Se solicitó al Ministerio de Hacienda/SEPI el expediente administrativo de la ayuda de 53 millones de euros a la aerolínea Plus Ultra. La administración denegó parcialmente el acceso alegando secreto profesional y confidencialidad. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima la reclamación por motivos formales y ordena retrotraer las actuaciones.
Puntos clave de la argumentación
1
El Consejo Gestor del Fondo y la SEPI alegaron que la información tiene carácter reservado según el artículo 2 del RDL 25/2020.
2
La administración invocó los límites del artículo 14.1.j (secreto profesional) y 14.1.k (confidencialidad en la toma de decisiones) de la LTAIBG.
3
La SEPI alegó posteriormente el límite del artículo 14.1.f relativo a la igualdad de las partes en procesos judiciales debido a un procedimiento abierto en el Juzgado de Instrucción nº 15 de Madrid.
4
El Consejo de Transparencia determina que la administración incurrió en una irregularidad invalidante al no dar trámite de audiencia a la aerolínea Plus Ultra como tercero interesado.
5
Se establece que el trámite de audiencia previsto en el artículo 19.3 de la LTAIBG es esencial para ponderar los intereses en conflicto antes de denegar el acceso.
Texto completo
Subdirección General de Reclamaciones
Resolución 469/2021
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, la interesada, al amparo
de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y
buen gobierno
(en adelante LTAIBG), con fecha 19 de marzo de 2021, solicitó al MINISTERIO
DE HACIENDA/SEPI la siguiente información:
Copia, con anonimización de aquellos datos especialmente protegidos si fuere necesario, del
expediente administrativo de solicitud de rescate de la AEROLÍNEA PLUS ULTRA aprobado por
el Consejo de Ministros, por importe de 53 millones de euros, y del acuerdo de concesión del
mismo con los informes presentados para su concesión.
2. Mediante resolución de fecha 26 de abril de 2021, la SOCIEDAD ESTATAL DE
PARTICIPACIONES INDUSTRIALES (SEPI) del MINISTERIO DE HACIENDA contestó a la
solicitante, en resumen, lo siguiente:
(…)
S/REF: 001-055151
N/REF: R/0469/2021; 100-005328
Fecha: La de firma
Dirección:
Administración/Organismo: Ministerio de Hacienda y Función Pública/SEPI
Información solicitada: Copia del expediente administrativo de ayudas a la aerolínea PLUS
ULTRA
Subdirección General de Reclamaciones
TERCERA.- El Fondo de apoyo a la solvencia de empresas estratégicas.-
Para la mejor comprensión de la cuestión que se plantea en esta solicitud, ha de partirse del
artículo 2 del Real Decreto-ley 25/2020, de 3 de julio, de medidas urgentes para apoyar la
reactivación económica y el empleo. Se trata de un muy extenso precepto, dividido en 19
apartados, en el que solo nos detendremos en analizar aquellos aspectos que puedan ser de
interés para resolver esta solicitud de acceso a información. En concreto, en los siguientes:
1.- El apartado 1 prevé la creación de un “Fondo de apoyo a la solvencia de empresas
estratégicas, carente de personalidad jurídica” -el “Fondo”-, adscrito al Ministerio de
Hacienda, con una dotación inicial de 10.000 millones de euros (apartado 3). El Fondo será
gestionado, a través de SEPI, por su Consejo Gestor, órgano colegiado interministerial adscrito
al citado ministerio, cuya composición y funcionamiento quedaría determinado mediante
Acuerdo de Consejo de Ministros.
2.- El objeto del Fondo es “aportar apoyo público temporal para reforzar la solvencia
empresarial, en particular mediante la concesión de préstamos participativos, deuda
subordinada, suscripción de acciones u otros instrumentos de capital, a empresas no
financieras, que atraviesen severas dificultades de carácter temporal a consecuencia de la
pandemia del COVID-19 y que sean consideradas estratégicas para el tejido productivo
nacional o regional, entre otros motivos, por su sensible impacto social y económico, su
relevancia para la seguridad, la salud de las personas, las infraestructuras, las comunicaciones
o su contribución al buen funcionamiento de los mercados. Las operaciones con cargo al
Fondo se llevarán a cabo previa solicitud por parte de la empresa interesada” (apartado 2).
