Reclamació a falta de resposta sol·licitud d'accés a expedient contractació subministraments

Consell de transparència Expedient número 166/2021 Resolució número 25/2022 CONSELL DE TRANSPARÈNCIA, ACCÉS A LA INFORMACIÓ PÚBLICA I BON GOVERN DE LA COMUNITAT VALENCIANA COMISSIÓ EXECUTIVA President: Sr. Ricardo García Macho Vocals: Sra. Emilia Bolinches Ríbera Sr. Lorenzo Cotino Hueso Sr. Carles Flores Juberías Sra. Sofía García Solís València, 11 de febrer de 2022 Reclamant: INSIGNA UNIFORMES, SL. Subjecte contra el qual es formula la reclamació: Ajuntament de Cullera. VISTA la reclamació número 166/2021, interposada per la societat INSIGNA UNIFORMES, SL, formulada contra l'Ajuntament de Cullera, i sentponent el president del Consell Sr. Ricardo García Macho, s'adopta la següent RESOLUCIÓ ANTECEDENTES Primer.- En data 31 de maig de 2021, [nombre/firma] en representació de la societat INSIGNA UNIFORMES, SL (la representació de la qual consta acreditada), va presentar per via telefònica una reclamació, amb número de registre GVRT/2021/13858006, contra l'Ajuntament de Cullera davant el Consell de Transparència, Accés a la Informació Pública i Bon Govern de la Comunitat Valenciana. En aquest pas, es manifestava amb la mostra de la falta de resposta de l'Ajuntament de Cullera en la licitació d'informació presentada pel reclamant el 29 d'abril de 2021, en la qual, com a licitadora, en el procés d'adjudicació, demanava informació sobre un expedient administratiu de contractació de subministrament d'unitatformat per al personal de la Policia Local de l'Ajuntament de Cullera, Expedient 483199K. Concretament, sol·licitava una còpia de determinats documents corresponents a 5 articles oferits per un dels licitadors (la mercantil SATARA SEGURIDAD, SL), així com tindre vista de les mostres aportades per aquest com a requisit de solvència tècnica exigit en els plecs rectors del contracte. Aquests documents són els següents: 1.- "CH 1 ANORAC POLICIA BICOLOR FOLRE VLRC - Document sobre la base del qual s'justifica que la membrana és lliure de PTFE. - Certificació Bluestein referint a la membrana. - Document sobre la base del qual s'justifica que la composició de la membrana és 100% poliéster. 2.- CH 2 CAÇADORA CURTA BLAU MARÍ AMB FOLRE DESMUNTABLE + BRAGA - Document que sobre la base del qual s'justifica que la membrana és lliure de PTFE. - Certificació Bluestein referint a la membrana. - Document que sobre la base del qual s'justifica que la composició de la membrana és 100% poliéster. 3.- PO 1 YPO 3 POL CAM/SERO MÀNEGA LLARGA I TALA - Document sobre la base del qual s'justifica que la composició d'aquest article és polièster i elastomüllter. Consell de transparència 4- P2 PANTALONS HOME/DONA BIELÁSTIC HIVERN I P4 PANTALONS MOTORS/STA BIELÁSTIC MARÍ ESTIU - Document sobre la base del qual s'ha justificat que la composició d'aquest article és 50% cotó orgànic. - ZL Z2 YZ3 BOTA SABATA, SEMI-BOTA I BOTA ALTA NEGRA GORETEX. - Document sobre la base del qual s'ha justificat que la composició d'aquest article disposa d'una plantilla anti-perforació no metàl·lica (poliéster de gran tenacitat)". Segon. - En data 1 de juny de 2021, la Comissió Executiva del Consell de Transparència, Accés a la Informació Pública i Bon Govern va rebre a l'Ajuntament de Cullera un escrit, rebut per l'Ajuntament el dia 2 de juny, tal com consta en el corresponent justificant de recepció electrònic, pel qual se li atorgava tràmit d'audiència per un termini de quinze dies, perquè poguera formular les al·legacions que considerara oportunes, així com aportar qualsevol informació sobre la reclamació que considerablea relevante. Fin als dies de juny, no s'ha rebut cap resposta a aquest escrit per part de l'Ajuntament de Cullera. Tercer.