Acceso a información sobre la cobertura y aplicación del tratamiento de infiltración de plasma rico en plaquetas en hospitales públicos

Expedient núm. 321/2023 Resolució núm. 162/2024 CONSELL VALENCIÀ DE TRANSPARÈNCIA President: Sr. Ricardo García Macho Vocals: Sra. Emilia Bolinches Ribera Sr. Lorenzo Cotino Hueso Sra. Sofía García Solís València, 11 de setembre de 2024 Reclamant: Subjecte contra el qual es formula la reclamació: Conselleria de Sanitat VISTA la reclamació número 321/2023, formulada pel contra la Conselleria de Sanitat i amb el president del Consell, el Sr. Ricardo García Macho, com a ponent, s’adopta la següent RESOLUCIÓ ANTECEDENTS Primer. Segons es desprén de la documentació que consta en l’expedient amb data 24 d’octubre de 2023, el va presentar una reclamació, per via telemàtica, amb número de registre GVRTE/2023/4320218, davant del Consell Valencià de Transparència. En esta reclamava contra la resposta de la Conselleria de Sanitat a una sol·licitud d’accés a informació que es va presentar el 14 de setembre de 2023, amb número de registre GVRTE/2023/3824029, en la qual demanava informació diversa sobre la cobertura i la realització del tractament terapèutic d’infiltració ecoguiada de plasma ric en plaquetes en la cartera de servicis de salut de la Comunitat Valenciana. Concretament, sol·licitava: “Que per l’organisme o l’autoritat competent d’eixa comunitat autònoma s’emeta un informe sobre els extrems següents: a) Si el concepte ‘infiltracions’ que s’inclou com a tractament terapèutic en l’apartat 2.2.5 de l’annex II del Reial decret 1030/2006, de 15 de setembre, pel qual s’establix la cartera de servicis comuns del Sistema Nacional de Salut i el procediment per a actualitzar-la, i la cartera de servicis de salut que s’aplica en eixa comunitat autònoma, comprén o inclou qualsevol tècnica, tecnologia o procediment pel qual es pot fer efectiva l’activitat assistencial terapèutica, consistent en infiltració, quan l’haja prescrit el metge especialista, i, en este cas concret, la infiltració ecoguiada de plasma ric en plaquetes, la qual s’ha d’entendre que no està exclosa expressament en cap de les que s’estan aplicant tant en hospitals públics com privats (intraarticular, intratendó, en bursitis, etc.) b) Si la tècnica o el procediment d’infiltració ecoguiada de plasma ric en plaquetes s’aplica de forma generalitzada en els hospitals públics que depenen d’eixa comunitat autònoma als pacients/usuaris afiliats al règim general de la Seguretat Social; i, en cas afirmatiu, que es detallen els hospitals que la practiquen.” Segon. Esta sol·licitud d’informació que ha resolt la Conselleria de Sanitat mitjançant un escrit de la directora general de Farmàcia, de data 25 de setembre de 2023, notificada al reclamant el dia 27 de setembre, en el sentit següent: “En relació amb la seua consulta sobre el tractament de plasma ric en plaquetes per al tractament de la lesió osteocondral en el turmell, li comunique que: - L’aprovació de la cartera comuna de servicis del Sistema Nacional de Salut en les seues diferents modalitats compta amb l’acord previ del Consell Interterritorial del Sistema Nacional de Salut (CISNS), en el qual estan representades les comunitats autònomes i les mutualitats. L’RD 1030/2006, de 15 de setembre, pel qual s’establix la cartera de servicis comuns de l’SNS i el procediment per a actualitzar- la, inclou per a l’atenció especialitzada totes les activitats assistencials, diagnòstiques i terapèutiques, en les quals s’inclouen els medicaments d’ús humà i la seua administració, tant per a l’assistència en consultes, en hospital de dia o en règim d’internament. - Atés que vosté pertany a MUFACE, mutualitat responsable de la gestió de la seua cobertura sanitària en l’SNS, i d’acord amb el citat RD 1030/2006, en la disposició addicional única del qual s’establix la cartera de servicis de les mutualitats de funcionaris per la qual han de garantir la cartera de servicis comuns de l’SNS en l’àmbit d’aplicació