3.- Las condiciones aplicables y requisitos a cumplir por los solicitantes de dicho apoyo
deberían quedar determinadas en el mismo Acuerdo del Consejo de Ministros que regule la
composición y funcionamiento del Consejo Gestor (apartado 15).
4.- La competencia para resolver sobre las solicitudes de apoyo provenientes de esta
disposición corresponde al Consejo Gestor, siendo necesaria la autorización del Consejo de
Ministros para la aprobación de las operaciones (apartado 6). El plazo máximo para
resolverlas será de seis meses contados desde la presentación de la solicitud de la empresa,
con régimen de silencio negativo (apartado 7).
5.- Por su parte, el apartado 17 del citado artículo 2 dispone que: “Los datos, documentos e
informaciones que obren en poder del Consejo Gestor y de SEPI en virtud de las funciones que
le encomienda este real decreto-ley tendrán carácter reservado y, con las excepciones
previstas en la normativa vigente, no podrán ser divulgados a ninguna persona o autoridad, ni
utilizados con finalidades distintas de aquellas para las que fueron obtenidos. Quedarán
también obligadas a guardar secreto y a no utilizar la información recibida con finalidades
distintas de aquella para la que les sea suministrada los auditores de cuentas, asesores legales
y demás expertos independientes que puedan ser designados por el Consejo Gestor y por SEPI
en relación con el cumplimiento de las funciones que tienen legalmente atribuidas. Este
carácter reservado cesará desde el momento en que los interesados hagan públicos los hechos
a los que los datos, documentos e informaciones se refieren”.
En desarrollo de lo previsto en los apartados 1 y 15 del artículo 2 del precitado RDL 25/2020,
por medio de la Orden PCM/679/2020, de 23 de julio, se publicó el Acuerdo del Consejo de
Ministros de 21 de julio de 2020, por el que se establece el funcionamiento del Fondo de apoyo
a la solvencia de las empresas estratégicas (en adelante, el “ACM”).
El Anexo II del ACM regula las condiciones aplicables a las operaciones financiadas con cargo
al Fondo. Interesa ahora destacar lo dispuesto por los dos siguientes apartados del citado
Anexo:
1.- El apartado 1.2, a cuya virtud la concesión o desembolso de los apoyos públicos solicitados
“estará condicionada a la aprobación por los órganos competentes del Acuerdo de Apoyo
Financiero Público Temporal y del Acuerdo de Accionistas o el Acuerdo de Gestión con la
Compañía, según corresponda, que serán establecidos en cada caso en la resolución del
Consejo Gestor”.
2.- El apartado 2, que dispone que para poder resultar beneficiaria de alguno de los
instrumentos financieros de apoyo a la solvencia del Fondo, la empresa tendrá que reunir
determinadas condiciones, entre otras, la de “demostrar su viabilidad a medio y largo plazo,
presentando a tal efecto en su solicitud un Plan de Viabilidad para superar su situación de
crisis, describiendo la utilización proyectada del apoyo público solicitado con cargo al Fondo,
los riesgos medioambientales, las previsiones para afrontarlos y su estrategia energética”
[letra f)].
3.- El apartado 7.1, que, bajo la rúbrica de “Transparencia”, establece lo siguiente:
“En un plazo máximo de tres meses desde la realización de la operación de recapitalización de
la empresa, el Estado hará pública información relevante, como la identidad de la empresa,
los importes nominales de ayuda concedida y sus términos.
Para asegurar la debida transparencia, los beneficiarios publicarán en sus portales
corporativos información sobre la utilización de la ayuda recibida en un plazo de doce meses
desde la fecha de concesión de la ayuda y, posteriormente, de forma periódica cada doce
meses, hasta el pleno reembolso de la ayuda. En el caso de grandes empresas, dicha
publicidad incluirá información sobre la forma en que la utilización de la ayuda recibida apoya
sus actividades en consonancia con los objetivos de la UE y las obligaciones nacionales
relacionadas con la transformación ecológica y digital, incluido el objetivo de la UE de lograr
la neutralidad climática de aquí a 2050”.
CUARTA.- El derecho a la información pública. Contenido y alcance.-
Sentado lo que antecede, cabe destacar que la LTAIBG, en su artículo 12, reconoce a todas las
personas el derecho a acceder a la información pública, entendida esta, según el artículo 13
de la misma norma, como "los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o
soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de
este título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones".
