Reclamación interpuesta por afectados contra resolución de la Agencia Tributaria mediante la que se...
Texto completo
RESOLUCIÓN 108/2018, de 6 de abril, del Consejo de Transparencia
y Protección de Datos de Andalucía
Asunto: Reclamaciones interpuestas por XXX contra Resolución de la Agencia Tributaria de
Andalucía en materia de acceso a información pública (Reclamaciones núms. 365/2017 y
383/2017, acumuladas).
ANTECEDENTES
Primero. Con fecha 5 de diciembre de 2016, XXX presentó ante la Consejería de Hacienda y
Administración Pública de la Junta de Andalucía la siguiente solicitud de acceso a información
pública:
“RUEGO se proceda a informarme las cantidades abonadas, desde 1999 hasta el
ejercicio actual, a los titulares (Registradores de la Propiedad) de todas las Ofcinas
Liquidadoras de Distrito Hipotecario existentes en Andalucía, en concepto de
indemnizaciones y compensaciones por la funciones de gestión y liquidación del
Impuestos de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados así
como del Impuesto de Sucesiones y Donaciones.
”RUEGO se me informe del número de personas empleadas, que en estos
ejercicios han tenido empleo en tales Ofcinas Liquidadoras”.
Segundo. Con fecha 4 de julio de 2017, la Agencia Tributaria de Andalucía (en adelante, ATA) de
la Consejería de Hacienda y Administración Pública, una vez fnalizado el plazo de alegaciones y a
la vista de las presentadas, accedía a dicha solicitud, resolviendo “[c]onceder el acceso a la
información solicitada, a tenor de lo dicho por el Consejo de Transparencia y Protección de Datos
de Andalucía, en la Resolución 106/2016 (sobre el registro de XXX), en su FJ 4º, cuando razona que
`es evidente que conocer los gastos que conlleva la gestión de los impuestos soportados por la
ciudadanía resulta de indudable interés para la opinión pública y, en consecuencia, que es
inequívoca la relevancia pública de la divulgación de los datos reclamados; debiendo entonces,
prevalecer esta información sobre unos datos que ciertamente son personales pero que no son
especialmente protegibles, ...”.
Tercero. Con fecha 27 de julio de 2017, XXX presenta ante el Consejo de Transparencia y
Protección de Datos de Andalucía (en adelante, el Consejo) una reclamación -que fue registrada
con el número 365/2017- contra la precitada resolución de concesión de acceso a la información
acordada por la ATA en fecha 04/07/2017, del siguiente tenor literal:
“Antecedentes:
”1.- El día 18/7/2017 se recibe resolución de fecha 4/7/2017, de la Dirección de la Agencia
Tributaria de Andalucía, en el referido expediente, por la que acuerda `conceder el
acceso a la información solicitada´ por el interesado, llamado XXX.
”2.- Que dentro del plazo establecido formulo RECLAMACIÓN CONTRA DICHA
RESOLUCIÓN, conforme a los siguientes FUNDAMENTOS JURÍDICOS
”1.- Los registradores de la propiedad no están incluidos en el ámbito subjetivo de
aplicación del artículo 2 de la Ley 19/2013, ni en el artículo 3 (otros sujetos obligados).
”2.- Los datos solicitados incluyen periodos anteriores a la entrada en vigor de dicha
ley.
”3.- Se trata de datos personales cuya divulgación vulneraría la legislación de
protección de datos de carácter personal, por lo que en todo caso resulta aplicable el
artículo 5.3 de la Ley 19/2013, con arreglo al cual `Serán de aplicación, en su caso, los
límites al derecho de acceso a la información pública previstos en el artículo 14 y,
especialmente, el derivado de la protección de datos de carácter personal, regulado en
el artículo 15. A este respecto, cuando la información contuviera datos especialmente
protegidos, la publicidad sólo se llevará a cabo previa disociación de los mismos´.
”A tales efectos, el frmante de este escrito hace constar expresamente su
OPOSICIÓN a que de divulguen datos económicos personales, o de la ofcina
liquidadora de la que es titular, y anuncia la interposición de las acciones legales y
exigencia de responsabilidades que procedieran si el responsable o responsables del
Portal de la Transparencia se vulnerara en tal sentido la legislación de protección de
datos.
”El artículo 15.3 señala que `Cuando la información solicitada no contuviera datos
especialmente protegidos, el órgano al que se dirija la solicitud concederá el acceso
previa ponderación sufcientemente razonada del interés público en la divulgación de la
información y los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan en la información
solicitada, en particular su derecho fundamental a la protección de datos de carácter
personal.
”Para la realización de la citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente
en consideración los siguientes criterios:
”a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos
establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histórico
Español.
”b) La justifcación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un derecho o el
hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso en fnes
históricos, científcos o estadísticos.
”c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los
documentos únicamente contuviesen datos de carácter meramente identifcativos de
aquéllos.
”d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los datos
contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se
referan a menores de edad.
”En el presente caso, de la citada ponderación debe resultar la denegación de la
información solicitada por el Sr XXX.
”4.- Sólo procede informar al solicitante, conforme al artículo 8.b, de `los convenios
suscritos´ entre la Comunidad Autónoma de Andalucía y los Registradores de la
Propiedad de Andalucía `con mención de las partes frmantes, su objeto, plazo de
duración, modifcaciones realizadas, obligados a la realización de las prestaciones y, en
su caso, las obligaciones económicas convenidas. Igualmente, se publicarán las
encomiendas de gestión que se frmen, con indicación de su objeto, presupuesto,
duración, obligaciones económicas y las subcontrataciones que se realicen con mención
de los adjudicatarios, procedimiento seguido para la adjudicación e importe de la
misma’.
”Tales convenios son públicos y constan publicados en el Boletín Ofcial de la Junta de
Andalucía.
”5.- En cambio, no procede informar de las cantidades abonadas a cada registrador-
liquidador resultantes de la aplicación del citado convenio, pues los registradores-
liquidadores no están incluidos en el artículo 8, f de la Ley, relativo a `altos cargos y
máximos responsables de las entidades incluidas en el ámbito de la aplicación de este
título´.
”6.- Tampoco procede informar de las cantidades abonadas a cada ofcina
liquidadora, pues dado que cada ofcina liquidadora tiene o ha tenido históricamente
como titular a un determinado registrador de la propiedad, no se cumpliría el deber de
`previa disociación de los datos de carácter personal de modo que se impida la
identifcación de las personas afectadas´ (artículo 15,4).
”7.- No sólo procede desestimar la petición del Sr. XXX, sino incluso inadmitirla de
plano, por tener `un carácter abusivo no justifcado con la fnalidad de transparencia de
esta Ley´ (artículo 18,1 e) de la Ley)
”8.- La publicación de los datos solicitados por el Sr. XXX, no sólo es improcedente,
sino que pudiera ser constitutiva de infracción disciplinaria muy grave, conforme al
Artículo 29.1.d, que tipifca como tal `La publicación o utilización indebida de la
documentación o información a que tengan o hayan tenido acceso por razón de su
cargo o función´.
”9.- Que además de lo expuesto, resulta de aplicación la Ley Orgánica 1/1982, de 5 de
mayo, de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen, cuyo artículo 7 establece que `Tendrán la consideración de
intromisiones ilegítimas en el ámbito de protección delimitado por el artículo segundo
de esta Ley: (…) 4. La revelación de datos privados de una persona o familia conocidos a
través de la actividad profesional u ofcial de quien los revela´.
”Y conforme al artículo 9, `La tutela judicial frente a las intromisiones ilegítimas en los
derechos a que se refere la presente Ley podrá recabarse por las vías procesales
ordinarias o por el procedimiento previsto en el artículo 53.2 de la Constitución.
También podrá acudirse, cuando proceda, al recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional´. Y `La tutela judicial comprenderá la adopción de todas las medidas
necesarias para poner fn a la intromisión ilegítima de que se trate y, en particular, las
necesarias para (…) la declaración de la intromisión sufrida, el cese inmediato de la
misma y la reposición del estado anterior; prevenir intromisiones inminentes o
ulteriores y la indemnización de los daños y perjuicios causados´.
”10.- Me remito, además, al informe jurídico complementario efectuado por el
departamento fscal del Servicio de Coordinación de Ofcinas Liquidadoras, del Colegio
de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, que fue adjuntado por mí al
escrito de alegaciones presentado en su día, y que ha de constar en el expediente, y
cuya argumentación jurídica debe tenerse aquí por reproducida.
”Por todo lo expuesto, el abajo frmante:
”Solicita:
”1.- Que se tengan por formulada RECLAMACIÓN contra la resolución recurrida, y que
la misma sea revocada por ser contraria a derecho.
”2.- Que subsidiariamente, para el caso de no estimarse íntegramente la presente
reclamación:
”a) Que se acuerde facilitar tan sólo datos globales de conjunto de las ofcinas
liquidadoras, no datos individualizados por ofcinas ni por liquidador.
”b) Que sea cual fuere el contenido de la resolución hipotéticamente estimatoria
de la solicitud del Sr XXX, se suspenda cautelarmente la ejecución de tal resolución y
divulgación de la información solicitada hasta tanto se resuelvan los recursos y
medidas cautelares, tanto administrativos como judiciales, que este afectado anuncia
que interpondrá llegado el caso.
”Dicha suspensión cautelar es absolutamente necesaria y procedente, pues sin ella
el ulterior recurso administrativo o judicial perdería completamente su utilidad.