respectiu, qualsevol consulta sobre la gestió en relació a esta cobertura sanitària l’ha de formular davant de la delegació de MUFACE que li corresponga, a la qual, d’altra banda, hem traslladat el seu escrit. - Pel que fa al plasma ric en plaquetes, la regulació del qual és competència de l’Agència Espanyola de Medicaments i Productes Sanitaris (AEMPS), li adjuntem la Resolució, de 23 de 2013, sobre plasma autòleg per a necessitats especials, així com l’enllaç de l’Agència Espanyola de Medicaments i Productes Sanitaris, en què s’arreplega la informació sobre este tema, en la qual es considera el plasma autòleg i les seues fraccions, els components i els derivats com un medicament d’ús humà. especiales/plasma-rico-en-plaguetas-prp/.” Tercer. Contra esta resolució, el reclamant presenta el seu escrit de reclamació de data 24 d’octubre de 2023 davant d’este Consell per a manifestar el següent: “Que el passat 27 de setembre se m’ha notificat un escrit del 25/09/2023 firmat per la directora general de Farmàcia de la Conselleria de Sanitat de la comunitat autònoma valenciana, per mitjà del qual es comunica la resposta a la meua sol·licitud d’informació pública presentada el 14/09/2023, en la qual se m’indica que he de formular una consulta sobre la informació sol·licitada davant de la delegació de MUFACE que em corresponga; a la qual s’adjunta una altra resolució de 23 de 2013 de l’AEMPS sobre la regulació del plasma ric en plaquetes, però sense que se’m facilite el contingut de la informació sol·licitada. Esta comunicació, al meu entendre, no és conforme a dret, per la qual cosa, a l’empara de l’art. 34.6 de la Llei 1/2022, de 13 d’abril, de transparència i bon govern de la Comunitat Valenciana, formule dins del termini i en la forma corresponent una RECLAMACIÓ EN MATÈRIA D’ACCÉS A LA INFORMACIÓ PÚBLICA davant del Consell Valencià de Transparència, sobre la base de les següents AL·LEGACIONS: I. QÜESTIÓ PRÈVIA La comunicació rebuda no s’ajusta al procediment que establix la Llei mencionada per a l’accés a la informació pública en els articles 30 et seq., ja que hauria d’haver adoptat la forma de resolució, segons el que establix l’art. 34 de la mateixa llei. A més, falta una motivació mínima, tot i que d’esta es deduïx, implícitament o tàcitament, una denegació de l’accés a la informació sol·licitada, perquè esta s’ha omés; així com la informació preceptiva sobre la forma en què pot ser impugnada, segons establixen els art. 34.4, 6, i 38 de la llei mencionada. En conseqüència, esta comunicació, a més d’infringir la norma legal referida, causa una indefensió evident i manifesta al compareixent, atés que li impedix exercir el dret d’accés a la informació sol·licitada. II. ANTECEDENTS i. Amb data 14/09/2023, el compareixent va presentar davant de la Conselleria de Sanitat de la Comunitat Valenciana una sol·licitud d’informació sobre la cobertura i l’aplicació del tractament terapèutic d’infiltració autoguiada de plasma ric en plaquetes, en els hospitals públics que depenen d’eixa comunitat autònoma, als usuaris del règim general de la Seguretat Social, motivada per la denegació d’este tractament al compareixent per l’entitat mèdica ASISA —que li havia prescrit el metge traumatòleg del quadro mèdic d’ASISA—, entitat firmant del concert vigent per a l’assistència sanitària amb la MUTUALITAT DE FUNCIONARIS CIVILS DE L’ESTAT (MUFACE), a la qual està afiliat el compareixent per la seua condició de funcionari públic jubilat, amb la finalitat de conéixer el nivell de cobertura de la sanitat pública en el tractament terapèutic concret de les infiltracions de plasma, atés que tant la Llei 16/2003, de 28 de maig, de cohesió i qualitat del Sistema Nacional de Salut, en la disposició addicional quarta, com el concert subscrit per MUFACE amb entitats d’assegurança per a l’assegurament de l’accés a l’assistència sanitària en territori nacional als beneficiaris d’esta (Resolució de MUFACE, de 22 de desembre de 2021, publicada en el BOE 308, de 