Acceso al expediente administrativo de licencia de obra menor núm. 2021/26237 en el Ayuntamiento de Dénia

Expedient núm. 375/2023 Resolució núm. 198/2024 CONSELL VALENCIÀ DE TRANSPARÈNCIA President: Sr. Ricardo García Macho Vocals: Sr. Lorenzo Cotino Hueso Sra. Sofía García Solís Sra. Emilia Bolinches València, 24 d’octubre de 2024 Reclamant: Sra. Subjecte contra el qual es formula la reclamació: Ajuntament de Dénia VISTA la reclamació número 375/2023, interposada pel Sr. , en representació de la Sra. , contra l’Ajuntament de Dénia i amb el president del Consell, el Sr. Ricardo García Macho, com a ponent, s’adopta la següent RESOLUCIÓ ANTECEDENTS Primer. Segons es desprén de la documentació que hi ha en l’expedient, amb data 20 de desembre de 2023, el Sr. , en representació de la Sra. , segons consta degudament acreditat en l’expedient mitjançant escriptura de poder, va presentar per via telemàtica una reclamació davant del Consell Valencià de Transparència, amb número de registre GVRTE/2023/5013035. En esta reclama contra la Resolució núm. 2023/1501, de 20 de novembre de 2023, de l’Ajuntament de Dénia, per la qual s’inadmet a tràmit una sol·licitud d’accés a informació pública presentada el 6 de novembre de 2023, amb número de registre 2023/36584, en la qual demanava accés a l’expedient administratiu de llicència d’obra menor núm. 2021/26237. Concretament, sol·licita el següent: I. Que soc propietària registral i titular cadastral de la parcel·la urbana 21159028D5021 N0001KX, situada en el del municipi de Dénia. II. Que s’ha instal·lat una torre de telecomunicacions en el carrer dels Peixos 2, parcel·la cadastral núm. 21159068D5021 N0001IX d’este terme municipal (això és, en els voltants de la meua parcel·la), que la seua instal·lació entenc que haurà requerit la tramitació dels oportuns procediments legalment establits (entre els quals es troba el present expedient). En relació amb esta obra, tinc la condició d’interessada en els expedients núm. 2022/15881 (expedient d’obra menor) i núm. 2023/4593 (expedient de restabliment de legalitat urbanística). III. Que recentment hem tingut coneixement de la tramitació de l’expedient núm. 2021/26237 (3B41/2021/459) de llicència d’obra menor de l’antena que ens ocupa, per la qual cosa em persone en l’expedient, a fi que em siga reconeguda la condició jurídica d’interessada en este expedient, de conformitat amb els articles 4.1.c i 53.1.a de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, de procediment administratiu comú de les administracions públiques (d’ara en avant, LPAC). Per tot el que s’ha exposat, SOL·LICITE A L’AJUNTAMENT DE DÉNIA que, tenint per presentat este escrit tinga per efectuades les al·legacions que antecedixen, en virtut d’això, acorde reconéixer-me la condició jurídica d’interessada en el procediment de llicència d’obra menor que ens ocupa (2021/26237), i donar-se’m accés a este a través del corresponent expedient administratiu, tot això a l’empara dels articles 4.1.c i 53.1.a de l’LPAC. Segon. Mitjançant la Resolució núm. 2023/1501, de 20 de novembre, l’Ajuntament de Dénia resol inadmetre a tràmit la sol·licitud d’accés a informació, sobre la base de les consideracions següents: [...] Quarta. Caràcter d’informació pública: no concorre. Estem davant d’una causa d’inadmissió prevista en l’article 18.1r.b de la Llei 19/2013 i normativa concordant i interpretada pel Consell de Transparència i Bon Govern (CTBG). La informació pública és l’objecte sobre el qual recau el dret d’accés. Per citar com a exemple la normativa estatal, segons l’article 13 de la Llei 19/2013: S’entén per informació pública els continguts o documents, qualsevol que siga el seu format o suport, que hi ha en poder d’algun dels subjectes inclosos en l’àmbit d’aplicació d’este títol i que hagen sigut elaborats o adquirits en l’exercici de les seues funcions. Ara bé, este concepte ve delimitat negativament per les causes d’inadmissió, que són els supòsits