Como figura recogido en el preámbulo de la LTAIBG, “la transparencia, el acceso a la
información pública y las normas de buen gobierno deben ser los ejes fundamentales de toda
acción política”. El objetivo perseguido por dicha norma no es otro que someter a escrutinio la
acción de los responsables públicos, conocer cómo se toman las decisiones que afectan a los
ciudadanos, cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué criterios actúan nuestras
instituciones.
La Sala Tercera del Tribunal Supremo, en su Sentencia nº 1547/2017, de 16 de octubre de
2017, considera al derecho de acceso a la información pública regulado en el artículo 12
LTAIBG como un auténtico derecho público subjetivo, del que son titulares todas las personas,
derecho que solamente podrá verse limitado en aquellos casos en que así sea necesario por la
propia naturaleza de la información o por su entrada en conflicto con otros intereses
protegidos. En efecto, ese derecho no es absoluto, pudiendo ser limitado cuando el acceso a la
información recabada suponga un perjuicio real o previsible para alguno de los intereses
contemplados en el artículo 14.1 LTAIBG, o para la intimidad o la protección de datos
personales de los afectados por dicha información (artículo 15 LTAIBG). No obstante, la
mencionada sentencia resalta que “la formulación amplia en el reconocimiento y en la
regulación legal del derecho de acceso a la información obliga a interpretar de forma estricta,
cuando no restrictiva, tanto las limitaciones a ese derecho que se contemplan en el artículo
14.1 de la Ley 19/2013 como las causas de inadmisión de solicitudes de información que
aparecen enumeradas en el artículo 18.1, sin que quepa aceptar limitaciones que supongan
un menoscabo injustificado y desproporcionado del derecho de acceso a la información”.
QUINTA.- A modo de recapitulación.-
Previa la tramitación del expediente administrativo oportuno, iniciado mediante solicitud
cursada por PLUS ULTRA, el Consejo Gestor del Fondo aprobó la operación de respaldo público
temporal solicitado por PLUS ULTRA el 2 de marzo de 2021 y, posteriormente, por el Consejo
de Ministro el día 9 de marzo de 2021.
En este caso, la interesada solicita el acceso al expediente administrativo de solicitud de
rescate de la aerolínea Plus Ultra aprobado por el Consejo de Ministro por importe de 53
millones de euros y del acuerdo de concesión del mismo con los informes presentados para su
concesión.
A la vista de tal solicitud, y atendiendo a la normativa aplicable al caso, cabe colegir lo
siguiente:
1ª.- La información solicitada tiene el carácter de “pública”, de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 12 LTAIBG, entendiéndose que tal solicitud responde a los fines previstos en dicha
norma, de permitir conocer cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué criterios actúan
nuestras instituciones. Ello comportaría, en principio, la necesidad de dar acceso a dicha
información, salvo que una norma lo impida.
2ª.- No obstante, en este caso sí existe tal norma impeditiva. El apartado 17 del artículo 2 del
RDL 25/2020, antes citado, dispone que: “Los datos, documentos e informaciones que obren
en poder del Consejo Gestor y de SEPI en virtud de las funciones que le encomienda este real
decreto-ley tendrán carácter reservado y, con las excepciones previstas en la normativa
vigente, no podrán ser divulgados a ninguna persona o autoridad, ni utilizados con finalidades
distintas de aquellas para las que fueron obtenidos. Quedarán también obligadas a guardar
secreto y a no utilizar la información recibida con finalidades distintas de aquella para la que
les sea suministrada los auditores de cuentas, asesores legales y demás expertos
independientes que puedan ser designados por el Consejo Gestor y por SEPI en relación con el
cumplimiento de las funciones que tienen legalmente atribuidas. Este carácter reservado
cesará desde el momento en que los interesados hagan públicos los hechos a los que los
datos, documentos e informaciones se refieren”.
3ª.- El apartado 7.1 del Anexo II del ACM de 21 de julio de 2020 establece un régimen
específico de transparencia que resulta aplicable en estos casos, a cuya virtud, “en un plazo
máximo de tres meses desde la realización de la operación de recapitalización de la empresa,
el Estado hará pública información relevante, como la identidad de la empresa, los importes
nominales de ayuda concedida y sus términos”.