24 de desembre de 2021 —capítol I i II de l’annex—), i la cartera de servicis comuns del Sistema Nacional de Salut aprovada pel Reial decret 1030/2006, de 15 de setembre, en la disposició addicional única, obliguen MUFACE i l’entitat prestadora de l’assistència sanitària a prestar l’assistència sanitària als beneficiaris de MUFACE adscrits a l’entitat, d’acord amb la cartera de servicis que establix este concert —que comprén, com a mínim, totes les prestacions que conformen la cartera comuna de servicis de l’SNS—, i a garantir el contingut de la cartera de servicis del Sistema Nacional de Salut, així com les garanties sobre accessibilitat, mobilitat, qualitat, seguretat, informació i temps arreplegades en esta llei, d’acord amb el que disposa la seua normativa específica.” ii. El concert d’assistència sanitària vigent de MUFACE imposa una obligació probatòria nova i sorprenent als seus afiliats i beneficiaris, que consistix a acreditar que un determinat servici, tècnica o procediment que no estiga detallat en la cartera de servicis comuns del Sistema Nacional de Salut s’entén que s’inclou en esta quan es duga a terme almenys en un terç (6) dels servicis públics de salut. La prova d’eixe requisit només es pot obtindre a través de l’exercici del dret a sol·licitar la informació pública, per a, si és el cas, fonamentar la possible reclamació contra MUFACE i ASISA. III. MOTIUS DE LA RECLAMACIÓ 1. La comunicació referida que ha remés la directora general de Farmàcia suposa implícitament o tàcitament la denegació del dret d’accés a la informació pública sol·licitada que reconeix al reclamant l’art. 27.1 de la llei referida, perquè l’organisme que disposa d’esta informació no la remet: Qualsevol ciutadà o ciutadana, a títol individual o en representació de qualsevol organització constituïda legalment, té dret d’accés a la informació pública, mitjançant una sol·licitud prèvia i sense més limitacions que les que establix la llei. Per a exercir este dret no caldrà motivar la sol·licitud ni invocar la llei. En este cas, fins i tot, s’ha motivat la sol·licitud, i s’han donat les raons per a conéixer esta informació. Considera esta part que la comunicació referida infringix el que s’establix en este precepte. 2. La informació sol·licitada pel compareixent s’inclou en l’art. 14 de la Llei, en la secció segona del qual, que fa referència a informació subjecta a publicitat, inclou en l’apartat 3, “Informació sobre servicis públics, procediments i planificació”, en el subapartat a 1r, “La cartera de servicis”. En este sentit, l’art. 7 regula l’actuació de tots els subjectes obligats per esta llei en l’exercici de la transparència de l’activitat pública, i en concret diu el seu apartat 2 que “El principi de transparència s’ha d’aplicar de manera preferent. Qualsevol excepció o limitació s’ha de derivar d’una norma amb rang de llei”. Per tant, a l’hora de resoldre sobre el dret a l’accés a la informació sol·licitada, no es pot adoptar un criteri d’inhibició o d’abstenció, com es fa en este cas, en el qual s’indica al compareixent “que qualsevol consulta sobre la gestió en relació amb esta cobertura sanitària s’ha de formular davant de la delegació de MUFACE que li corresponga, a la qual, d’altra banda, hem traslladat el seu escrit.” I això no és admissible, no sols perquè és obvi que ni MUFACE ni ASISA disposen de la informació que se sol·licita, sinó perquè, com ja s’exposa en l’escrit de sol·licitud, l’entitat prestadora de l’assistència sanitària —ASISA— ha denegat a esta part l’atenció sanitària consistent a efectuar les infiltracions de plasma prescrites pel traumatòleg del seu quadro mèdic, i és el que motiva esta sol·licitud d’informació prèvia per a poder fonamentar una possible reclamació contra les dos entitats. 3. La informació pública sol·licitada és molt senzilla, clara i concreta, ja que consistix a conéixer si en els hospitals públics dependents d’eixa comunitat autònoma es prescriu i s’aplica el tractament terapèutic d’infiltració autoguiada de plasma ric en plaquetes als usuaris del règim general de la Seguretat Social. 