que, de concórrer, ens impedixen tramitar el procediment d’exercici del dret d’accés a la informació pública. Les causes d’inadmissió s’arrepleguen en l’article 18 de la Llei 19/2013. Ens interessa especialment la que es descriu en l’apartat 1r.b, segons la qual: 1. S’inadmetran a tràmit, mitjançant resolució motivada, les sol·licituds: [...] Referides a informació que tinga caràcter auxiliar o de suport com la continguda en notes, esborranys, opinions, resums, comunicacions i informes interns o entre òrgans o entitats administratives. I hem de tindre en compte dos idees: 1a) Les causes d’inadmissió són d’interpretació restrictiva. 2a) Són de necessària motivació. Esta causa d’inadmissió va ser abordada pel criteri interpretatiu 6/2015, de 12 de novembre de 2015, del CTBG. Així, destaca que l’enumeració realitzada per esta lletra b és merament exemplificativa. Cal indicar que, en realitat, no ha de tindre’s en compte la seua denominació, sinó el seu valor material, això és el seu contingut. I amb este criteri creiem que ha de llegir-se el concepte “negatiu” del que forma part d’un expedient administratiu segons l’article 70. 4t de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, del procediment administratiu comú de les administracions públiques. A més, en el criteri interpretatiu abans mencionat, el CTBG considera que la sol·licitud “podrà ser declarada inadmesa a tràmit” per esta causa quan es done alguna de les circumstàncies següents: 1) Quan continga opinions o valoracions personals de l’autor que no manifesten la posició d’un òrgan o entitat 2) Quan el sol·licitat siga un text preliminar o esborrany sense la consideració de final. […] D’una altra banda, d’acord amb l’article 46 del Decret 105/2017: 1. S’inadmetran les sol·licituds referides a informació que tinga caràcter auxiliar o de suport, segons el que es disposa en l’article 70.4 de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre. Sense perjuí d’això, seran objecte d’inadmissió per esta causa les sol·licituds referides a informació en la qual concórrega, entre altres, alguna de les circumstàncies següents: a) Continga opinions o valoracions personals de l’autor que no manifesten la posició d’un òrgan o entitat. b) Tinga el caràcter d’esborrany i encara no revista la consideració de final. […] Fins ací la teoria i l’estat de la qüestió. Dit això, per què considerem que concorre causa d’inadmissió? Si tenim a la vista el contingut de l’expedient, veiem que no arreplega cap procediment administratiu. L’expedient conté unes fitxes i plans del que entenem com a futur pla general estructural i de les normes urbanístiques transitòries. A més, un informe de delineació i dos informes tècnics, un dels quals és un esborrany inacabat. No trobem cap petició d’interessat que done lloc a l’inici d’un procediment i menys una resolució que pose fi al procediment. Entenem que el debat només podria suscitar-se amb l’informe tècnic amb què finalitza l’expedient. Ací, de tota la fonamentació jurídica prèviament reflectida, podem destacar especialment l’article 46.1r.a del Decret 105/2017, que ja trobava precedent en el criteri interpretatiu del Consell Estatal, per concloure la inadmissió quan la informació “continga opinions o valoracions personals de l’autor que no manifesten la posició d’un òrgan o entitat”. […] Tercer. A fi de brindar una resposta adequada a la sol·licitud del reclamant, amb caràcter previ a la deliberació de la present resolució, per part d’este Consell es va procedir a concedir tràmit d’audiència a l’Ajuntament de Dénia per via telemàtica, i li va instar mitjançant escrit de data 12 de març de 2024 a formular les al·legacions que considerara oportunes respecte de les qüestions referides, així com a facilitar a este Consell qualsevol informació relativa a l’assumpte que puga resultar rellevant. Amb data 3 de juny de 2024 es rep en el Consell Valencià de Transparència l’escrit d’al·legacions de l’Ajuntament de Dénia en què informa del següent: CONSIDERACIONS Primera. Sol·licitud d’accés així requalificada i resolució municipal. Si bé donem per reproduït el contingut de la resolució que va posar fi al procediment municipal i que, en qualsevol cas, es proposarà acompanyar a este informe, convé ressaltar, dit de manera resumida, algun punt. Així: 1r) Com es tracten en este ajuntament les sol·licituds que, en principi, podríem assimilar a la que hui tractem. 