”c) Que conforme a la Ley de procedimiento administrativo se identifque a la
autoridad eventualmente responsable de la divulgación de datos personales y con
lesión del derecho constitucional a la intimidad del afectado, a los efectos
disciplinarios, indemnizatorios o de otro orden que pudieran proceder en cada caso.
”Atentamente”.
Cuarto. Mediante escrito fechado el 1 de agosto de 2017, el Consejo solicitó a la ATA copia
del expediente derivado de la solicitud así como informe y antecedentes que considerara
oportunos para la resolución de la reclamación.
Quinto. Asimismo, en escrito de idéntica fecha, se comunicó al reclamante el inicio de la
tramitación del expediente para resolver su reclamación.
Sexto. El 24 de agosto de 2017 tiene entrada en el Consejo una segunda reclamación
(registrada con el número 383/2017) contra la referida Resolución de la ATA de fecha 04/07/2017
interpuesta por XXX. Los fundamentos jurídicos en los que basa su reclamación se reproducen
seguidamente:
”I) Mediante la Resolución 106/2016, expediente de transparencia 2016/1784, la
Agencia Tributaria de Andalucía, ante la solicitud del citado XXX, la citada Consejería,
RESOLVIÓ: CONCEDER el acceso a la información solicitada (Cantidades abonadas a
las Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario, así como el personal contratado,
desde el año 1999) en base, a la admisión del fundamento 4º del solicitante, a tenor de
los dicho por el Consejo de Transparencia y Protección de Datos de Andalucía, que
literalmente, razona que `es evidente que conocer los gastos que conlleva la gestión
de los impuestos soportados por la ciudadanía resulta de indudable interés para la
opinión pública y, en consecuencia, que es inequívoca la relevancia pública de la
divulgación de los datos reclamados´, entendiendo la Consejería, que `debiendo
entonces prevalecer esta información sobre unos datos que ciertamente son
personales pero no son especialmente protegibles´. El resto de la Resolución matiza
el alcance temporal de la información que podrá publicar, conforme a la asunción
competencial de los Impuestos gestionados por las Ofcinas de Distrito Hipotecario, así
como el soporte de su traslación, siempre que transcurran los plazos para la
resolución de los correspondientes recursos Contenciosos-Administrativos, y previa y
potestativamente, esta reclamación. ”II) Quien suscribe, XXX, muestra su más enérgica
oposición a dicha concesión de acceso e información, en primer lugar, por:
”III) Vulneración frontal de los dispuesto en la legislación de protección de datos, entre
otras cosas por:
”Primero: Los Registradores de la propiedad (se les encomiende o no la gestión
de tributos de competencia autonómica, esto es, titulares de Ofcina Liquidadora,
anexa, según Convenio a Ofcina al Registro de la Propiedad, y no al Registrador,
persona física), NO están incluidos en el ámbito subjetivo de aplicación según lo
dispuesto en el artículo 2 de la Ley 19/2013, ni en el artículo 3 del citado cuerpo legal
(`otros sujetos obligados´), por lo que se hace una extensión subjetiva, a la que la
propia ley es absolutamente refractaria, y que no responde a una hermenéutica de los
indicados preceptos que sea razonable, acorde a su espíritu o fnalidad.
”Segundo: Se trata de datos personales cuya divulgación vulneraría la legislación
de protección de datos personales por lo que en todo caso resulta aplicable lo
dispuesto en el artículo 5.3 de la Ley 19/2013, con arreglo al cual, `Serán de aplicación,
en su caso, los límites al derecho de acceso a la información pública, y especialmente
al derivado de las protección de datos de carácter personal, regulado en el artículo 15.
A este respecto, cuando la información contuviera datos especialmente protegidos, la
publicidad sólo se llevará a cabo previa disociación de los mismos´.
”A tales efectos, el frmante de este escrito hace constar expresamente su
ROTUNDA OPOSICIÓN a que de divulguen datos económicos personales, o de la
ofcina liquidadora de la que es titular, y anuncia la interposición de las acciones
legales y exigencia de responsabilidades que procedieran si el responsable o
responsables del Portal de la Transparencia se vulnerara en tal sentido la legislación
de protección de datos.
”Debe resaltarse que el artículo 15.3 señala que `cuando la información
solicitada no contuviera datos especialmente protegidos, el órgano a quien se dirija la
solicitud concederá el acceso previa PONDERACIÓN sufcientemente razonada del
interés público en la divulgación de la información y los derechos de los afectados
cuyos datos aparezcan en la información solicitada, en particular, su derecho
fundamental a la protección de datos de carácter personal. Para la realización de la
citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente en consideración los
siguientes criterios: a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los
plazos establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio
Histórico Español. b) La justifcación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de
un derecho o el hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el
acceso en fnes históricos, científcos o estadísticos. c) El menor perjuicio de los
derechos de los afectados en caso de que los documentos únicamente contuviesen
datos de carácter meramente identifcativo de aquéllos. 3 d) La mayor garantía de los
derechos de los afectados en caso de que los datos contenidos en el documentos
puedan afectar a su intimidad o a s u seguridad, o se referan a menores de edad´.
”En el presente caso, de la citada ponderación debe resultar la denegación de la
información solicitada por el Sr XXX.
”Si acaso, podría admitirse, con carácter restringido, que sólo procede informar
al solicitante, conforme al artículo 8.b, de los convenios suscritos entre la Comunidad
Autónoma de Andalucía y los Registradores de la Propiedad de Andalucía con
mención de las partes frmantes, su objeto, plazo de duración, modifcaciones
realizadas, obligados a la realización de las prestaciones y, en su caso, las obligaciones
económicas convenidas. Igualmente, se publicarán las encomiendas de gestión que se
frmen, con indicación de su objeto, presupuesto, duración, obligaciones económicas y
las subcontrataciones que se realicen con mención de los adjudicatarios,
procedimiento seguido para la adjudicación e importe de la misma. Tales convenios
son públicos y constan publicados en el Boletín Ofcial de la Junta de Andalucía.
”En cambio, y bajo ningún concepto ni principio jurídico o artículo que
expresamente lo señale, procede informar de las cantidades abonadas a cada
registrador-liquidador resultantes de la aplicación del citado convenio, pues los
registradores-liquidadores no están incluidos en el artículo 8, f de la Ley, relativos a
altos cargos y máximos responsables de las entidades incluida s en el ámbito de la
aplicación de este título.
”Tercero: Tampoco procede informar de las cantidades abonadas a cada ofcina
liquidadora, pues dado que cada ofcina liquidadora tiene o ha tenido históricamente
como titular a un determinado registrador de la propiedad, no se cumpliría el deber
de previa disociación de los datos de carácter personal de modo que se impida la
identifcación de las personas afectadas (art 15,4).
”Y no sólo procede desestimar la petición del Sr XXX, sino incluso inadmitirla de
plano, por tener un carácter abusivo no justifcado con la fnalidad de transparencia de
esta Ley (artículo 18,1,e de la Ley).
”La publicación de los datos solicitados por el Sr. XXX, no sólo es improcedente,
sino que pudiera ser constitutiva de infracción disciplinaria muy grave, conforme al
Artículo 29.1.d, que tipifca como tal La publicación o utilización indebida de la
documentación o información a que tengan o hayan tenido acceso por razón de su
cargo o función.
”Cuarto: Que además de lo expuesto, resulta de aplicación la Ley Orgánica
1/1982, de 5 de mayo, de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal
y familiar y a la propia imagen, cuyo artículo 7 establece que: `Tendrá consideración
de intromisiones ilegítimas en el ámbito de protección delimitado por el artículo
segundo des esta ley (…): 4. La revelación de datos privados de una persona o familia
conocidos a través de la actividad profesional u ofcial de quien lo releva´. Y conforme
al artículo 9: `La tutela judicial frente a las intromisiones ilegítimas en los derechos a
que se refere la presente Ley podrá recabarse por las vías procesales ordinarias o por
el procedimiento previsto en el artículo 53.2 de la Constitución. También podrá
acudirse, cuando proceda, al recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Y La
tutela judicial comprenderá la adopción de todas las medidas necesarias para poner
fn a la intromisión ilegítima de que se trate y, en particular, las necesarias para (. ) la
declaración de la intromisión sufrida, el cese inmediato de la misma y la reposición del
estado anterior; prevenir intromisiones inminentes o ulteriores y la indemnización de
los daños y perjuicios causados´.”Cuarto: (sic) Me remito, además al informe jurídico
complementario efectuado por el departamento fscal del Servicio de Coordinación de
Ofcinas Liquidadoras, del Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de
España, que fue adjuntando por mí al escrito de alegaciones presentado en su día, y
que ha de constar en el expediente, y cuya argumentación jurídica debe tenerse aquí
por reproducida, si bien en aras de la mayor claridad en el análisis de esta reclamación
se reproduce.
”IV) En efecto, y tal como ya alegué en su momento:
”Quien suscribe expone no estar en absoluto de acuerdo con la califcación de
datos `personales´ pero `no protegibles´ de los que se solicita la publicidad, en
primer lugar por contradecir frontalmente lo dispuesto en el artículo 3.ª, entre otros,
de la LO 15/99 de 13 de diciembre de Protección de Datos de Carácter Personal, en
segundo lugar, por el carácter `especial´ de las retribuciones que reciben los
liquidadores de partido, con una naturaleza muy peculiar, como se dirá a lo largo de
los siguientes apartados.