Para determinar qué ha de entenderse por información relevante, resulta menester remitirse
al apartado 86 de la Comunicación de la Comisión Europea sobre el “Marco temporal relativo
a las medidas de ayuda estatal destinadas a respaldar la economía en el contexto del actual
brote de COVID-191”, dado que esta es norma en la que se fundamentan las ayudas públicas
españolas reguladas en el RDL 25/2020.
Pues bien, el citado apartado 86 impone a los Estados miembros que otorguen ayudas de
recapitalización como las concedidas a PLUS ULLTRA, a publicar información “pertinente”
sobre cada recapitalización individual concedida al amparo de dicho Marco Temporal. En
cuanto a lo que ha de entenderse por información pertinente, el apartado se remite a lo
dispuesto en el Anexo III de tres Reglamentos (UE) de la Comisión, por los que se declaran
determinadas categorías de ayudas compatibles con el mercado interior, en aplicación de los
artículos 107 y 108 del Tratado: (i) El nº 651/2014, de 17 de junio de 2014; (ii) el nº 702/2014,
de 25 de junio de 2014 y (iii) el nº de 16 de diciembre de 2014.
En los tres casos, los Reglamentos de la Comisión obligan a los Estados miembros que
otorguen tales ayudas a publicar en sus sitios web sobre ayudas estatales, la siguiente
información sobre cada ayuda concedida:
— Nombre del beneficiario.
— Identificador del beneficiario
— Tipo de empresa (PYME/gran empresa) en la fecha de concesión de la ayuda
— Región en la que está establecido el beneficiario.
— Sector de actividad.
— Importe de la ayuda.
—Instrumento de la ayuda [subvención/bonificación de intereses, préstamo/anticipos
reembolsables/subvención reembolsable, garantía, ventaja fiscal o exención fiscal,
financiación de riesgo, otros]
— Fecha de concesión
— Objetivo de la ayuda
— Autoridad que concede la ayuda
A la vista de dichos Reglamentos, se entiende que es esa la información que resulta preciso
publicar en relación con las ayudas públicas temporales otorgadas al amparo del apartado 2
del RDL 25/2020, y que, asimismo, tal información es la única que resulta susceptible de ser
entregada mediante el ejercicio del derecho de acceso.
SÉPTIMA: La información que se solicita.-
Teniendo en cuenta lo anterior, la Base de Datos Nacional de Subvenciones, (BDNS
Transparencia) –“BDNS”- regulada en el artículo 20 de la Ley 38/2003, de 17 de noviembre,
General de Subvenciones, de cuya administración y custodia se encarga la Intervención
General de la Administración del Estado contiene la siguiente la información:
1.- Nombre del beneficiario: PLUS ULTRA LÍNEAS AÉREAS, S.A.
2.- Identificador del beneficiario: A86283041
3.- Tipo de BENEFICIARIO en la fecha de concesión de la ayuda EMPRESA MEDIANA (de 201-
500 empleados).
4.- Región en la que está establecido el beneficiario: ESPAÑA
5.- Sector de actividad: TRANSPORTE AÉREO
6.- Importe de la ayuda: 53.000.000€: 34.000.000€ (préstamo participativo más 19.000.000€
(préstamo ordinario).
7.- Instrumento de la ayuda: PRÉSTAMOS
8.- Fecha de concesión: 09/03/2021
9.- Fecha amortización: 7 años
8.- Objetivo de la ayuda: APOYO PÚBLICO TEMPORAL PARA REFORZAR LA SOLVENCIA
EMPRESARIAL
9.- Autoridad que concede la ayuda: Ministerio de Hacienda/SEPI/EA0023306
La información que se facilita puede ser consultada en la base de datos nacional de
subvenciones en la siguiente dirección
En relación con el resto de documentos a que hace referencia la solicitante, el artículo 14.1.j)
de la LTAIBG establece que el derecho de acceso podrá ser limitado cuando acceder a la
información suponga un perjuicio para el “secreto profesional” y el apartado K) del mismo
precepto establece que dicho acceso podrá ser limitado cuando suponga un perjuicio para “la
garantía de la confidencialidad o el secreto requerido en procesos de toma de decisión”.