1) La hui recurrent va presentar una sol·licitud de personació en l’expedient 2021/26237, que es tractaria d’una obra menor, l’execució de la qual es duria a terme en un emplaçament pròxim a la seua propietat. Esta sol·licitud la va fonamentar en els articles 4.1r.c i 53.1r.a de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, del procediment administratiu comú de les administracions públiques (Llei 39/2015), això és en la seua condició interessada i en els drets que, com a tal, l’assistien. 2) Eixa petició es trasllada al Departament de Transparència per l’Àrea Municipal d’Urbanisme. 3) Succeïx amb relativa freqüència que es presenten sol·licituds com semblava ser la que ens ocupa, això és, es pretén un reconeixement de condició d’interessat en procediments finalitzats. En eixos casos és habitual que ab initio requalifiquem la petició i la considerem una sol·licitud d’accés a la informació pública. Així, podem atendre de manera més eficient la sol·licitud. I apliquem especialment la normativa de transparència, en observança: en primer lloc, de la previsió de la disposició addicional primera de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (Llei 19/2013)… I, en segon lloc, del mateix advertiment que, en l’últim paràgraf del requeriment autonòmic, reflectix el nostre CVT, quan diu: “l’accés a la informació pública pot incloure també l’accés a informació continguda en expedients –oberts o tancats— i fins i tot quan la informació ha sigut requerida pels qui no tenen la condició d’interessats”. D’acord amb el que s’ha exposat, contraposem procediments en tràmit a procediments finalitzats i normalment tramitem la petició. 2n) Què té d’especial l’expedient a què pretén accedir-se? Doncs que no és un procediment en tràmit ni finalitzat. És un expedient que no conté cap procediment, sinó una mera documentació que, en el que puga ser rellevant, no manifesta l’opinió d’este ajuntament. En la resolució municipal de transparència ja es va dir que l’expedient es qualificava de “tancat” perquè contenia un índex documental. No obstant això, no hi havia cap procediment en el seu interior. Simplement uns documents. Ja vam dir que “no trobem cap petició d’interessat que done lloc a l’inici d’un procediment i menys una resolució que pose fi al procediment”. I, a partir d’ací, en una fonamentació jurídica basada en 1) La causa d’inadmissió prevista en l’article 18. 1r.b de la Llei 19/2013, complementada amb idees preses del criteri interpretatiu 6/2015, de 12 de novembre de 2015, del Consell de Transparència i Bon Govern. 2) El concepte “negatiu” sobre què forma part d’un expedient administratiu plasmat en l’article 70. 4t de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, del procediment administratiu comú de les administracions públiques (Llei 39/2015). 3) L’article 46 del Decret 105/2017, de 28 de juliol, del Consell, de desplegament de la Llei 2/2015, de 2 d’abril, de la Generalitat, en matèria de transparència i regulació del Consell de Transparència, Accés a la Informació Pública i Bon Govern (Decret 105/2017), concloem que l’informe tècnic depositat en l’expedient requerit no contenia més que opinions o valoracions personals de l’autor que no manifestaven la posició d’este ajuntament. I amb esta motivació es va inadmetre la petició. Segona. Impugnació de la resolució municipal. Motius de recurs Practicada la notificació de la resolució municipal amb el seu corresponent peu de recurs, s’ha impugnat aquella davant del CVT. La reclamant impugna sobre la base dels motius següents: 1r) La informació continguda en l’expedient 2021/26237 afecta els seus drets i interessos […] 2n) La resolució d’inadmissió no és conforme a dret, ja que el contingut de l’expedient a què es pretén accedir té el caràcter d’informació pública [...] 