”PRIMERA.- La protección de los datos relativos a los ingresos de los liquidadores de
distrito. Los ingresos de los registradores de la propiedad, en su condición de
liquidadores de los impuestos cedidos, constituyen datos de carácter personal,
amparados por el régimen de protección establecido por la Ley Orgánica 15/1999, de
13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal. Una protección que,
como es bien sabido, se extiende a `cualquier información concernientes a personas
físicas identifcadas o identifcables´ (cfr. artículo 3 -`defniciones´-, letra a). Una
referencia genérica de la Ley que, como aclara el artículo 5, apartado 1, letra f), del
Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de
desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de protección de datos de
carácter personal, debe entenderse referida a `cualquier información numérica,
alfabética, gráfca, fotográfca, acústica o de cualquier otro tipo concerniente a
personas físicas identifcadas o identifcables´.
”De manera que, como afrma unánimemente la doctrina y la jurisprudencia, tiene
siempre la consideración legal de `dato personal protegido´ todo aquel que aparezca
referido a personas físicas, identifcadas o identifcables, con independencia de la
forma de recogida o almacenamiento de dicha información personal. Debiendo
considerarse `persona identifcable´, dice la letra o) del mismo apartado, toda aquélla
`cuya identidad pueda determinarse, directa o indirectamente, mediante cualquier
información referida a su identidad física, fsiológica, psíquica, económica, cultural o
social´.
”Un criterio de defnición del ámbito objetivo de la protección que aparece igualmente
recogido en la Directiva 95/46/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión
Europea, de 24 de octubre de 1995, sobre Protección de las personas físicas en lo que
respecta al tratamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos
-transpuesta al ordenamiento español por Ley Orgánica 15/1999-, al califcar como
`datos personales´ (cfr. artículo 2, apartado a) `toda información sobre una persona
física identifcada o identifcable (el `interesado´)´, y considerar a su vez como tal a
`toda persona cuya identidad pueda determinarse, directa o indirectamente, en
particular mediante un número de identifcación o uno o varios elementos específcos,
característicos de su identidad física, fsiológica, psíquica, económica, cultural o social´.
”De manera que, en consecuencia, no cabe duda alguna de que las informaciones
relativas a las percepciones económicas o salariales de los directores o encargados de
cualesquiera ofcinas públicas -tributarias o de otra índole- deben ser consideradas
`datos de carácter personal´, sujetos, en consecuencia, al régimen de protección
establecido por la Ley Orgánica 15/1999. Régimen protector que impone, en principio,
-como regla prima facie de la que, tal como veremos, ha de partirse en el seno de la
teoría de la ponderación, para la valoración o determinación del `peso´ de cada uno
de los intereses en conficto-, la prohibición de cesión de los datos personales sin
previo consentimiento del interesado; pues, como afrma el artículo 11
-`comunicación de datos´- de la referida Ley Orgánica, `los datos de carácter
personal objeto del tratamiento sólo podrán ser comunicados a un tercero para el
cumplimiento de fnes directamente relacionados con las funciones legítimas del
cedente y del cesionario con el previo consentimiento del interesado´ (cfr., en idéntico
sentido, el artículo 10 del Reglamento). Por lo que, en el presente procedimiento, la
comunicación de los datos reclamados al solicitante, sin el consentimiento del
interesado, en la medida en que el suministro de dicha información determina una
cesión o comunicación de datos de carácter personal –conforme a la defnición de la
misma realizada por el artículo 3, apartado i), de la Ley Orgánica 15/1999 (esto es,
`toda revelación de datos realizada a una persona distinta del interesado´)-,
supondría una genérica transgresión del régimen legal protector, como regla prima
facie de resolución de confictos entre derechos.
”A. Régimen legal de las retribuciones de los liquidadores de distrito hipotecario,
como percepciones personales de carácter salarial. El carácter protegido de los datos
relativos a las percepciones económicas de los registradores de la propiedad, en su
condición de liquidadores de los impuestos cedidos, no resulta contradicho por la
peculiar forma de determinación y abono de su importe. Estamos, es bien cierto, ante
un régimen retributivo de carácter especial, que fue objeto de un cierto debate en la
jurisprudencia menor, relativo a la naturaleza de la retribución percibida, como
honorarios empresariales o profesionales -lo que permitiría introducir ciertos
elementos de duda acerca del carácter protegido de los datos- o, por el contrario,
como retribución o compensación de carácter verdaderamente público; unas dudas
que, sin embargo, han quedado superadas en la actualidad, en favor de la naturaleza
funcionarial de los derechos percibidos, integrados plenamente, por tanto, en el
régimen protector establecido por la legislación sobre datos de carácter personal.
”Como es bien sabido, los registradores de la propiedad desarrollan sus funciones de
liquidación de los tributos cedidos en virtud de un previo convenio de encomienda de
gestión, celebrado con la Comunidad Autónoma. En efecto, aun cuando la titularidad
de las competencias de gestión y liquidación de los Impuestos de Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y Sucesiones y Donaciones
corresponde al Estado, la Ley (cfr. artículo 11, letras c) y d), de la Ley Orgánica 8/1980,
de 22 de septiembre, de Financiación de las Comunidades Autónomas) permite su
cesión a las Comunidades Autónomas; cesión que, para la Comunidad andaluza,
aparece formalizada, en la actualidad, por el artículo 178, apartado 1, de la Ley
Orgánica 2/2007, de 19 de marzo, de reforma del Estatuto de Autonomía para
Andalucía, en la redacción dada al mismo por el artículo 1 -`cesión de tributos´ de la
Ley 18/2010, de 16 de julio, del régimen de cesión de tributos del Estado a la
Comunidad Autónoma de Andalucía y de fjación del alcance y condiciones de dicha
cesión.
”Las Comunidades Autónomas, por su parte, aunque destinatarias de aquella previa
delegación de competencias, se hallan autorizadas legalmente para encomendar
dichas actuaciones de liquidación a las ofcinas liquidadoras de distrito, a cargo de los
registradores de la propiedad (cfr. disposiciones adicionales 1ª del Real Decreto
1629/1991, de 8 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento del Impuesto
sobre Sucesiones y Donaciones, y 2ª del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de
septiembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados). Una encomienda que
la Comunidad Autónoma andaluza acordó en virtud del Decreto 106/1999, de 4 de
mayo, por el que se determinan competencias en materia de gestión y liquidación de
los impuestos sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y
sobre Sucesiones y Donaciones, así como las Ofcinas Liquidadoras de Distrito
Hipotecario. De manera que los registradores de la propiedad de Andalucía, han
recibido las competencias de gestión y liquidación de los tributos cedidos por expresa
disposición legal y en virtud de encomienda realizada por la correspondiente
Comunidad Autónoma, en el marco del posterior convenio celebrado con la misma.
”De este modo, la resolución administrativa y el consiguiente convenio de
encomienda -aprobado por Resolución de la Dirección General de Tributos e
Inspección Tributaria de 16 de octubre de 2000, por la que se da publicidad del
Convenio suscrito entre la Consejería Economía y Hacienda y los Registradores de la
Propiedad para establecer las condiciones en que las Ofcinas Liquidadoras de
Distrito Hipotecario, a cargo de los Registradores de la Propiedad del ámbito
territorial de la Junta de Andalucía, ejercerán las funciones atribuidas por Decreto
106/1999, de 4 de mayo-, complementan la norma de atribución legal de
competencia de liquidación a los registradores de la propiedad, en su calidad de
funcionarios públicos. Unas competencias legales que aparecen asimismo
reconocidas en la propia normativa de regulación estatutaria de dichos funcionarios,
estableciendo a tal fn el artículo 536 del Reglamento Hipotecario de 14 de febrero de
1947 que los registradores, quienes `ejercen profesionalmente, bajo su
responsabilidad, las funciones públicas atribuidas por las leyes en general, y en
particular por la legislación hipotecaria y mercantil, y en virtud del carácter de
funcionarios públicos que les reconoce el artículo 274 de la Ley Hipotecaria´, en dicha
condición de `funcionarios públicos´, son `titulares indisolublemente de las Ofcinas
Liquidadoras de Distrito Hipotecario que vengan determinadas en la demarcación
registral´.
”De este modo, junto a la norma legal expresa de atribución de la competencia de
gestión a los registradores, la efectividad de la misma se halla supeditada a la
suscripción del correspondiente convenio administrativo de encomienda de gestión
con la Comunidad Autónoma. Un convenio que, entre otros aspectos, determina el
régimen de retribución de los liquidadores, por la prestación de los servicios públicos
de gestión y liquidación encomendados. Unas percepciones que forzosamente han
de integrarse en el peculiar régimen de gestión y retribución de la ofcina registral,
establecido por la ley. Pues, en efecto, los registradores, por expresa disposición legal,
organizan de manera autónoma sus propios servicios, asumiendo de modo directo
las consecuencias económicas de su función. Y, en este sentido, dice el artículo 294 de
la Ley Hipotecaria, `los Registradores perciben los honorarios´ establecidos en su
`Arancel, que aprueba el Ministerio de Justicia´, y en contrapartida `costean los
gastos necesarios para el funcionamiento y conservación de los Registros´ (cfr., en
este sentido, la disposición adicional tercera de la Ley 8/1989, de 13 de abril, el Real
Decreto 1427/1989, de 17 de noviembre, por el que se aprueba el arancel de los
Registradores de la Propiedad, y los artículos 589 y ss. del Reglamento Hipotecario);
quedando en consecuencia obligados a proveerse de todos los medios materiales
necesarios para la correcta prestación del servicio público encomendado (cfr. artículo
357 del Reglamento Hipotecario).