- D'acord amb el que es disposa en l'article 19.3 de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, segons el qual, "Si la informació sol·licitada poguera afectar drets o interessos de tercers, degueran identificats, es concedrà un termini de quinze dies perquè puguen realitzar les al·legacions que estimen oportunes", i en el 24.3 del mateix text legal, aquest Consell va rebre el escrit de data 17 de gener de 2022 a l'empresa adjudicatòria SATARA SEGURIDAD, SL., rebut per la mercantil el dia 18 de gener, segons consta en el corresponent justificant de recepció, en què se li concedia un termini de quinze dies perquè poguera formular les al·legacions que estimara oportunes, si considerava que l'accés a la informació sol·licitada per la reclamant poguera afectar els seus drets o interessos. En contestació a aquest escrit present, data amb 26 de gener de 2022, escrit d'al·legacions manifestant el següent: "Amb caràcter preventiva aquesta part nega categòricament les manifestacions que injustua formula INSIGNA UNIFORMES, SL. en el seu escrit. Manifestacions denigratòries, injurioses i calumnioses formulades amb l'únic objectiu de menyscar la fama i el crèdit de la meua representada─constat confessió i temor en l'objectiu de contractació i que suposa una vulneració del que es disposa en la Llei 3/1991, de 10 de gener, de competència desleal, com es els articula els 205 i següents de la Llei orgàcnica 10/1995, de 23 de novembre del Codi Penal. Així, i en tot cas, venim a denunciar la malícia acusada de INSIGNA UNIFORMES, SL., que amb el seu escrit pretén denigrar de manera competently injustificada l'activitat i el nom del meu representada SATARA SEGURIDAD, SL. Quan l'empresa SATARA va contractar amb la meua empresa com a licitador en els procediments de contractació de les diferents administracions públiques referents a subministrament de vestuari publiciti, va vendre a unmerca en un mercat concentrat i dominat per unes poques empreses que, com la recurrent INSIGNA UNIFORMES, SL., han vis el l'exfort continuat, la li-tusió, l'honestat i la cerca de l'excel·lència en els productes i serveis oferits per SATARA SEGURIDAD, SL., han tingut fruit, consolidant a la meua representada com a els pas del temps com un referent nacional en el subministrament de vestuari i complements policials. Aquest continu creixement, com és lògic, sense dubte haurà "molestat" i "incomodat" actors com INSIGNA que es trobaven fortament assetsats i que van vist com la seua quota de mercat havia va reduir-se enfront de la pușança i bon fer de la meua representada. É lògic que la empresa pugà sentir-se molestat per aquesta circumstància. El que no és lògic i excedeix tota pràctica lleïtal i raonable dins dels límits de la sana competència és que, amb ambinucions i falsedats, pretenga per part de INSIGNA denigrar a la meua representada pretendent menyscar i el [Logo/Symbol] Consell de transparència seu crèdit, la qual cosa suponia una altra claus violació del que es disposa en l'article 9 de la Llei 3/1991, de 10 de gener, de competència desleal referent als actes de denigració considerats desleials. ÚNICA. - Assegut el precedent, i en relació amb l'escrit d'al·legacions de INSIGNA en el qual pretén tendre accés a la documentació CONFIDENCIAL presentada per la meua representada SATARA SEGURIDAD, SL., me va rebutjar frontalment el que per INSIGNA UNIFORMES s'accedís a la documentació confidencial del meua representada. Hem de tindre en compte que l'article 52 de la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic estableix que: "Article 52. Accés a l'expedient 1. Si l'interessat desitja examinar l'expedient de contractació de manera prevista a la interposició del recurs especial, haurà de sol·licitar-lo a l'òrgan de contractació, el qual tindrà l'obligació de posar-ho de manera immediata pendents dels límits de confidencialitat establits en la Llei . " Per part seua, l'article 57.5 de la referida Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic estableix que: Article 56. Tramitació del procediment 5. L'òrgan competent per a la resolució del recurs, en tot cas, haurà de garantir la confidencialitat i el dret a la protecció dels secrets comercials en relació amb la informació continguda en l'expedient de contractació, sense perjudici que pugue constar i penetrar en aquesta informació a l'hora d'i resoldre el recurs. D'igual manera, l'article 133 d'aquesta Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic estableix que: Article 