4. D’altra banda, la informació sol·licitada pel compareixent no està afectada per cap de les limitacions que establix l’art. 28 de la llei autonòmica referida, que en l’apartat 2 establix que “l’aplicació dels límits al dret d’accés a la informació pública serà proporcional al seu objecte i finalitat segons les circumstàncies de cada cas concret i s’interpretarà sempre de manera restrictiva en benefici del dret d’accés” Tampoc afecta esta informació pública a la protecció de dades personals de tercers, ja que no implica la identificació de persones. 5. El passat 05/10/2023 va presentar un escrit d’aclariment de la comunicació remesa per la directora general de Sanitat, amb la mateixa pretensió que és objecte d’este escrit de reclamació, sense que fins a la data haja rebut esta part la resposta pertinent. Per tot el que s’ha exposat, SOL·LICITA, que es considere la RECLAMACIÓ, prèvia al recurs contenciós administratiu, contra la comunicació remesa per la directora general de Farmàcia de la Conselleria de Sanitat de la comunitat autònoma valenciana, en resposta a la sol·licitud d’informació pública formulada pel compareixent el 14/09/2023, i, sobre la base de les al·legacions antecedents, ACORDE ANUL·LAR I DEIXAR SENSE EFECTE ESTA COMUNICACIÓ; i RECONEGA EL DRET D’ACCÉS DEL COMPAREIXENT A LA INFORMACIÓ PÚBLICA SOL·LICITADA, amb la qual cosa s’ordene a l’organisme que dispose d’esta que la trasllade al compareixent”. Quart. A fi d’oferir una resposta adequada a la sol·licitud del reclamant, amb caràcter previ a la deliberació d’esta resolució, este Consell va procedir a concedir un tràmit d’audiència a la Conselleria de Sanitat per via telemàtica, i se’l va instar, amb data de 7 de novembre de 2023, a formular les al·legacions que considerara oportunes respecte de les qüestions referides, així com a facilitar a este consell qualsevol informació relativa a l’assumpte que puga ser rellevant, rebut el dia 8 de novembre de 2023, segons el justificant de recepció que consta en l’expedient. En resposta a este requeriment, amb data 10 de novembre de 2023, este Consell rep un ofici de la direcció general de Farmàcia en el qual manifesta el següent: “…s’adjunta la resposta, motivada, enviada al reclamant el 27 de setembre de 2023, en la qual se li proporciona informació, però se li indica que, atés que ell és beneficiari de MUFACE, per a qualsevol gestió en relació amb este tema s’ha de dirigir a esta mutualitat”. Quint. Una vegada realitzada la deliberació de l’assumpte en la sessió del dia de la data d’este Consell, s’adopta esta resolució amb els següents FONAMENTS JURÍDICS Primer. D’acord amb el que disposa l’art. 47.1 de la Llei 1/2022, de 13 d’abril, de la Generalitat, de transparència i bon govern de la Comunitat Valenciana (d’ara en avant, Llei 1/2022 valenciana), “el Consell Valencià de Transparència és l’autoritat de garantia en matèria de transparència a la Comunitat Valenciana. Té com a finalitat garantir el dret d’accés a la informació pública i vetlar pel compliment de les obligacions de publicitat activa”, i és l’òrgan competent per a “resoldre les reclamacions contra les resolucions en matèria d’accés a la informació pública, amb caràcter previ a la impugnació en la jurisdicció contenciosa administrativa”, segons arreplega, entre les seues funcions, l’article 48.1 del mateix text legal. Segon. L’article 38 de la Llei 1/2022 valenciana establix que, contra les resolucions de les sol·licituds d’accés a la informació, es podrà interposar una reclamació potestativa (prèviament a la impugnació davant de la jurisdicció contenciosa administrativa) davant del Consell Valencià de Transparència. Estes reclamacions s’han de regir pel que preveu esta llei, així com pel que disposa la Llei 19/2013, de transparència, accés a la informació pública i bon govern. Tercer. Així mateix, l’administració destinatària de la sol·licitud d’accés a