Como se ha puesto de manifiesto con anterioridad, el deber de secreto y confidencialidad se
recoge en el apartado 17 del artículo 2 del RDL 25/2020, al disponer que: “Los datos,
documentos e informaciones que obren en poder del Consejo Gestor y de SEPI en virtud de las
funciones que le encomienda este real decreto-ley tendrán carácter reservado y, con las
excepciones previstas en la normativa vigente, no podrán ser divulgados a ninguna persona o
autoridad, ni utilizados con finalidades distintas de aquellas para las que fueron obtenidos.
Quedarán también obligadas a guardar secreto y a no utilizar la información recibida con
finalidades distintas de aquella para la que les sea suministrada los auditores de cuentas,
asesores legales y demás expertos independientes que puedan ser designados por el Consejo
Gestor y por SEPI en relación con el cumplimiento de las funciones que tienen legalmente
atribuidas. Este carácter reservado cesará desde el momento en que los interesados hagan
públicos los hechos a los que los datos, documentos e informaciones se refieren”.
En atención a cuanto antecede, RESUELVO ESTIMAR PARCIALMENTE la presente solicitud de
acceso a la información pública que tuvo entrada en SEPI con fecha 30 de marzo de 2021 y
quedó registrada con el número de expediente 001-055151.
3. Ante esta respuesta, con fecha de entrada el 18 de mayo de 2021, la interesada presentó, al
amparo de lo dispuesto en el artículo 24
de la LTAIBG, una reclamación ante el Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno, con el siguiente contenido resumido:
PRIMERO: Que en fecha 19 de marzo de 2021 se solicitó información a la SEPI cuyo contenido
adjuntamos a la presente reclamación EXPEDIENTE 001-55151.
SEGUNDO: Que se nos ha dado traslado de la estimación parcial de la pregunta
denegándonos parte de la misma en virtud de la aplicación de los límites establecidos en los
artículos 14.1. j y k de la LTAIBG.
Ante dicha negativa, debemos manifestar nuestra oposición dado que la finalidad principal de
la normativa de transparencia referida al escrutinio de la toma de decisiones públicas y al
conocimiento del destino de los fondos públicos se vería perjudicada por la aplicación de
dichos límites. Además el deber de secreto y confidencialidad que predica el apartado 17 del
artículo 2 del RDL 25/2020 no puede aplicarse al caso por el principio de especialidad de la ley.
Bastaría por tanto cualquier disposición similar en normativa de inferior rango para privar de
contenido a la LTAIBG.
En materia de confidencialidad en la contratación pública la Ley 9/2017, de 8 de noviembre,
de Contratos del Sector Público, precisa, en el artículo 133 que esa declaración deberán
realizarla los empresarios en el momento de presentar su oferta. A este respecto el Tribunal
Administrativo de Central de Recursos contractuales argumenta: "En primer lugar, este
Tribunal ha venido señalando que el carácter confidencial no puede reputarse de cualquier
documentación que así sea considerada por el licitador, sino que, en primer lugar, debe ser
verdaderamente confidencial, en el sentido de venir referida a secretos técnicos o comerciales.
En relación con la definición de secreto técnico o comercial, en la resolución nº 196/2016, se
estableció que se consideran secretos técnicos o comerciales el “conjunto de conocimientos
que no son de dominio público y que resultan necesarios para la fabricación o
comercialización de productos, la prestación de servicios, y la organización administrativa o
financiera de una unidad o dependencia empresarial, y que por ello procura a quien dispone
de ellos de una ventaja competitiva en el mercado que se esfuerza en conservar en secreto,
evitando su divulgación”.
También se señaló en la misma resolución, que para que la documentación sea
verdaderamente confidencial, es necesario que se trate de documentación que “a) que
comporte una ventaja competitiva para la empresa, b) que se trate de una información
verdaderamente reservada, es decir, desconocida por terceros, c) que represente un valor
estratégico para la empresa y pueda afectar a su competencia en el mercado. ”Se ha señalado
también, finalmente, que el carácter confidencial no puede ser declarado de forma genérica
sobre la totalidad de la documentación, ni ser aceptada dicha declaración de forma acrítica
por parte del órgano de contratación, sino que tiene éste la competencia para analizar la
documentación específicamente señalada por el licitador como confidencial y, a la vista de sus
justificaciones y argumentos, determinar si, efectivamente, concurren los requisitos y criterios
señalados para poder otorgarle tal carácter, sacrificando así el principio de transparencia que
ha de inspirar con carácter general la actuación de los poderes públicos particularmente en el
procedimiento de contratación.
