica, a nuestro juicio, la ausencia de u na argumentación consistente y sólida a la hora de aplicar el límite invocado. 11. En conclusión, por todos los argumentos expuestos anteriormente, este Consejo de Transparencia considera que la presente reclamación debe ser estimada y que el MINISTERIO DE DEFENSA debe proporcionar al solicitante información sobre las campañas realizadas y presupuesto ejecutado del Ministerio de Defensa y sus organismos dependi entes para /os años 2012, 2013, 2014 y 2015, desglosado por medios de comunicación donde se anunció la campaña. Solícito /os datos desglosados por año, presupuesto ejecutado, organismo, campaña, número de inserciones, tarifa y medio de comunicación 1111. RESOLUCIÓN En atención a los Antecedentes y Fundamentos Jurídicos descritos, procede PRIMERO: ESTIMAR la Reclamación presentada por • - •••• contra la Resolución de 15 de noviembre de 2016 del MINISTERIO DE DEFENSA. SEGUNDO: INSTAR al MINISTERIO DE DEFENSA a que, en el plazo máximo de quince días hábiles, remita a la información solicitada y referenciada en el Fundamento Ju rídico 11 de la presente resoluci ón. TERCERO: INSTAR al MINISTERIO DE DEFENSA a que, en el mismo plazo máximo de quince días hábiles, remita a este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, copia de la información remitida al reclamante. De acuerdo con el artículo 23, número 1, de la Ley 19/2 013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pú blica y Buen Gobierno, la Reclamación prevista en el artículo 24 de la misma tiene la consideración de sustituti va de los recursos administrativos, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2 015, de 1 de octubre, de Procedi miento Administra tivo Común de las Administraciones Públicas. En consecuencia, contra la presente Resolución, que pone fin a la vía adm inistrativa, únicamente cabe, en caso de disconformidad, la interposición de Recurso Contencioso-Administrativo ante los Juzgados Centrales de lo Contencioso­ Administrativo de Madrid en plazo de dos meses a contar desde el día siguiente al de su notificación, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1, e), de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. LA PRESIDENTA DEL CONSEJO DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO PA. EL SUBDIRECTOR GENERAL DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO Fdo. Francisco Javier Amorós Dorda