”B. Naturaleza de las retribuciones percibidas por los liquidadores de distrito. Las
peculiaridades impuestas por el régimen retributivo de los registradores, en el que la
encomienda necesariamente ha de integrarse, suscitó una variada jurisprudencia, con
posiciones encontradas acerca de la sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido de
los servicios prestados por los registradores, en cuanto liquidadores de los tributos
cedidos -cfr., entre otras, las sentencias de la Audiencia Nacional de 8 de marzo de
1999 y del Tribunal Superior de Justicia de Extremadura de 7 de junio de 2002, en
favor de la solución negativa, y las Sentencias de los Tribunales Superiores de Justicia
de Castilla y León (Burgos) de 8 de noviembre de 2001, Murcia de 19 de octubre de
2000 o Andalucía (Granada) de 9 de junio de 2003, en favor de la tesis contraria-.
”Una viva disputa jurisprudencial que, sin embargo, fue fnalmente zanjada por la
Sentencia de la Sala Tercera del Tribunal Supremo (Sección Segunda) de 12 de julio de
2003, en recurso de casación en interés de la Ley, decidiendo la falta de sujeción de
dichas percepciones retributivas al Impuesto sobre el Valor Añadido. Y ello puesto
que, decía el Tribunal, se cumple <<el requisito de la realización `directa´ del servicio
por el Estado, o ente territorial una vez cedido el tributo>>; un requisito que `cumple
la Comunidad Autónoma, a través de una ofcina administrativa conectada a ella,
cumpliendo así la exigencia del precepto´ -esto es, el artículo 5.6 º de la Ley 30/85,
que declaraba exentas del tributo `las entregas de bienes o prestaciones de servicios
realizadas directamente por el Estado, las Entidades en que se organiza
territorialmente y sus organismos autónomos, cuando se efectúen sin
contraprestación o mediante contraprestación de naturaleza tributaria´-.
”Una naturaleza pública de las percepciones de los liquidadores que resultaba del
propio régimen legal de atribución de la competencia. Pues, decía el Tribunal, `las
Ofcinas Liquidadoras citadas son órganos administrativos´, como resulta de los
antecedentes históricos de la encomienda -el artículo 144.2.3 º del Decreto 176/1959,
regulador del Reglamento del Impuesto de Derechos Reales y Transmisión de Bienes,
y el artículo 77 del Real Decreto 3494/1981 (que hacía depender orgánicamente a los
liquidadores de la Dependencia de Relaciones con los Contribuyentes, del Delegado
de Hacienda, del Director General de Tributos y del Ministro de Hacienda)- y, al
tiempo de la sentencia, de la Ley 30/1983, de Cesión de Tributos del Estado, `que
subrogó a las Comunidades Autónomas en todos los derechos y obligaciones de la
Hacienda estatal respecto de los impuestos cedidos´. De modo que, dice el Tribunal,
<<las Ofcinas Liquidadoras de los Distritos Hipotecarios actúan como órganos
propios de la Administración, en el caso de autos, de la Autonómica, sin que la
confuencia de funciones liquidadoras y registrales en la fgura del Registrador sea
sufciente para convertir en independiente la función liquidadora de éste>>.
”A ello conduce el hecho de que `el ejercicio de las competencias de gestión y
liquidación´ `viene dada directamente´ a los liquidadores `por el ordenamiento
jurídico´, de manera que `sus actos´, a diferencia de los realizados por los simples
recaudadores -de `carácter puramente material´-, tienen `sustancia íntegramente
jurídico administrativa, imposible de producir si no fuera porque no tuviesen la
cualidad de auténticos órganos administrativos de la Administración de la que
dependen´ -y <<buena muestra de que existe la aludida dependencia orgánica
respecto de la Comunidad Autónoma>>, dice la Sentencia, <<viene dada por el hecho
de que los acuerdos de los Liquidadores son impugnables en vía administrativa ante
el TEAR>>-. Por lo que, en defnitiva, <<el juego de los preceptos que disciplinan la
cesión de los tributos indicados a las Comunidades autónomas, pone de manifesto
que, utilizando la vía de la delegación, y posteriormente, ya en uso de ésta, la de la
encomienda a las Ofcinas Liquidadoras, la liquidación, recaudación y revisión de los
tributos cedidos, que se realizada por el Estado, ha pasado a otra Administración
Pública, las Comunidades Autónomas receptoras de la delegación, y a través de éstas,
es llevada a cabo por otro órgano administrativo, esto es, las Ofcinas Liquidadoras,
cuya índole de tal es indiscutible, como repetidamente subraya la sentencia
recurrida>> (cfr., en igual sentido, la Sentencia del mismo Tribunal Supremo de 3 de
julio de 2006).
”C. La sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido de las percepciones económicas de
los liquidadores de distrito. Con posterioridad a la decisión del Tribunal Supremo
español, la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (Sala Tercera) de 12
de noviembre de 2009, asunto C154/08, Comisión de las Comunidades Europeas contra
Reino de España, resolvió la controversia en sentido precisamente contrario,
decidiendo, en consecuencia, la sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido de los
servicios prestados por los registradores como liquidadores de distrito hipotecario.
”A pesar de ello, el contenido de la sentencia del Tribunal de Luxemburgo no altera de
manera substancial la conclusiones alcanzadas por el Tribunal Supremo español
acerca de la naturaleza de las percepciones recibidas por los registradores, en su
condición de liquidadores de los tributos cedidos. Una naturaleza que viene
determinada, como vimos, por el carácter estrictamente público de los servicios
prestados por los liquidadores y por la plena integración funcional de éstos en el seno
de la Administración tributaria autonómica, a la que aparecen vinculados en relación
de plena dependencia en la función.
”Por el contrario, la decisión del Tribunal de Justicia de la Unión se encuentra
específca y directamente condicionada por la regulación comunitaria del Impuesto
sobre el Valor Añadido. Un régimen que aparece dominado por dos principios
básicos: la aplicación generalizada del tributo a cualesquiera actividades económicas
-todos los bienes y servicios de consumo- y la constitución del impuesto como fgura
de carácter estrictamente neutral. Dos elementos que dotan a las regulaciones
legales de los países miembros de un carácter omnicomprensivo, con independencia
de la verdadera naturaleza, personal o empresarial, pública o privada, de las
actividades sujetas.
”En efecto, la regulación comunitaria del tributo establece un ámbito de aplicación del
mismo extraordinariamente amplio, defniendo con carácter plenamente objetivo,
desvinculado de sus fnes o resultados, el concepto de actividad económica sujeta al
tributo. El artículo 9 de la Directiva 2006/112/CE del Consejo, de 28 de noviembre de
2006, relativa al sistema común del impuesto sobre el valor añadido, de este modo,
extiende el ámbito de aplicación del impuesto a cualesquiera actividades económicas
independientes; estableciendo a tal fn que `serán considerados sujetos pasivos
quienes realicen con carácter independiente, y cualquiera que sea el lugar de
realización, alguna actividad económica, cualesquiera que sean los fnes o los
resultados de esa actividad´.
”Esa concepción amplia y objetiva de la base de aplicación del tributo constituye la
razón exclusiva de la inclusión en la órbita del mismo de las remuneraciones
percibidas por los liquidadores de distrito. Pues, desde la perspectiva de la Directiva,
los registradores, en la medida en que organizan de manera independiente sus
factores de producción, desarrollan una actividad independiente; esto es, `toda vez
que los registradores-liquidadores se procuran y organizan ellos mismos, dentro de
los límites establecidos por las disposiciones normativas y convencionales
pertinentes, los medios personales y materiales necesarios para el ejercicio de sus
actividades´. Ello provoca la inexistencia, dice el Tribunal, de <<`lazo de
subordinación´, en el sentido del artículo 4, apartado 4, de la Sexta Directiva>>.
”La existencia de una especial dependencia o vinculación, tanto orgánica como
funcional, entre la Administración autonómica y los liquidadores de distrito -hasta el
punto de que, como reconoce el propio Tribunal, <<las Comunidades Autónomas
pueden indicar a los registradores-liquidadores el sistema informático que deben
utilizar y que deben estar conectados `on-line´ con las autoridades competentes de
las Comunidades Autónomas, y pueden exigir una dotación mínima de personal en
las ofcinas liquidadoras y que dicho personal demuestre unas cualifcaciones
profesionales concretas>>- no resulta relevante desde la perspectiva de la Directiva.
Por el contrario, dado que <<la organización de los recursos humanos depende de
cada ofcina liquidadora>>, <<el personal empleado en las referidas ofcinas no forma
parte de los efectivos de las Comunidades Autónomas y no tiene ningún vínculo
directo con éstas>>, dice el Tribunal, estamos en presencia de una actividad
económica independiente a los efectos de la Directiva, necesariamente sujeta a la
aplicación del tributo.