3r) Hi ha un esborrany d’informe inacabat que també ha de ser posat a la disposició de la reclamant perquè l’Ajuntament podria aplicar la causa d’inadmissió que aquell es trobe en curs d’elaboració […] Tercera. Requeriment del CVT. Al·legacions municipals a les exposades en el recurs Notes que cal destacar: 1a) Prèvia: es proposarà posar a la disposició del CVT tant la resolució municipal impugnada com el contingut de l’expedient a què pretén accedir-se. 2a) La recurrent no debat expressament sobre l’argumentació jurídica oferida per este ajuntament per a motivar la inadmissió, sinó que l’esquiva: això suposa un indici de la raonabilitat de la resolució municipal. 3a) Legitimació de la reclamant: no es va valorar en la resolució perquè no estem davant d’informació pública. Dit això, fem algunes observacions. 4a) No estem davant d’informació pública. 5a) L’Ajuntament no ha invocat la causa d’inadmissió de l’article 18.1r.a de la Llei 19/2013. […] Quarta. Conclusió. Es proposa el següent: 1a) Ratificació de la fonamentació i sentit de la resolució dictada, a la qual ens remetem i que per això es desestime la reclamació presentada. 2a) Elevar estes al·legacions i conclusió juntament amb la resolució municipal recorreguda hui i la documentació de l’expedient municipal a què pretén accedir-se al regidor delegat corresponent per si considera procedent remetre-les i posar-les a disposició respectivament del Consell Valencià de Transparència L’escrit d’al·legacions es presenta mitjançant un informe jurídic emés per l’Ajuntament; així mateix, se’ns dona trasllat de la totalitat de l’expedient sol·licitat per la reclamant. Quart. Efectuada la deliberació de l’assumpte en la sessió del dia de la data d’este Consell, s’adopta esta resolució amb els següents FONAMENTS JURÍDICS Primer. D’acord amb el que disposa l’art. 47.1 de la Llei 1/2022, de 13 d’abril, de la Generalitat, de transparència i bon govern de la Comunitat Valenciana (d’ara en avant, Llei 1/2022 valenciana), “el Consell Valencià de Transparència és l’autoritat de garantia en matèria de transparència a la Comunitat Valenciana. Té com a finalitat garantir el dret d’accés a la informació pública i vetlar pel compliment de les obligacions de publicitat activa”, i és l’òrgan competent per a “resoldre les reclamacions contra les resolucions en matèria d’accés a la informació pública, amb caràcter previ a la impugnació en la jurisdicció contenciosa administrativa”, segons arreplega, entre les seues funcions, l’article 48.1 del mateix text legal. Segon. L’article 38 de la Llei 1/2022 valenciana establix que, contra les resolucions de les sol·licituds d’accés a la informació, podrà interposar-se una reclamació potestativa (prèviament a la impugnació davant de la jurisdicció contenciosa administrativa) davant del Consell Valencià de Transparència. Estes reclamacions s’han de regir pel que preveu esta llei, així com pel que disposa la Llei 19/2013, de transparència, accés a la informació pública i bon govern. Tercer. Així mateix, l’administració destinatària de la sol·licitud d’accés a la informació pública objecte d’este recurs —l’Ajuntament de Dénia— es troba subjecta a les exigències de la llei mencionada, en virtut del que disposa l’art. 3.1.d, que es referix de manera expressa a “les entitats integrants de l’Administració local de la Comunitat Valenciana”. Quart. Pel que fa a la reclamant, es reconeix el seu dret a acollir-se al que preveu l’article 38 de la Llei 1/2022 valenciana, atés que l’article 27 d’esta llei garantix el dret a la informació pública de “qualsevol ciutadà o ciutadana, a títol individual o en representació de qualsevol organització legalment