Es decir, ni tan siquiera en el ámbito de la contratación pública cabría tal secreto o
confidencialidad, menos por tanto debe operar dicha limitación cuando se trata de ayudas con
dinero público en las que ni siquiera está regulado expresamente la posibilidad del solicitante
de acogerse a dicha confidencialidad.
En virtud de lo expuesto SOLICITO DEL CONSEJO DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO como
órgano competente para la resolución de las reclamaciones de acceso a la información
pública, admita la presente reclamación al amparo del artículo 24 de la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, y sea
reconocido nuestro derecho a obtener la información pública en la forma solicitada y
garantice el derecho de acceso a la información solicitada y el deber de facilitar la
documentación.
4. Con fecha 19 de mayo de 2021, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno remitió el
expediente a la MINISTERIO DE HACIENDA, al objeto de que pudiera hacer las alegaciones que
considerase oportunas, contestando la SEPI, en resumen, lo siguiente:
El artículo 14.1.f) limita el derecho de acceso a la información cuando acceder a aquella
suponga un perjuicio para “la igualdad de las partes en los procesos judiciales y la tutela
judicial efectiva”. Se informa que, en la actualidad, está abierto un procedimiento en el
Juzgado de Instrucción Número 15 de Madrid en relación con la ayuda pública temporal
otorgada a la aerolínea PLUS ULTRA. De modo que el acceso a la documentación solicitada
podría suponer la divulgación de una información relevante para la sustentación de los
argumentos de las diferentes partes procesales en el proceso citado, fortaleciendo a una de
ellas en detrimento de la otra. Esta circunstancia, por si misma, perjudicaría el principio de
igualdad de partes en los procedimientos judiciales.
En este sentido, cabe recordar que el Real Decreto de 14 de septiembre de 1988 que aprueba
la Ley de Enjuiciamiento Criminal, establece en su artículo 301 que “las diligencias del sumario
serán reservadas y no tendrán carácter público hasta que se abra el juicio oral”.
Asimismo, un nuevo examen del expediente ha puesto de manifiesto que se omitió el trámite
de audiencia a los interesados, previsto en el artículo 19.3 de la LTAIBG al tratarse de una
información que pudiera afectar a derechos o intereses de terceros, debidamente
identificados. Dicho artículo establece que se concederá un plazo de quince días para que
puedan realizar las alegaciones que estimen oportunas. En este sentido, el solicitante deberá
ser informado de esta circunstancia, así como de la suspensión del plazo para dictar resolución
hasta que se hayan recibido las alegaciones o haya transcurrido el plazo para su presentación.
En virtud de lo expuesto, se informa que procede desestimar la reclamación formulada ante
este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno. No obstante, con independencia de lo
anterior y con carácter previo a que pueda recaer resolución en cuanto al fondo, deberá
salvaguardarse el derecho de audiencia a los interesados identificados que podrían verse
afectados por el acceso a la información pretendido, procediendo en consecuencia la
retroacción de las actuaciones al momento previo a la resolución aquí impugnada para que se
actúe en coherencia con el trámite establecido en el artículo 19.3 de la Ley 19/2013.
5. El 25 de junio de 2021, en aplicación del art. 82 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, del
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, se concedió Audiencia
a la reclamante para que, a la vista del expediente, presentase las alegaciones que estimara
pertinentes en defensa de su pretensión, las cuales tuvieron entrada el 9 de julio de 2021, con
el siguiente contenido:
Se solicitó información a la SEPI que fue denegada.
En el escrito de alegaciones realizan una serie de consideraciones que en nada desvirtúan
nuestra argumentación pero añaden una nueva consideración importante cual es el hecho de
que no han dado traslado a los terceros como es preceptivo, lo cual viene a reforzar nuestra
argumentación de que la información solicitada es pública.
El hecho de obviar dicho trámite de alegaciones hace necesaria la retroacción del expediente
para que la SEPI cumpla con dicho trámite, dado que en el supuesto de inexistencia de
oposición, la SEPI debería proceder a la entrega de la documentación solicitada.