133. Confidencialitat 1. Sense perjudici del que es disposa en la legislació vigent en matèria d'accés a la informació pública i de les disposicions contingudes en la present Llei relatives a la publicitat de l'adjudicació i a la informació que ha de donar-se als candidats i als licitadors, els òrgans de contractació no podran divulgar la informació facilitada pels empresaris que aquests demanen com a confidencial en el moment de presentar l'oferta. L'arrel de caràcter confidencial afecta, entre altres, els secrets tècnics o comercials, als objectes especifics de les ofertes i a qualsevol altres informacions el conjunt de les quals pugua ser utilitzat per a falsejar la competència, siga en aqueix procediment de licitació o en altres posteriors. És important destacar que l'eltot INSIGNA UNIFORMES, SL., és un dels principals competidors en el sector d'unitformació i competits de subministraments polítics de la meua representada SATARA SEGURIDAD, SL., per la qual cosa posa a seu la disposició (o de qualselve altre que es persone en el procediment contenciós administratiu) la documentació assenyalada com a confidencial, posa un mal irreparable a la meua representada en la mesura que es facultaria als seus directes competidors informació secreta de mi i representada, que no és generalment coneguda ni facilitada accessible per als competitors i sobre la que la meua representada ha entrat totes les mesures raonables per a mantindre-la la secreta. Hem de tindre en compte que INSIGNA UNIFORMES, SL., estén pretenent conèixer els secrets comercials que contenen les ofertes presentades per SATARA SEGURIDAD, SL., en els diversos procediments de licitació als quals concorre en els diferents municipis, la qual cosa ha sigut reiteradament rebutjada no sòl les pels diferents municipis i òrgans de contractació, sinó fins i tot pels diferents tribunals de justícia als quals INSIGNA UNIFORMES, SL., s'ha de dirigit de manera injusta per a intentar obtindre aquesta informació. Sobre aquest tema, hem d'assenyar que INSIGNA UNIFORMES ja ha pretes accedir a la documentació confidencial presentada pel meua representada SATARA SEGURETAT en el present procediment de contractació de l'Ajuntament de Cullera, i a aquest efecte, el mateix TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA DE LA COMUNITAT VALENCIANA (TSJCV), Sala Contenciosa Administrativa, en el Procediment Ordinari 5/000307/2021 ha denegat l'entrega a INSIGNA UNIFORMES de la documentació assenyalada com a confidencial. En prova de tot això, adjuntem com a DOCUMENT 1 i 2 sengles resolucions del TSJCV en les quals es recorda l'Ajuntament de Cullera Consell de transparència la necessitat de respectar la documentació confidencial i acordant no donar trasllat al recurrent INSIGNA UNIFORMES de la documentació declarada confidencial. En el mateix sentit de denegació pels tribunals a l'accés a l'INSIGNA de la documentació confidencial, ens remetem també, al Procediment Ordinari 526/2019 del Jutjat contentios administratiu número 6 de València, pel qual INSIGNA UNIFORMES, SL, utilitzant els mateixos arguments que preten fer anar servir, ex posar a oposició a l'adjudicació a favor de la meua representada SATARA SEGURIDAD, SL, del contracte de Subministrament de vestuari per a la Policia Local de Picassent, sol·licitant l'accés a la documentació confidencial. Esbrida ser de la denegació pel que jutja INSIGNA UNIFORMES, SL, l'accés als documents confidencials aportats per SATARA SEGURIDAD, SL, al procediment de contractació, en Sentència 89/21 de data 26/04/2021, el conjunt administració número 6 de València va desestimar la interposició de la demanda interposada per INSIGNA UNIFORMES, SL, declarant ajustat a dret l'adjudicació a favor de la meua representada SATARA SEGURIDAD, SL i condemnant a INSIGNA a l'obertura de la documentació als costes del procediment. En prova de l'anterior adjuntem com a DOCUMENT 3 l'DOCUMENT 4 Diligències d'Ordinació en les quals el jutjat ordena no aportar la informació assenyalada com a confidencial i com a DOCUMENT 5, sentència que desestima la demanda interposada per INSIGNA contra