la informació pública objecte d’este recurs —la Conselleria de Sanitat— està subjecta a les exigències de la llei citada, en virtut del que disposa en l’art. 3.1.a, que es referix de manera expressa a “l’Administració de la Generalitat”. Quart. Pel que fa al reclamant, es reconeix el seu dret a acollir-se al que preveu l’article 38 de la Llei 1/2022 valenciana, ja que l’article 27 d’esta llei garantix el dret a la informació pública de “qualsevol ciutadà o ciutadana, a títol individual o en representació de qualsevol organització constituïda legalment, sense que calga motivar la sol·licitud ni invocar la llei”. No hem d’oblidar que qui sol·licita la informació és directament l’interessat, ja que ho fa motivat perquè l’entitat prestadora de l’assistència sanitària —ASISA—, entitat firmant del concert vigent per a l’assistència sanitària amb la MUTUALITAT DE FUNCIONARIS CIVILS DE L’ESTAT (MUFACE), a la qual està afiliat el compareixent per la seua condició de funcionari públic jubilat, li ha denegat l’atenció sanitària consistent a efectuar les infiltracions de plasma prescrites pel traumatòleg del seu quadro mèdic, i és el que motiva esta sol·licitud d’informació prèvia per a poder fonamentar una possible reclamació contra les dos entitats. En conseqüència, hem de considerar que el reclamant exercix en este cas la condició d’interessat i, sobre la particular connexió del dret d’accés a la informació amb el dret d’accés a l’expedient (art. 53.1.a) Llei 39/2015), en relació amb el que disposa l’ap. 1r de la DA 1a de la Llei 19/2013, este Consell es reitera en el criteri de reconéixer un “règim especialment privilegiat d’accés” quan un ciutadà que sol·licita determinada informació exercint el dret d’accés ocupa també la posició jurídica d’interessat en el procediment, perquè s’entén que esta posició jurídica afavorix les possibilitats d’accés a la informació (Res. 18/2023, Res. 47/2023, Res. 58/2023, Res. 92/2023, i Res. 114/2023, entre moltes altres). Quint. Finalment, la informació sol·licitada constituïx informació pública, d’acord amb el que establix l’article 13 de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, segons el qual s’entén per informació pública “els continguts o els documents, independentment del format o el suport que tinguen, que consten en poder de l’Administració i que s’hagen elaborat o adquirit en l’exercici de les seues funcions”. En els mateixos termes es pronuncia la Llei 1/2022 valenciana en l’article 7.4. Sext. Abans d’analitzar el contingut de la informació sol·licitada i pel que fa al que ha exposat el reclamant sobre el fet que la Conselleria de Sanitat no s’ha ajustat al procediment establit en la Llei per a resoldre les sol·licituds d’accés, la qual ha d’adoptar la forma de resolució i no una simple comunicació, com és el cas, és evident que s’hauria d’haver regit pel que establix tant l’article 34 de la Llei 1/2022, de transparència de la Comunitat Valenciana, com l’article 20 de la Llei 19/2013, estatal de transparència. No obstant això, ens trobem davant d’una resposta a la seua sol·licitud d’informació, encara que no siga en la forma adequada ni amb el resultat esperat per part del reclamant. Dit això, i sense entrar a valorar la sol·licitud del reclamant que “s’emeta un informe”, la qual cosa implicaria una reelaboració, entenem que sol·licita informació sobre determinats aspectes, a saber: a) Si en el concepte infiltracions s’inclou qualsevol tècnica, tecnologia o procediment per la qual es pot fer efectiva l’activitat assistencial terapèutica, consistent en infiltració, quan l’haja prescrit el metge especialista, i b) Si la tècnica d’infiltració ecoguiada de plasma ric en plaquetes s’aplica de forma generalitzada en els hospitals públics de la Comunitat Valenciana als pacients/usuaris afiliats al règim general de la Seguretat Social, i, en cas afirmatiu, que s’enumeren els hospitals que la practiquen. En resum, el que el reclamant vol saber, i així ho explica en la reclamació, és si