”Y es que, como había declarado de manera reiterada el Tribunal -cfr. Sentencias de
29 de octubre de 2009, asunto C-246/08, Comisión contra República de Finlandia, y 6 de
octubre de 2009, asunto C-267/08, Landesorganisation-, la organización independiente
de cualesquiera actividades económicas determina su necesaria inclusión en el
ámbito de aplicación del tributo, aun cuando las funciones desarrolladas hayan sido
atribuidas y reguladas por ley, por motivos de interés público y sin objetivo
empresarial o comercial directo. Un criterio que, a juicio del Tribunal, aparece
impuesto por el principio de neutralidad del tributo, en la forma en que el mismo ha
sido interpretado por el Tribunal; para quien dicho principio determina la necesidad
de interpretación restrictiva de los supuestos de no sujeción y exención, como
excepciones al régimen general de sujeción. Pues suponen una quiebra de la regla
general conforme a la cual el Impuesto debe gravar toda entrega de bienes o
prestación de servicios realizada a título oneroso por el sujeto pasivo -esto es, dice la
Sentencia de 6 de octubre de 2009, antes mencionada, cualquier <<prestación de
servicios>> que <<se realice a título oneroso>>, <<existiendo entre quien efectúa la
prestación y su destinatario una relación jurídica en cuyo marco se intercambian
prestaciones recíprocas y la retribución percibida por quien efectúa la prestación
constituye el contravalor efectivo del servicio prestado al destinatario>>.
”Aquellas razones de índole exclusivamente comunitaria y fscal, sin embargo, no
alteran la verdadera signifcación de la función realizada por los liquidadores de
distrito, consecuencia de la atribución a los mismos, por ley, de funciones públicas e
imperativas (obligatorias) de gestión de los tributos cedidos. Una atribución de
competencia que la ley realiza en favor de los liquidadores, como funcionarios
públicos y en régimen de estricta dependencia funcional respecto de la
Administración autonómica a la que aparecen adscritos, determinando con ello una
naturaleza estrictamente pública (<<tributaria>>, dice el Tribunal Supremo) de las
retribuciones abonadas en favor de aquéllos. El hecho de que, dentro de una
perspectiva estrictamente comunitaria, el principio de neutralidad fscal y su corolario,
sobre necesidad de evitar `distorsiones signifcativas de la competencia´ -con la
amplitud atribuida a dicho concepto por la jurisprudencia comunitaria (cfr. Sentencia
Tribunal de Justicia de 16 de septiembre de 2018, asunto C288/07, Isle of Wight
Council)-, impida considerar a los liquidadores como `organismo público´ excluido
del IVA, a los efectos de la Directiva -cfr. artículo 13-, no puede alterar la verdadera
naturaleza de la función de aquéllos; transmutando la misma en una actividad
económica o profesional de índole privada, en régimen de libre competencia en los
mercados.
”D. La protección de los datos relativos al ejercicio de las actividades del liquidador.
Los derechos económicos derivados del convenio de encomienda en favor de los
liquidadores tienen, de este modo, una naturaleza estrictamente pública, en toda
análoga a las percepciones salariales de los funcionarios al servicio de la
Administración. Se devengan como consecuencia del desarrollo de servicios de
carácter funcionarial, en compensación a la actividad estrictamente pública realizada.
Son, por ello, derechos económicos en todos asimilables a los derechos retributivos
correspondientes a los funcionarios públicos (cfr. artículo 14 -`derechos individuales’-,
letra d), del Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba
el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público), aunque
adaptados a las exigencias del peculiar estatuto de la función registral. Régimen legal
que impone la necesidad de que las retribuciones deban ser calculadas a forfait,
sobre la base de un porcentaje del conjunto de los recursos gestionados, y
asumiendo anticipadamente el funcionario los costes de la gestión. Circunstancias
que, aunque modalizan sin duda el contenido de los derechos retributivos percibidos
por los liquidadores, no alteran, como vimos, la verdadera naturaleza del derecho
retributivo, como compensación por la realización de actividades de carácter
funcionarial.
”No existe, por ello, argumento alguno que permita califcar la función de los
liquidadores de distrito hipotecario como una actividad empresarial o profesional, de
carácter liberal. No hay régimen alguno de libertad, ni en la decisión de intervenir, ni
en la determinación de los precios de la actuación, sino, por el contrario, deber legal
estricto de intervención, como consecuencia del estatuto rigurosamente funcionarial
del liquidador; ni, como resulta evidente, existe concurrencia alguna en el mercado o
sector, dada la designación legal expresa y cerrada de dichos funcionarios, y no otros,
para el desarrollo de la función de gestión y liquidación de los tributos cedidos.
”Téngase en cuenta, no obstante, que, aun cuando fuera posible considerar la
actividad de los liquidadores de distrito como estrictamente profesional -lo que, como
vimos, resulta contrario a la verdadera naturaleza del servicio público prestado y las
potestades también públicas ejercidas-, ello no excluiría el derecho a la protección de
los datos de carácter económico, derivado de dicha actividad. La jurisprudencia se ha
pronunciado en reiteradas ocasiones acerca de la necesidad de extender la
protección otorgada por la Ley Orgánica de Protección a los datos personales
derivados del ejercicio de las actividades de profesionales liberales y autónomos. Así,
la sentencia de la Audiencia Nacional de 10 de septiembre de 2009 -siguiendo el
criterio sostenido con anterioridad en las Sentencias de 11 de febrero de 2004 y 10 de
julio de 2008-, ante el problema de <<la aplicación o no de la normativa sobre
protección de datos a aquellos supuestos en que los datos se referan a personas
físicas, pero que lleven a cabo una actividad mercantil o profesional>>, niega
categóricamente que <<los empresarios individuales y profesionales estén en su
conjunto excluidos del ámbito de protección de la Ley Orgánica de Protección de
Datos>>. Por el contrario, dice la Audiencia, se hace <<imprescindible recordar
algunas de las consideraciones de la STC 292/2000, de 30 de noviembre, que
establece que (FJ6º) el objeto de protección del derecho fundamental a la protección
de datos no se reduce solo a los datos íntimos de las personas sino a cualquier tipo
de datos personales, sean o no íntimos, cuyo conocimiento o empleo por terceros
pueda afectar a sus derechos, sean o no fundamentales, porque su objeto no es sólo
la intimidad individual, que para ello está el Art. 18.1 CE, sino los datos de carácter
personal. Por consiguiente>>, añade la Sentencia, <<también alcanza a aquellos datos
personales públicos, que por el hecho de serlo, de ser accesibles al conocimiento de
cualquiera, no escapan al poder de disposición del afectado, porque así lo garantiza
su derecho a la protección de datos (pues) los datos amparados son todos aquellos
que identifquen o permitan la identifcación de la persona pudiendo servir para la
confección de su perfl ideológico, racial, sexual, económico o de cualquier otra índole,
o que sirvan para cualquier otra utilidad que en determinadas circunstancias
constituye una amenaza para el individuo>>.
”<<No puede concluirse, por tanto>>, añade la Audiencia, <<que los empresarios
individuales y profesionales estén en su conjunto excluidos del ámbito de protección
de la LOPD, sino que se hace necesario diferenciar (y la línea divisoria es confusa y
difusa) cuando un dato del empresario o profesional se refere a la vida privada de la
persona y cuándo a la empresa o profesión, pues solo en el primer caso cabe aplicar
la protección de la LO 15/1999. Labor de diferenciación que puede basarse en dos
criterios distintos y complementarios: Uno, el criterio objetivo de la clase y la
naturaleza de los datos tratados, según estén en conexión y se referan a una esfera
(la íntima y personal) o a otra (la profesional) de la actividad. Otro, el de la fnalidad del
tratamiento y circunstancias en que éste se desarrolla, criterio éste que operaría en
aquellos casos en que alguno de los datos profesionales coincida con los particulares
(por ej. coincidencia de domicilio privado con el de la empresa, o cuando no se pueda
acreditar si una deuda es de la empresa o si es personal del interesado)>>;
recordando asimismo la Audiencia las distintas ocasiones en que ha reconocido el
derecho a la protección en favor de profesionales o empresarios individuales
-arquitectos (sentencia de 21 de noviembre de 2002), promotores (sentencia de 25 de
junio de 2003) y abogados (sentencia de 11 de febrero de 2004)-, pues, dice el
tribunal, <<los datos personales son predecibles de todos los ciudadanos, sin que
puedan excluirse de dicha previsión los relativos a aquellos que realizan una
profesión, pues el ejercicio de esta actividad no puede ser equiparado a estos efectos
a la de una empresa>>.
”Por todo lo cual, aun cuando fuera legalmente posible califcar la actividad de los
liquidadores como `profesional´, no funcionarial -lo que, como hemos visto, resulta
imposible, atendiendo a la verdadera substancia de la actividad y su régimen jurídico-,
también los datos económicos derivados de dicha actividad quedarían dentro de la
órbita de la Ley Orgánica. Se trata de datos que, aun vinculados al ámbito
`profesional´ de la persona, dado su origen en el ejercicio de dicha actividad
`profesional´, pasan una vez percibidos, de manera inmediata, a la esfera más
personal e íntima del sujeto, como una de las bases más relevantes en el desarrollo
de su personalidad; pues, a nadie escapa, las condiciones económicas de las
personas, por suerte o por desgracia, constituyen el elemento material esencial sobre
el que se cimenta la vida personal y familiar; un substrato material del que derivan
datos de carácter indudablemente personal -que permiten la identifcación de la
persona y pueden servir para la confección de su perfl económico-.
”V) Como ya se dijo más arriba, la condición de los liquidadores de distrito hipotecario
no pueden estar encuadrados de una manera directa (a salvo de su deber de
cooperación) en el ámbito subjetivo de la aplicación de la legislación sobre
transparencia (Estado. Ley 19/2013, y Andalucía, Ley 1/2014.