Solicitamos por tanto, que se continúe con la tramitación del expediente procediendo a la
retroacción del mismo y que se cumpla por la SEPI con el trámite legalmente establecido.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 24 de la LTAIBG
, en conexión con el artículo 8
del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo
de Transparencia y Buen Gobierno
, el Presidente de este Consejo de Transparencia es
competente para resolver las reclamaciones que, con carácter potestativo y previo a su eventual impugnación en vía contencioso-administrativa, se presenten frente a las
resoluciones expresas o presuntas recaídas en materia de acceso a la información
.
2. La LTAIBG, en su artículo 12
, reconoce el derecho de todas las personas a acceder a la información pública, entendiendo por tal, según dispone su artículo 13 "los contenidos o
documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los
sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones".
De este modo, la Ley delimita el ámbito material del derecho - a partir de un concepto amplio
de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y que se extiende
a todo tipo de “formato o soporte”, a la vez que acota su alcance exigiendo la concurrencia de
dos requisitos vinculados con la naturaleza “pública” de las informaciones: (a) que se
encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados por la ley, y (b) que hayan sido
elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus funciones”.
3. En cuanto al fondo del asunto planteado, se solicita copia del expediente administrativo del
rescate de la aerolínea PLUS ULTRA, en los términos que figuran en los antecedentes de
hecho.
La Administración concede el acceso parcial por entender que
- Los datos, documentos e informaciones que obren en poder del Consejo Gestor y de SEPI
en virtud de las funciones que le encomienda este real decreto-ley tendrán carácter
reservado.
- El apartado 7.1 del Anexo II del ACM de 21 de julio de 2020 establece un régimen
específico de transparencia que resulta aplicable en estos casos.
- A la vista de los Reglamentos UE vigentes, se entiende que es esa la información que
resulta preciso publicar en relación con las ayudas públicas temporales otorgadas al
amparo del apartado 2 del RDL 25/2020, y que, asimismo, tal información es la única que
resulta susceptible de ser entregada mediante el ejercicio del derecho de acceso.
- El artículo 14.1.j) de la LTAIBG establece que el derecho de acceso podrá ser limitado
cuando acceder a la información suponga un perjuicio para el “secreto profesional” y el
apartado K) del mismo precepto establece que dicho acceso podrá ser limitado cuando
suponga un perjuicio para “la garantía de la confidencialidad o el secreto requerido en
procesos de toma de decisión”.
- Finalmente, procede la retroacción de las actuaciones al momento previo a la resolución
aquí impugnada para que se actúe en coherencia con el trámite establecido en el artículo
19.3 de la Ley 19/2013.
Debemos comenzar nuestro análisis por esta última cuestión de carácter procedimental.
La LTAIBG prevé la apertura de un trámite de audiencia a los interesados que pudieran verse
afectados por el acceso a la información solicitada. Pero dicho trámite de audiencia debe
atender a dos condicionantes:
1. Estos terceros deben estar debidamente identificados
2. El plazo para dictar resolución queda suspendido pero hasta que se hayan recibido las
alegaciones o haya transcurrido el plazo para su presentación.
A nuestro juicio, estas dos circunstancias deben ser entendidas como necesarias para
conjugar, por un lado, los derechos e intereses de terceros que pudieran verse perjudicados y,
por otro, el derecho del solicitante a obtener una respuesta a su solicitud de información y a
que dicha respuesta no quede vinculada a la audiencia a terceros potencialmente afectados
(en el caso, por ejemplo, de que no estén debidamente identificados) o a la suspensión del
plazo para resolver sine die (vinculando la resolución a obtener una respuesta expresa por
parte de terceros a los que se haya contactado convirtiendo, por lo tanto, en preceptiva su
respuesta para poder continuar el procedimiento). La LTAIBG es clara al respecto y prevé que
el trámite de audiencia se dé por finalizado en el momento en que se hayan recibido las
correspondientes respuestas al trámite de audiencia o bien que el plazo de presentación de
alegaciones hubiera transcurrido. (…)
Como señala la reciente Sentencia del Tribunal Supremo, de 11 de marzo de 2021, en Recurso
de Casación 3193/2019, “Es un hecho no debatido que el órgano administrativo destinatario
de la solicitud de información (el Ministerio de Sanidad) resolvió sin dar un trámite de
audiencia a la empresa fabricante del producto al que se refería la información solicitada.