en els hospitals públics dependents de la Comunitat Valenciana es prescriu i s’aplica el tractament terapèutic d’infiltració autoguiada de plasma ric en plaquetes als usuaris del règim general de la Seguretat Social. Davant d’esta sol·licitud d’informació, la Conselleria de Sanitat no contesta amb concreció a les qüestions plantejades i el remet a MUFACE com a entitat a la qual pertany el sol·licitant —una qüestió que per a estos efectes és irrellevant del tot—. En este sentit, este Consell entén que, atés que la sol·licitud es dirigix a la Conselleria de Sanitat respecte de possibles tractaments que esta du a terme, i com que té esta informació en el seu poder, és esta Conselleria la que ha de contestar de manera senzilla i succinta a les qüestions plantejades pel reclamant. A més, la informació sol·licitada no és complexa ni suposa cap procés de reelaboració, tal com preveu l’article 18.1r.c de la Llei 19/2013, de transparència estatal, per la qual cosa, tenint en compte també les nombroses resolucions d’este Consell pel que fa a l’obligatorietat de contestar de manera senzilla, i fins i tot amb un simple sí o no (Res. 1/2022 i 212/2022, entre altres), entenem que la Conselleria ha de contestar a les qüestions formulades pel reclamant. Així mateix, la informació sol·licitada, d’acord amb l’article 27 de la Llei 1/2022, de transparència de la Comunitat Valenciana, és informació pública i, per tant, amb dret d’accés a esta, sense que concórrega cap límit dels articles 14 i 15 de la Llei 19/2013, de transparència estatal, ni tampoc cap objecció per part de la Conselleria de Sanitat sobre este tema, per la qual cosa este Consell considera que és procedent estimar la reclamació. Tot això unit a la circumstància que el reclamant està interessat a conéixer la informació que sol·licita per a poder exercir les accions oportunes contra les dos entitats (ASISA i MUFACE), per haver-li denegat un tractament d’infiltració prescrit pel traumatòleg del seu quadro mèdic, la qual cosa implica, a més, la concurrència del dret d’accés amb altres drets, en este cas, amb el dret a la justícia de l’article 24 CE. En no poques ocasions este Consell ha subratllat la intensitat que cobra el dret d’accés a la informació en connexitat amb la defensa dels interessos del reclamant i, si és el cas, per a possibilitar la defensa i l’accés a la justícia. La concurrència del dret d’accés a la justícia intensifica el dret d’accés a la informació perquè la informació sol·licitada està directament vinculada amb la possibilitat d’exercir el dret a la justícia pel reclamant. En este sentit, el CVT ha posat de manifest en nombroses resolucions que esta concurrència “...comporta la potenciació i la intensificació de la protecció del dret d’accés…”. RESOLUCIÓ En atenció als antecedents i els fonaments jurídics descrits, el Consell Valencià de Transparència acorda Primer. Estimar la reclamació presentada pel , en data 24 d’octubre de 2023, contra la Conselleria de Sanitat, i reconéixer el dret d’accés a la informació sol·licitada, d’acord amb el que disposa l’FJ 6t d’esta resolució. Segon. Instar la Conselleria de Sanitat perquè, en el termini d’un mes des de la notificació de la resolució, facilite al reclamant la informació sol·licitada, i haurà de comunicar a este Consell les actuacions que ha dut a terme per a complir els acords. Tercer. Convidar el sol·licitant a comunicar a este consell qualsevol incidència que sorgisca pel que fa a l’execució d’esta resolució i que puga perjudicar els seus drets i interessos. Contra esta resolució, que posa fi a la via administrativa, es podrà interposar un recurs contenciós administratiu davant de la Sala Contenciosa Administrativa del Tribunal Superior de Justícia de la Comunitat Valenciana, en el termini de dos mesos, comptats des de l’endemà de la notificació, de conformitat amb el que establixen els articles 10 i 46 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. EL PRESIDENT DEL CONSELL VALENCIÀ DE TRANSPARÈNCIA