”En efecto:
”1ª) El ámbito subjetivo de aplicación de la legislación sobre transparencia. Como es
bien conocido, el ordenamiento jurídico español ha incorporado recientemente el
régimen legal de `transparencia´ de los poderes públicos, imponiendo a las
Administraciones públicas deberes específcos de comunicación y publicidad de sus
actuaciones. Al amparo del imperativo constitucional de transparencia, como
principio de actuación de la Administración, la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, en el ámbito del
Estado, y la Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pública de Andalucía, en
relación con la Comunidad Autónoma andaluza, han consagrado legalmente el
denominado `derecho a conocer´ -right to know-, como manifestación del derecho
fundamental a la libertad de información o la libertad de expresión.
”Se trata de un derecho reconocido inicialmente por la jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos -cfr. Sentencias de 19 de abril de 2009, Társaság a
Szabadságjogokért v. Hungary, 26 de agosto de 2009, Kenedi v. Hungary, 2 noviembre
2010, Gillberg v. Suecia, y 25 de junio de 2013, Youth Initiative for Human Rights v.
Serbia-, que ha pasado posteriormente al acervo comunitario, a través del
Reglamento (CE) 1049/2001, del Parlamento Europeo y del Consejo de 30 de mayo de
2001, relativo al acceso público a los documentos del Parlamento Europeo, del
Consejo y de la Comisión, la jurisprudencia del Tribunal de Luxemburgo -cfr.
Sentencia del Tribunal General de 22 de marzo de 2011, asunto T-233/09, Acces Info
Europe contra Consejo, ratifcada por Sentencia del Tribunal Justicia de 17 de octubre
de 2013, asunto C-280/11 P, Consejo contra Acces Info Europe- y la Carta de los
Derechos Fundamentales de la Unión Europea -aunque sólo en relación con los
documentos en poder de las instituciones europeas (cfr. artículos 41 y 42)-.
”Estamos en presencia de un derecho a conocer, califcado por algunos como
verdadero derecho fundamental autónomo, al que la ley no atribuye, sin embargo,
una valor absoluto e incondicionado. No solo debe ser moderado en su aplicación por
la concurrencia de otro u otros derechos fundamentales en conficto -como el
derecho a la protección de datos de carácter personal o el derecho a la intimidad-, tal
como igualmente sucede en todo el ámbito de los derechos fundamentales; tampoco,
junto a ello, el derecho ha sido erigido de manera total, para todas las
Administraciones o poderes públicas, de forma ilimitada. Por el contrario, la Ley
establece un ámbito preciso de aplicación subjetiva, de manera que únicamente
queda vinculada a ese nuevo derecho específco de conocimiento o acceso una parte
de la Administración.
”En efecto, los artículos 2 a 4 de la Ley estatal delimitan el ámbito de aplicación de la
misma, estableciendo además un diferente grado de afectación o vinculación para
cada una de las instituciones o entes sujetos. Así, de un lado, frente al régimen de
sujeción general de la Administración General, determinados entes públicos, como la
Casa de su Majestad el Rey, el Congreso de los Diputados, el Senado, el Tribunal
Constitucional y el Consejo General del Poder Judicial, el Banco de España, el Consejo
de Estado, el Defensor del Pueblo, el Tribunal de Cuentas, el Consejo Económico y
Social e instituciones autonómicas análogas, únicamente quedan sujetos al deber de
acceso respecto de la información relacionada con `sus actividades sujetas a Derecho
Administrativo´; otras, como el Congreso de los Diputados, el Senado y las Asambleas
Legislativas de las Comunidades Autónomas, pueden dotarse de regulación propia
que determine los detalles del ejercicio del derecho de acceso -cfr. disposición
adicional octava-; y otros entes, en fn, como los partidos políticos, las organizaciones
sindicales y empresariales y las entidades privadas que perciban subvenciones
públicas en los términos fjados por la Ley, referidas en el artículo 3, no quedan
sujetos al deber de atender el derecho de acceso -al no resultar de aplicación a los
mismos el Capítulo III del Título I de la Ley-.
”Y algo semejante ocurre en la legislación andaluza sobre transparencia. En la cual,
por ejemplo, el Parlamento de Andalucía, el Defensor del Pueblo Andaluz y la Cámara
de Cuentas de Andalucía quedan sujetos a la ley `en lo que afecta al ejercicio de sus
funciones de carácter administrativo´y con posibilidad de establecer una regulación
de carácter autónomo (cfr. artículo 3, apartado 2); y los partidos políticos,
organizaciones sindicales y empresariales, iglesias y entidades religiosas, entidades
representativas de intereses colectivos y otras entidades que perciban determinadas
ayudas o subvenciones públicas quedan sujetas a un régimen de carácter restrictivo
(cfr. artículo 5).
”Por lo cual, no todos los deberes de transparencia o acceso son exigibles respecto de
cualesquiera Administraciones públicas, ni tales deberes recaen sobre todas ellas con
igual intensidad. Existe en la ley, por el contrario, un régimen preciso y expreso de
distribución de las cargas derivadas del derecho a la transparencia entre los distintos
poderes públicos, imponiendo a cada uno de ellos un régimen especial y
diferenciado. Una diferencia de trato, especialmente perseguida por la ley, que puede
quedar directamente vulnerada si, al socaire de las necesarias relaciones entre
distintas Administraciones públicas, el deber más intenso impuesto a alguna de ellas
se trasladase automáticamente a las demás, a pesar de que estas últimas constituyan
poderes públicos no vinculados o sujetos a la ley con menor intensidad. Convertir las
relaciones entre Administraciones públicas en vasos comunicantes, a través de los
cuales el deber de transparencia o acceso a la información se extienda de modo
global o incondicionado por todo el ámbito de lo público, constituiría, sin duda, una
vulneración de la propia disposición legal.
”Ello se aprecia con especial intensidad, en relación con los liquidadores de distrito
hipotecario. En su doble condición de registradores de la propiedad y de liquidadores
de los tributos cedidos, quedan fuera de los deberes directos de transparencia
impuestos por la Ley, tanto estatal como autonómica. No pueden encuadrarse en
ninguna de las categorías de lo público descritas por una y otra norma, como sujetos
de los deberes derivados del principio de transparencia; pues, como consecuencia de
su especial estatuto funcionarial, que determina una adscripción puramente
funcional de dichos funcionarios en el ejercicio de su actividad, no forman parte
orgánicamente de ninguna de ellas. Son, por tanto, autoridades o funcionarios sobre
los que no pesan de manera directa los deberes específcos de transparencia o
acceso a la información.
”Una y otra ley, sin embargo, establecen sobre dichos funcionarios deberes
complementarios, de contenido menor, dirigidos a la cooperación con los sujetos
propia y específcamente obligados por los deberes de transparencia. Y, así, dice el
artículo 4 -`obligación de suministrar información´- de la Ley estatal, `las personas
físicas y jurídicas distintas de las referidas en los artículos anteriores que presten
servicios públicos o ejerzan potestades administrativas estarán obligadas a
suministrar a la Administración, organismo o entidad de las previstas en el artículo 2.1
a la que se encuentren vinculadas, previo requerimiento, toda la información
necesaria para el cumplimiento por aquéllos de las obligaciones previstas en este
título´. Y en análogo sentido, el artículo 4 -`obligación de suministrar información´-
de la Ley autonómica establece que `las personas físicas y jurídicas distintas de las
referidas en el artículo anterior que presten servicios públicos o ejerzan funciones
delegadas de control u otro tipo de funciones administrativas estarán obligadas a
suministrar a la Administración, organismo o entidad de las previstas en el artículo 3.1
a la que se encuentren vinculadas, previo requerimiento y en un plazo de quince días,
toda la información necesaria para el cumplimiento por aquellas de las obligaciones
previstas en esta ley (···)´.
”Ambas normas legales imponen, por ello, deberes complementarios de suministro
de información, de carácter accesorio, con el fn de cooperar con los sujetos
propiamente obligados a los que aparezcan funcionalmente vinculados, para el mejor
cumplimiento de los deberes de éstos. Una colaboración, de carácter limitado, que
habrán de ejercer de manera leal y con la extensión necesaria para permitir la
efectividad del deber de transparencia impuesto a la Administración a la que
aparezcan adscritos, pero que, sin embargo, no puede servir para trasladar al
funcionario o ente colaborador -el liquidador, en este ámbito- el mismo deber de
transparencia que pesa sobre aquélla. Ambas normas legales se han limitado a
establecer, respecto de dichos funcionarios, un deber de cooperación limitado
respecto del ámbito público desarrollado por dichos entes menores -de prestación de
los servicios públicos, ejercicio de las potestades administrativas o desarrollo de las
funciones delegadas de control-; han optado, de este modo, por imponer un régimen
disminuido o complementario de información, una obligación menor de colaboración
con la Administración superior, con expresa exclusión de cualquier directa sujeción al
deber general de transparencia.
”Si las leyes de transparencia hubieran querido imponer a esa categoría singular,
integrada por las personas físicas o jurídicas que ejercen potestades o prestan
servicios públicos, el mismo deber de transparencia, lo habrían establecido de esa
manera. Al no haberlo decidido así, al haber establecido, precisamente, un régimen
diferenciado, más disminuido, de simple comunicación de información en el ámbito
interadministrativo, han excluido implícitamente la aplicación del régimen general de
transparencia respecto de tales personas, físicas o jurídicas. No cabe, por ello, exigir
de las mismas, fuera del simple deber de cooperación con la Administración a la que
se hallan adscritas, el cumplimiento de los deberes de transparencia impuestos a esta
última; no, por supuesto, de manera directa, pero tampoco de forma indirecta, a
través de una impropia e indefnida extensión del deber legal correspondiente a dicha
Administración, imponiendo forzosamente, por sustitución, una revelación de
información de la que dichos prestadores de servicios o potestades públicos se
encuentran eximidos.