l'adjudicació a favor de la meua representada. Per tant, desconsiderant les actuacions que poguera haver tingut INSIGNA UNIFORMES amb l'Ajuntament de Cullera, es evident que no se li pot facilitar l'accés de la documentació confidencial aportada per la meua representada al procediment de contractació. Per tot el que s'ha exposat, SOL·LITE: Que tinga per presentat aquest escrit amb els seus documents adjunts, l'admetia i tenir en pevat encara el tràmit convertit mitjançant notificació de data 17/01/2022, tinga per formulades les al·legacions en ell les contigües". Quart. - Efectuada la deliberació de l'assumpte en la sessió del dia de la data d'aquesta Comissió Executiva, s'adopta la resolució resoluta els següents FONAMENTS JURÍDICS Primer. - D'acord amb l'article 24.1 en relació amb el 42.1 de la Llei 2/2015 de transparència, bon govern i participació ciutadana de la Comunitat Valenciana (d'ara en vaire, Llei 2/2015 valenciana), l'Òrgan competent per a resoldre les reclamacions que es presenten en el marc d'un procediment d'accés a la informació, és la Comissió Executiva amb caràcter previ a la seua impugnació en la jurisdicció contenciosa administrativa. Segon. - Així mateix, l'administració destinatària de la sol·licitud d'accés a la informació pública objecte del present recurs -l'Ajuntament de Cullera- es troba subjecta a les exigències de la citada Llei, en virtut del que es disposa en l'article 2.1.d), que es refereix de manera expressa a "les entitats integrats de l'Administració local de la Comunitat Valenciana". Tercer. - Quan el reclamant, es recene el dret de la societat INSIGNA UNIFORMES, SL, a acollir-se al que es disposa en l'article 24 de la Llei 2/2015, de 2 d'abril, de transparència, bon govern i participació ciutadana de la Comunitat Valenciana, altres que l'article 11 d'aquesta Llei garanteix el dret a la informació pública de qualsevol ciutadà o ciutadana, a titel individual o en representació de qualsevol organització legalment constituïda, sense que siga necessari motivar la sol·licitud ni invocar la llei. En aquest punt cal destacar que el reclamant no sols fonamenta el seu dret d'accés a la informació sol·licitada sobre la base del que es disposa en l'article 11 de la Llei de Transparència esmentat, sinó que també ho fa sobre la base de l'article 53 de la Llei 39/2015 de procediment administratiu comú de les administracions públiques, en la mesura en què considera que és part interessada en el procediment, ja que la sol·licitud d'accés la realitza "amb ocasió de la participació de la mercantil que represente com a licitadora en el procediment d'adjudicació del contracte de subministrament d'uniformitat per al personal de la Policia Local de l'Ajuntament de Cullera, Expedient 483199K", la qual cosa fa que aquest Consell considere la connexió del dret d'accés a la informació amb el dret d'accés a l'expedient (article 53.1.a) Llei 39/2015), en relació amb el que es disposa en l'art. 1 de la DA 19/2013, mantant el criteri de reconèixer un "regim especial privilegiat d'accés" quan en una ciutat que va sol·licitar informació determinada es l'emparenta el dret d'accés, que també la posició jurídica d'interès en l'expedient, ententut que aquesta posició jurídica no a favoriseixen les possibilitats d'accés a la informació (Resolució 81/2021, Resolució 95/2021, Resolució 181/2021, Resolució 187/2021, Resolució 257/2021). Quart.- Finalment, la informació sol·licitada a l'Ajuntament, relativa a un expedient administratiu de contractació de subministrament d'uniformitat per al personal de la policia local de l'Ajuntament de Cullera, constitueix informació pública, segons la definició continguda en l'article 13 de la Llei 19/2013 de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i Buen Govern, segons el qual l'entitat per informació pública "els continguts o documents, quals quelque sigui el seu format o suport, que obren en poder de l'Administració i que hagin estat elaborats o adquirits en l'exercici de les seves funcions". Cinqué.