constituïda, sense que siga necessari motivar la sol·licitud ni invocar la llei”. En el present cas la reclamant és propietària d’una parcel·la que es troba en els voltants de l’afectada per l’expedient que se sol·licita, així, la parcel·la de la reclamant està situada en el i la de l’expedient en el carrer dels Peixos núm. 2, per la qual cosa destaca la seua condició d’interessada i la connexió particular del dret d’accés a la informació amb el dret d’accés a l’expedient de l’article 53.1.a de la Llei 39/2015, en relació amb el que es disposa en l’ap. 1r de la DA 1a de la Llei 19/2013. En estos supòsits, el Consell es reitera en el criteri de reconéixer un règim especialment privilegiat d’accés quan un ciutadà que sol·licita determinada informació exercint el dret d’accés té també la posició jurídica d’interessat en l’expedient, entenent que esta posició jurídica afavorix les possibilitats d’accedir a la informació. És necessari assenyalar que la reclamant ja exercia la condició d’interessada en dos expedients referents a l’obra sobre la qual se sol·licita informació, l’expedient d’obra menor núm. 2022/15881 i l’expedient de restabliment de la legalitat urbanística núm. 2023/4593, i en els dos casos se li va reconéixer la condició d’interessada, tal com queda acreditat en este expedient, i que ara l’Ajuntament li nega en esta reclamació, amb un canvi sobtat de criteri sobre este tema. No obstant això, este CVT considera que la reclamant sí que exercix la condició d’interessada en este expedient, ja que les condicions per a l’accés a este no són diferents dels anteriors. S’han dictat nombroses resolucions en les quals el reclamant exercix la condició d’interessat: Res. 81/2021, Res. 95/2021, Res. 181/2021, Res. 187/2021, Res. 257/2021. Quint. Finalment, la informació sol·licitada en principi constituïx informació pública, d’acord amb el que preveu l’article 13 de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, segons el qual s’entén per informació pública “els continguts o els documents, independentment del format o el suport que tinguen, que consten en l’Administració i que hagen sigut elaborats o adquirits en l’exercici de les seues funcions”. En els mateixos termes es pronuncia la Llei 1/2022 valenciana, en l’article 7.4. No obstant això, caldrà atendre les circumstàncies que concórreguen en la present reclamació. A més, la informació que se sol·licita és de contingut urbanístic, i en matèria urbanística és evident l’interés públic en l’accés a la informació. En esta matèria, l’article 5.f del Reial decret legislatiu 7/2015, de 30 d’octubre, pel qual s’aprova el text refós de la Llei de sòl i rehabilitació urbana, reconeix a “tots” els ciutadans el dret a exercir l’acció pública per a fer respectar les determinacions de l’ordenació territorial i urbanística. Este dret no és possible exercir-lo si no es té accés a la informació sobre les actuacions urbanístiques realitzades (Res. 248/2022 de l’Exp. 101/2022 i altres anteriors). Sext. Arribats a este punt, passem a analitzar les causes d’inadmissió de la sol·licitud d’accés a la informació sol·licitada. La principal causa d’inadmissió que afirma l’Ajuntament de Dénia és que el que s’ha sol·licitat no és informació pública, ja que diuen que concorre la causa d’inadmissió de l’article 18.1.b de la Llei 19/2013, de transparència de l’Estat, que diu “b) Referides a informació que tinga caràcter auxiliar o de suport com la continguda en notes, esborranys, opinions, resums, comunicacions i informes interns o entre òrgans o entitats administratives”. Hem d’assenyalar que la totalitat de l’expedient sol·licitat en esta reclamació ha sigut posat a la disposició d’este CVT i que, vist este, no podem compartir el criteri que esta informació no siga informació pública, ja que l’article 13 de la Llei 19/2013, de transparència de l’Estat, és clara sobre este tema, com ho és l’article 7.4 de la Llei 1/2022, de transparència de la Comunitat