”VI) La Resolución meritada que concede dicho acceso a la publicidad de los datos
solicitados por el precitado XXX, `lesiona el derecho a la `intimidad económica´ de los
liquidadores e partido, faceta que se desprende del derecho constitucional a aquélla.
En efecto:
”La lesión al derecho a la `intimidad económica´ de los liquidadores de distrito
hipotecario. Junto a todo lo anterior, la revelación de los datos económicos de los
liquidadores de distrito constituye una directa invasión en la intimidad de los mismos,
contraria a la protección constitucional del derecho fundamental. Pues, en efecto, la
`transparencia´, cuya extraordinaria utilidad como mecanismo de control
democrático de los poderes públicos no puede ser cuestionada, puede acabar
convirtiéndose, fuera de sus límites naturales, en un medio de penetración ilegítima
en la esfera de lo íntimo. Una afectación a la intimidad que constituye parte de un
proceso general y creciente de deterioro de lo personal y privado, consecuencia del
fenómeno denominado de `hiperinfación´ de la información, propio de la sociedad
postindustrial (PIQUERAS BAUTISTA); la sociedad abierta y plural que, sin embargo,
produce un volumen ingente de información, la cual, lejos de edifcar un hombre más
rico interiormente, gesta un individuo frío, desconcertado, abrumado por tanto dato,
incapaz de hacer la síntesis de todo lo que le llega (WESTIN). Un fenómeno de
contaminación de las libertades -liberties pollution- que provoca la erosión y
degradación de los derechos fundamentales ante el uso intensivo de las nuevas
tecnologías y del derecho a la autodeterminación informativa (PÉREZ LUÑO). Un
proceso de saturación, en fn, en el que se enmarca la creciente demanda de
información, de `transparencia´, en todo el ámbito de lo público.
”Estamos, dice la doctrina, ante una avalancha informativa que, de un lado, impide,
por su misma magnitud, alcanzar el objetivo esencial de formar una opinión pública
capaz y crítica frente a los problemas de gobierno de la sociedad, en la medida en que
reduce el hombre a una insustituible imagen de su propio ser, un aglomerado
humano sometido a un peculiar proceso de inmovilización (DE OTTO y PARDO). El
hombre abrumado, sometido a una asfxia informativa que impide valorar y clasifcar
tal excedente de datos (SÁDABA), dada la magnitud de los medios e instrumentos de
suministro de información, su volumen y la inteligencia de su creación tecnológica,
frente a la falta de preparación -su primitivismo y, en ocasiones, infantilismo (LLEDÓ)-
de quienes pueden utilizar tan extraordinaria creación tecnológica.
”Esa `hiperinfación´ informativa produce como indeseable consecuencia, como
excrecencia contaminante de la libertad, la posibilidad cierta de amenazas reales a la
intimidad (RUÍZ MIGUEL). La aparición de nuevos instrumentos de información y
comunicación que general un fácil, rápido y abundante acceso a la información de
todo género constituye un cauce potencial para la intromisión, indeseable desde la
perspectiva de la intimidad individual (ROMERO CASABONA); una invasión que nos
convierte en `ciudadanos transparentes´, a modo de escaparates de los aspectos
más apreciados de nuestra personalidad (GARCÍA TORRES Y JIMÉNEZ BLANCO). Hasta
el punto que cabe plantearse, en términos aún más graves (RUIZ MIGUEL), ¿hasta qué
punto este proceso en el que le `transparencia´ se impone sobre todo no conduce a
una uniformización de toda la humanidad en la que no se admiten vínculos privados,
vale decir, que se sustraigan a lo transparente, a lo público?
”Se hace necesario, por ello, buscar límites racionales al legítimo deseo de
transparencia, con el fn de evitar que el mismo traspase la barrera de lo privado, lo
íntimo y reservado, el espacio en el que se recluyen los aspectos interiores de la
personalidad. Una transgresión que, sin duda, se produce en la revelación
transparente, sin control, de los datos sobre las percepciones económicas de
cualquier funcionario; cuya intimidad, ocioso es decir, no desaparece por el hecho de
desarrollar una actividad de carácter público.
”Pues, en efecto, existe, dentro del derecho fundamental a la intimidad y como parte
sustancial integrante del mismo, un ámbito de protección constitucional frente a las
informaciones de carácter económico. Los datos, circunstancias y elementos que
conforman el perfl económico de la persona forman parte, sin duda, del <<ámbito
propio y reservado frente a la acción y el conocimiento de los demás, necesario,
según las pautas de nuestra cultura, para mantener una calidad mínima de la vida
humana>> -cfr. Sentencia del Tribunal Constitucional 70/2002, de 3 de abril (FJ 10º) y
231/1998, de 2 de diciembre (FJ 3)-. En este sentido, el propio Tribunal Constitucional
-cfr. Sentencia 233/2005, de 26 de septiembre- ha ido defniendo de modo progresivo
los perfles de un, así denominado, derecho a la `intimidad económica´, amparado
por el precepto constitucional, como uno de los `derechos sectoriales o especiales de
intimidad´ (AGUILAR FERNÁNDEZ-HONTORIA). Pues, dice el Tribunal, <<en relación
con la inclusión de los datos con trascendencia económica (y, por ende, tributaria) en
el ámbito de intimidad constitucionalmente protegido es doctrina consolidada de este
Tribunal la de que los datos económicos, en principio, se incluyen en el ámbito de la
intimidad. Así lo han puesto de relieve, claramente>>, añade el Tribunal, <<las SSTC
45/1989, de 20 de febrero, FJ 9; 233/1999, de 16 de diciembre, FJ 7; y 47/2001, de 15
de febrero, FJ 8. Señaladamente, en la citada STC 233/1999, este Tribunal afrmó que
<<la información cuya transmisión se prevé en el precepto cuestionado -esto es,
aquélla que tiene trascendencia tributaria- puede incidir en la intimidad de los
ciudadanos (SSTC 110/1984, 45/1989, 142/1993; ATC 642/1986). Concretamente,
hemos dicho que <<no hay dudas de que, en principio, los datos relativos a la
situación económica de una persona… entran dentro de la intimidad
constitucionalmente protegida (ATC 642/1986)>> (FJ 7). Por su parte>>, sigue la
Sentencia, <<la STC 47/2001 señaló que la resolución de la queja enjuiciada debía
partir <<necesariamente del reconocimiento de que en las declaraciones del IRPF se
ponen de manifesto datos que pertenecen a la intimidad constitucionalmente
tutelada de los sujetos pasivos. Así lo hemos recordado, concluye el Tribunal, <<en la
reciente STC 233/1999, de 16 de diciembre, FJ 7, al señalar que la información con
trascendencia tributaria `puede incidir en la intimidad de los ciudadanos´ (FJ 8)>>
-cfr., en análogo sentido, Autos del mismo Tribunal Constitucional 52/1992, de 18
febrero, 197/2003, de 16 de junio y 208/2007, de 16 de abril-.
”Es cierto, qué duda cabe, que no estamos ante una protección constitucional de
carácter absoluto. Como en todo el orden iusfundamental, la protección del derecho
a la intimidad tiene un carácter relativo, susceptible de restricciones en presencia de
otros derechos fundamentales o intereses legítimos. Como afrma el propio Tribunal
Constitucional, <<el derecho fundamental a la intimidad, al igual que los demás
derechos fundamentales, no es absoluto, sino que se encuentra delimitado por los
restantes derechos fundamentales y bienes jurídicos constitucionalmente
protegidos>> (cfr. Sentencia 156/2001, de 2 de julio, FJ 4, in fne). Razón por la cual,
ante cualquier intromisión en el espacio de `intimidad económica´ de la persona,
dice la Sentencia de 26 de diciembre de 2005, antes citada, <<lo primero que
debemos determinar, atendidas las circunstancias del caso, es si la actuación (···) ha
constituido o no una intromisión en el ámbito del derecho a la intimidad personal y
familiar del recurrente que el artículo 18.1 CE garantiza, y, en el supuesto de que así
fuera, si dicha intromisión es o no legítima (STC 115/2000, de 5 de mayo, FJ 2;
156/2001, de 2 de julio, FJ 3; 83/2002, de 22 de abril, FJ 4; 14/2003, de 28 de enero, FJ
4)>>.