- Ara bé, havent arribat a aquest punt, caldrà determinar si esscou accedir a la informació que sol·licita el reclamant o si, per contra, resulta d'aplicació algun dels límits que contempla la llei 19/2013 en els seus articles 14 i 15 o causa d'inadmissió de l'article 18. En primer lloc, s'ha pogut comprovar per oficina de Suport al Consell de Transparència, accedint a la Plataforma de Contractació, que ens trobem davant un contracte de subministrament que ja ha sigut adjudicat a l'empresa SATARA SEGURIDAD, SL, mitjançant acord de 27/05/2021 formalitzat el 18/06/2021. Així esxona, des de l'altra expedient d'un contracte públic finalitzat, i en el qual l'entitat reclamant INSIGNA UNIFORMES, SL, va ser l'altra empresa licitadora, per la qual cosa, la conducció d'interès en el procediment, amb el seu corresponent dret reforçat d'accés, circumstàncies que ens inclinen a pensar que puga tindre el dret a accedir a la informació que sol·licita. A més, i en relació amb la confidencialitat de la informació sol·licitada, el reclamant també manifesta que "els documents són licitació són merts certificats acreditarits d'extremis que expressament exigeix el plec, no incloent-se cap pacient, ni projecte intel·lectual ni industrial ni, en definitiva, informació meretoixa de protecció per confidencialitat, malgrat el que unilateralment puga manifestar l'empresa que premeu la oferta llimitada a la qual es refereix la petició, que habitualment manifesta de manera limitada sense cap justificació que tanca l'accés a la informació que considera que forma sòl confidencial". Ara bé, concretament, دل ral diagnòstic als possible tercer afectat per la divulgació de la informació,, del virtut del que es prevé en l'article 19.2 de la Llei 19/2013 [estatal] de transparència i en l'article 52 del Decret 105/2017, de desenvolupament de la Llei 2/2015 valenciana, que, en aquest cas, és l'empresa adjudicatòria del contracte de subministrament, SATARA SEGURIDAD, SL, aquesta considera, i així ha manifestat en les alegacions, que la informació a la qual l'entitat reclamant pretén accedir és confidencial, i que concedir l'accés a la mateixa vulneraria el que s'estableix en la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic que, en tot moment, advoca per "garantir la confidencialitat i el dret a la protecció dels secrets comercials en relació amb la informació continguda en l'expedient de contractació", l'acces a la qual al mateix part de interès en el procediment haurà respectar els límits de confidencialitat establits en la Llei (article 528). I en l'article 133 de l'Estatut que regula la confidencialitat en aquesta matèria, establim que "els documents de contractació no poden influir en l'interès facilitat pels empresaris que aquests hagen designat com a confidencial en el moment de presentar la seua oferta. El caràcter de confidencial afectada, entre altres, així secrets tècnics o comercials, als respectes confidencials de les ofertes i a qualsquel altres informacions el contingut de les quals puga ser utilitzat per a falsejar la competència, siga en aquest procediment de licitació o en altres posteriors". Consell de transparència En el seu exercit d'al·legacions, l'entitat SATARA SEGURIDAD, SL, aporta documentació relativa al procediment ordinari número 307/2021, que se segueix davant el TSJCV, secció 5è de la Sala Contenciosa Administrava, en un recurs interpós per INSIGNA UNIFORMES, SL, contra l'Ajuntament de Cullera, i es condensa l'expressió adjudicatòria SATARA SEGURIDAD, SL. Ens trobem davant un procediment judicial en el qual, a més, i així es dript de la diligència d'ordenació de data 16/11/2021, se li recorda a l'Ajuntament de Cullera la necessitat de resspectar les dades que l'adjudicatària va designar com a confidencials per a evitar accessos indeixats. De la mateixa manera, en la diligència d'ordenació de data 10/12/2021, en la qual s'emplaça a la mercantil recurrent a formalitzar la demanda, s'acorda per el TSJ transmetre-li la por a expied l'expedient administratiu, però amb l'excepció d'aquella informació que conste en el mateix - com a confidencial, la qual quedarà sota la custòdia del Tribunal. Aporta també l'entitat adjudicatòria la Sentència núm. 89/2021, de 26/04/2021, dictada en el procediment ordinari 526/2019 del Jutjat Contencioso Administratiu núm. 6 de València, en la qual la mercantil INSIGNA UNIFORMES, SL, interposa un recurs contencioso administratiu contra la resolució, de l'Ajuntament de Picassent, adjudicació d'un contracte similar a la mercantil que en el que el nostre cas. Sis.