Valenciana, que diu “4. S’entén per informació pública el conjunt de documents o continguts, siga quin siga el seu format o suport, que estiguen en poder de qualsevol dels subjectes inclosos en l’article 3 i que hagen sigut elaborats o adquirits en l’exercici de les seues funcions, independentment del moment en què hagen sigut elaborats o adquirits”. Reunint este, tots i cada un dels requisits de la llei. Dilucidada esta qüestió, també adduïx l’Ajuntament de Dénia la inadmissió de la sol·licitud en què en este expedient es troba un informe tècnic que sembla ser la qüestió fonamental de la petició i que, segons l’article 46.1r.a del Decret 105/2017, establia la inadmissió quan la informació “continga opinions o valoracions personals de l’autor que no manifesten la posició d’un òrgan o entitat”. Vistos els documents que conformen l’expedient que se’ns va traslladar, observem que els dos documents tècnics o informes es corresponen amb documents de l’Àrea d’Urbanisme de l’Ajuntament de Dénia, com així consta; per tant, estos documents són oficials, independentment que en estos s’aboquen valoracions o opinions dels redactors, les quals conformen, sense cap dubte, la decisió final de l’expedient o la voluntat de la corporació en la resolució d’este. Per això, no es pot inadmetre el dret d’accés a la informació pública al·legant que estos informes són “meres opinions o valoracions personals”, sinó que estos són informes elaborats per tècnics per a l’Ajuntament de Dénia i per a l’expedient sol·licitat per la reclamant. Aprofundint en l’argumentació, cal ressenyar que a la reclamant ja se la va considerar interessada en dos expedients anteriors, mencionats en l’FJ 4t, i se li reconeix en els dos casos, quant a la mateixa obra i actuació urbanística, el dret d’accés a la informació pública que ara se li denega, sense compartir el CVT este canvi de criteri. Sèptim. Per tot això, este CVT considera que la reclamant exercix la condició d’interessada de l’article 53.1.a de la Llei 39/2015, de procediment administratiu comú, i per tant, una posició reforçada quant a l’accés, que és informació de caràcter urbanístic en què hi ha un evident interés públic d’accés a la informació, reconegut de manera reiterada per este CVT en nombroses resolucions (Res. 248/2022 de l’exp. 101/2022 i altres anteriors), sent el que s’ha sol·licitat informació pública amb dret d’accés a esta dels articles 7.4 i 27 de la Llei 1/2022, de transparència de la Comunitat Valenciana, i sense apreciar este Consell la concurrència de cap causa d’inadmissió o límits dels articles 14, 15 i 18 de la Llei 19/2013, de transparència de l’Estat; per tot això, és procedent estimar la reclamació. RESOLUCIÓ En atenció als antecedents i els fonaments jurídics descrits, el Consell Valencià de Transparència acorda: Primer. Estimar la reclamació presentada pel Sr. , en representació de la Sra. , en data 20 de desembre de 2023, contra l’Ajuntament de Dénia i reconéixer el dret d’accés a la informació sol·licitada en els termes previstos en els FJ 6é i 7é d’esta resolució. Segon. Instar l’Ajuntament de Dénia que, en el termini d’un mes des de la recepció d’esta resolució, faça entrega al reclamant de la informació sol·licitada, i comunique a este Consell les actuacions dutes a terme per al compliment de la present resolució. Tercer. Convidar la reclamant a comunicar a este Consell qualsevol incidència que sorgisca respecte de l’execució d’esta resolució i que puga perjudicar els seus drets i interessos. Contra esta resolució, que posa fi a la via administrativa, es podrà interposar un recurs contenciós administratiu davant de la Sala Contenciosa Administrativa del Tribunal Superior de Justícia de la Comunitat Valenciana, en el termini de dos mesos, comptats des de l’endemà de la notificació, de conformitat amb el que establixen els articles 10 i 46 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. EL PRESIDENT DEL CONSELL VALENCIÀ DE TRANSPARÈNCIA