No cabe duda de que dicha empresa, en cuanto titular de derechos que podían resultar
afectados por la decisión que se adoptase, tenía la consideración de interesada (art. 4.1. b de
la Ley 39/2015) por lo que debió ser llamada al procedimiento.
La obligación de emplazar a los interesados y de concederles un trámite de audiencia se prevé,
con carácter general, en numerosos preceptos de la Ley de Procedimiento Administrativo -
entre otros en los arts. 8, 75.4 y 76 de la Ley 39/2015-, y más específicamente en el art. 19.3
de la Ley 19/2013 de Transparencia y Buen Gobierno, cuando afirma «Si la información
solicitada pudiera afectar a derechos o intereses de terceros, debidamente identificados, se les
concederá un plazo de quince días para que puedan realizar las alegaciones que estimen
oportunas […]».
La Administración incurrió así en una irregularidad invalidante, al prescindir de un trámite
esencial que hubiese permitido incorporar las razones por las que la empresa fabricante
valoraba si la información solicitada afectaba o no a sus intereses económicos y/o
comerciales, lo cual resultaba pertinente además para la ponderación de los intereses en
conflicto.”
En el caso que nos ocupa, se solicita todo un expediente administrativo sobre concesión de
una importante ayuda o subvención económica a una entidad privada a través del
funcionamiento del Fondo de Apoyo a la Solvencia de las Empresas Estratégicas.
Con independencia de que el artículo 8.1 de la LTAIBG obligue a los sujetos incluidos en su
ámbito de aplicación a hacer pública, como mínimo, la información relativa a las
subvenciones y ayudas públicas concedidas con indicación de su importe, objetivo o finalidad
y beneficiarios, lo cierto es que existe un interesado o afectado principal por la posible
entrega del expediente reclamado, que es la aerolínea subvencionada, que debe ser
escuchada para no poner en riego sus derechos o/e intereses legítimos. Así lo exige el artículo
19.3 de la LTAIBG: “Si la información solicitada pudiera afectar a derechos o intereses de
terceros, debidamente identificados, se les concederá un plazo de quince días para que
puedan realizar las alegaciones que estimen oportunas. El solicitante deberá ser informado de
esta circunstancia, así como de la suspensión del plazo para dictar resolución hasta que se
hayan recibido las alegaciones o haya transcurrido el plazo para su presentación”.
Por lo expuesto, la reclamación debe ser estimada por motivos formales con retroacción de
actuaciones, para que el MINISTERIO DE HACIENDA, en cumplimiento de este precepto legal,
remita la solicitud de acceso recibida a la AEROLÍNEA PLUS ULTRA concediéndole un plazo de
quince días para que pueda realizar las alegaciones que estime oportunas, con suspensión de
actuaciones, informando de ello a la reclamante.
Finalizado este plazo sin alegaciones o recibidas estas, el Ministerio deberá dictar nueva
resolución resolviendo la solicitud recibida de conformidad con lo previsto en la LTAIBG.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede
PRIMERO: ESTIMAR por motivos formales la reclamación presentada por
frente a la SEPI/MINISTERIO DE HACIENDA Y FUNCIÓN PÚBLICA.
SEGUNDO: INSTAR a la SEPI/MINISTERIO DE HACIENDA Y FUNCIÓN PÚBLICA a que, en el
plazo máximo de 5 días hábiles, remita la solicitud de acceso recibida a la AEROLÍNEA PLUS
ULTRA, concediéndole un plazo de quince días para que pueda realizar las alegaciones que
estime oportunas, con suspensión de actuaciones, informando de ello a la reclamante.
Finalizado este plazo sin alegaciones o recibidas estas, el Ministerio deberá dictar nueva
resolución resolviendo la solicitud recibida de conformidad con la LTAIBG.
TERCERO: INSTAR a la SEPI/MINISTERIO DE HACIENDA Y FUNCIÓN PÚBLICA a que, en el
mismo plazo máximo, remita a este Consejo de Transparencia copia de las actuaciones
llevadas a cabo.
De acuerdo con el artículo 23, número 1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia,
Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, la Reclamación prevista en el artículo 24 de la
misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento Administrativo
Común de las Administraciones Públicas.
Contra la presente Resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer Recurso
Contencioso-Administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-Administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de la
Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo: José Luis Rodríguez Álvarez