- Dones bec, a la vista de la que s'expost, i al marge de la aplicabilitat o no de la Llei de contractes 9/2017, es evident que, conformement amb la legislació de transparència, el fet de facilitar al reclamant la informació sol·licitada per cont entrar en col·lió amb el dret de l'entitat adjudicatòria a protegir els seus interessos econòmics i comercials, i fins i tot amb la igualtat de les parts en els processos judicials i la tutela judicial efectiva, contemplades en l'article 14 apartats b) i f) respectivament, de la Llei 19/2013, estatal, de transparència, per la qual cosa serà necessari realizar el corresponent exercici de ponderació dels altres drets que puguen concorrer o possibles interessos en jueg i justifica, si és el cas, l'interés públic superior en la divulgació de la informació. Pel que respecta al límit dels interessos econòmics i comercials, de la documentació obrant en l'expedient i aportada pel tercer afectat en les seues alegacions, la qual demostra que acredic la accés a la informació sol·licitada pel reclamant, referida a una sèrie de documents sobre determinats articles ofertes per la mercantil SATARA SEGURIDAD, SL, en l'expedient de contractació, així com el de fet de tindre vista les mostres aportades per aquesta a requisit de solvència tècnica exigit en els plecs rectors del contracte, afecta al fet de plens interessos econòmics i comercials de l'empresa adjudicatària, ja que revela sobre la base de quals documentació i qualificació la competència de la mercantila declarades de segueix. Documentació que és més probable que sigui declarada confidencial per la mercantil afectada en l'expedient de contractació en presentar les seues ofertes, i si és que respecta aquesta confidencialitat. Quant al límit de la igualtat de les parts en els processos judicials i la tutela judicial efectiva, com hem vist en els antecedents, existeix un procediment obert i en camp de tràmit de demanda i contestació seguint davant el TSJ de la Comunitat Valenciana per aquest assumpte, i respecte del qual la Sala tampoc concedeix l'accés a la informació declarada confidencial en l'expedient en donar traslado d'aquest a les parts, per la qual cosa en aquest cas estima la reclamació i concedeix l'accés a la informació sol·licitada podria perjudicar notablement la igualtat de les parts en el episodi judicial pendent de resolució i la tutela judicial efectiva. Vist, per tant, que no concorre interès públic superior en la divulgació de la informació que justifique l'accés a la informació, i per això que considerem que no es procedeix, en aquest cas, estimar la reclamació. Seté.- Finalment, cal recordar a l'Ajuntament de Cullera l'obligació de respectar de l'Administració, recollida no sols caràcter general per la Llei 39/2015, del procediment administratiu comú de les administracions públiques, que en l'article 21 contempla l'obligació de l'Administració de dictar resolució expressa i notificar-la, en el termini màxim fixat per la norma reguladora corresponent, en tots els procediments. I un expedient ascens, l'article 17 de la Llei 2/2015 de transparència, bon govern i participació ciutadana de la Comunitat Valenciana, estabeleix que "les sol·licituds d'accés a informació Consell de transparència pública hauran de resoldre's i notificar-se al sol·licitant i als tercers afectats que l'hagen sol·licitat en el termini màxim d'un mes des de la recepció de la sol·licitud per a l'òrgan competent per a resoldre.” RESOLUCIÓ En atenció als antecedents i fonaments jurídics desertis, la Comissió Executiva del Consell de Transparència, Accés a la Informació Pública i Bon Govern, acorda: DESESTIMAR la reclamació formulada el dia 31 de maig de 2021 per la societat INSIGNA UNIFORMES, SL., contra l'Ajuntament de Cullera.