”A cuyo fn, dice el Tribunal, <<una vez sentado que la información (···) afecta al ámbito
de intimidad constitucionalmente protegido en el art. 18.1 CE, procede seguidamente
comprobar si la injerencia en dicha esfera de reserva fue o no legítima. A este
respecto>>, añade la Sentencia, <<hemos venido señalando que, para que la
afectación del ámbito de intimidad constitucionalmente protegido resulte conforme
con el art. 18.1 CE, es preciso que concurran cuatro requisitos: en primer lugar, que
exista un fn constitucionalmente legítimo; en segundo lugar, que la intromisión en el
derecho esté prevista en la ley; en tercer lugar (sólo como regla general), que la
injerencia en la esfera de privacidad constitucionalmente protegida se acuerde
mediante una resolución judicial motivada; y fnalmente, que se observe el principio
de proporcionalidad, esto es, que la medida adoptada sea idónea para alcanzar el fn
constitucionalmente legítimo perseguido con ella, que sea necesaria o imprescindible
al efecto (que no existan otras medidas más moderadas o menos agresivas para la
consecución de tal propósito con igual efcacia) y, fnalmente, que sea proporcionada
en sentido estricto (ponderada o equilibrada por derivarse de ella más benefcios o
ventajas para el interés general que perjuicios sobre otros bienes o valores en
conficto) [SSTC 207/1996, de 16 de diciembre, FJ 4; y 70/2002, de 3 de abril, FJ 10 a)]>>
-cfr., en igual sentido, las Sentencias del mismo Tribunal 110/1984, de 26 de
noviembre (FJ 3), 37/1989, de 15 de febrero (FFJJ 7 y 8), 76/1990, de 26 de abril (FJ 3),
142/1993, de 22 de abril (FJ 9), 7/1994, de 17 de enero (FJ 3), 57/1994, de 28 de febrero
(FJ 6), 143/1994, de 9 de mayo (FJ 6), 207/1996, de 16 de diciembre (FJ 4), 234/1997, de
18 de diciembre (FJ 9), 292/2000, de 30 de diciembre (FJ 9), 70/2002, de 3 de abril (FJ
10) y Autos del mismo Tribunal 197/2003, de 16 de junio (FJ 2) y 212/2003, de 30 de
junio (FJ 2)-.
”Elementos de conformidad o contraste de la intromisión con el estándar de
protección constitucional que, como resulta a simple vista, no concurren en el
presente supuesto. No solo por la falta de previsión legal de la intromisión -pues,
como hemos visto, los liquidadores de distrito no se encuentran sujetos al régimen de
transparencia establecido por la ley, con el rigor y la extensión de las
Administraciones públicas- y por no haber recaído, en el presente supuesto,
resolución judicial alguna ordenando la invasión en la intimidad económica de los
liquidadores. Tampoco, como tendremos ocasión de comprobar enseguida, la
intromisión pretendida respeta un mínimo estándar de proporcionalidad en la
actuación, conforme a los criterios de ponderación utilizados por la doctrina
constitucional -que analizaremos en detalle con posterioridad-.
”Téngase presente, en todo caso, que estamos en presencia de un ámbito
iusfundamental, la protección del derecho a la intimidad personal, que no se
confunde con el derecho a la protección de datos de carácter personal. Como ha
sostenido de manera constante la doctrina y la jurisprudencia, estamos ante ámbitos
de protección constitucional de caracteres diferenciados. <<El derecho a la
protección de los datos de carácter personal>>, dice la Sentencia del Tribunal
Constitucional 96/2012, de 7 de mayo, <<deriva del artículo 18.4 CE (···), y consagra
`en sí mismo un derecho o libertad fundamental´ (SSTC 254/1993, de 20 de julio, F.
6; y 254/2000, de 30 de noviembre, F. 5, entre otras), que `excede el ámbito propio
del derecho fundamental a la intimidad (art. 18.1 CE), y que se traduce en un derecho
de control sobre los datos relativos a la propia persona´>>. La protección de datos,
por ello, tiene un <<objeto (que) es más amplio que el del derecho a la intimidad>>
(cfr. Sentencia del Tribunal Constitucional 292/2000, de 30 de noviembre, FJ 6), <<ya
que el derecho fundamental a la protección de datos extiende su garantía no sólo a
la intimidad en su dimensión constitucionalmente protegida por el art. 18.1 CE, sino a
lo que en ocasiones este Tribunal ha defnido en términos más amplios como esfera
de los bienes de la personalidad que pertenecen al ámbito de la vida privada,
inextricablemente unidos al respeto de la dignidad personal (STC 170/1987, de 30 de
octubre, FJ 4)>>. <<El derecho fundamental a la protección de datos>>, dice el
Tribunal, <<no se reduce sólo a los datos íntimos de la persona, sino a cualquier tipo
de dato personal, sea o no íntimo, cuyo conocimiento o empleo por terceros pueda
afectar a sus derechos, sean o no fundamentales, porque su objeto no es sólo la
intimidad individual, que para ello está la protección que el art. 18.1 CE otorga, sino
los datos de carácter personal>>; por lo que, concluye la Sentencia, <<también
alcanza a aquellos datos personales públicos, que por el hecho de serlo, de ser
accesibles al conocimiento de cualquiera, no escapan al poder de disposición del
afectado porque así lo garantiza su derecho a la protección de datos>> -cfr., en igual
sentido, las Sentencias del mismo Tribunal 73/1982, de 2 de diciembre (FJ 5),
110/1984, de 26 de noviembre (FJ 3), 89/1987, de 3 de junio, (FJ 3), 231/1988, de 2 de
diciembre (FJ 3), 197/1991, de 17 de octubre (FJ 3), 254/1993, de 20 de julio (FJ 7),
11/1998, de 13 de enero (FJ. 5), 196/2004, de 15 de noviembre (FJ 2), 206/2007, de 24
de septiembre (FJ 5), 70/2009, de 23 de marzo (FJ 2) y 12/2002, de 30 de enero-.
”VII) Tal y como ya se relató en sede de alegaciones, una adecuada `ponderación´ de
los intereses en conficto, debe conducir ineluctablemente a denegar aquella
información:
”El criterio de la ponderación de los intereses en conficto: La legislación sobre
transparencia adopta una perspectiva valorativa, de ponderación de los intereses o
derechos en conficto, para la determinación del alcance de los derechos a conocer y
de acceso que la misma regula. Una ponderación o valoración que resulta
imprescindible, caso a caso, en la medida en que aquellos derechos, derivados del
principio constitucional de transparencia de los poderes públicos -cfr. artículo 105,
letra b), de la Constitución- pueden entrar en contradicción con otros derechos
fundamentales, como la intimidad personal y familiar y la protección de datos de
carácter personal (cfr. artículo 18, apartados 1 y 4, de la Constitución).
”En efecto, el artículo 15 -`protección de datos personales´- de la ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno,
únicamente exige el consentimiento del afectado respecto de los datos
especialmente protegidos -esto es, los que `revelen la ideología, afliación sindical,
religión y creencias´ y los `que hagan referencia al origen racial, a la salud y a la vida
sexual´ (cfr. artículo 7, apartados 2 y 3, de la Ley Orgánica de Protección de Datos)-.
Respecto de tales datos, el apartado 1 del artículo 15 condiciona el acceso a la
información al `consentimiento expreso del afectado´. En relación con el resto de
datos protegidos, el apartado 3 del mismo artículo 15 impone la necesidad de
ponderación, ordenando al `órgano al que se dirija la solicitud´ la concesión del
`acceso previa ponderación sufcientemente razonada del interés público en la
divulgación de la información y los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan
en la información solicitada, en particular su derecho fundamental a la protección de
datos de carácter personal´. Estableciendo a continuación el precepto los `criterios´
que el `órgano´ ha de tomar `particularmente en consideración´ `para la realización
de la citada ponderación´, estos son:
”`a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos
establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio
Histórico Español.
”b) La justifcación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un
derecho o el hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso
en fnes históricos, científcos o estadísticos.
”c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los
documentos únicamente contuviesen datos de carácter meramente identifcativos de
aquéllos.
”d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los
datos contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o
se referan a menores de edad´.
”Método y criterios de ponderación entre los distintos derechos en conficto a los que
por su parte remite de manera expresa el artículo 26 -`protección de datos
personales´- de la Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pública de Andalucía,
al afrmar que `de conformidad con lo previsto en la legislación básica de acceso a la
información pública, para la resolución de las solicitudes de acceso a la información
pública que contengan datos personales de la propia persona solicitante o de
terceras personas, se estará a lo dispuesto en la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, y en
la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre´.
”Reglas de valoración que, en todo caso, encajan de forma escrupulosa en la
denominada teoría de la ponderación entre principios o derechos fundamentales en
conficto.
”A. La teoría de la ponderación de los derechos en conficto. La Ley de transparencia,
de este modo, adopta el modelo de la ponderación -balancing- introducido por la
moderna teoría constitucional, como mecanismo alternativo a la dogmática de
resolución de confictos entre `reglas´. Un nuevo método de argumentación jurídica
que parte de la distinción (DWORKIN) entre reglas y principios; las primeras,
concebidas (ALEXY) como `mandatos defnitivos´, que sólo pueden ser cumplidos o
no, de manera que si una regla es válida debe hacerse exactamente del modo que
ella exige, siendo inválida cualquier otra solución o comportamiento distinto; y los
principios, de otro lado, como `mandatos de optimización´, caracterizados por el
hecho de poder ser cumplidos en diferente grado y en la medida determinada por las
posibilidades fácticas y jurídicas de cada supuesto concreto.
”Los confictos entre `principios´, de este modo, deben ser resueltos de manera
distinta a la colisión entre las `reglas´. Es verdad que, al igual que ocurre en las
reglas, cuando dos principios entran en colisión uno de ellos debe ceder paso al otro.
Pero el desplazamiento que ello provoca no determina, sin embargo, la inefcacia o
invalidez general del principio excluido o la necesidad, para salvar dicha validez, de
introducir una de las denominadas (ALEXY) `cláusulas de excepción´ -las cuales
permiten arbitrar soluciones particulares, contrarias al sentido general de la regla,
que salvan sin embargo la validez de la misma con carácter general-. Por el contrario,
en el modelo de la ponderación el principio desplazado conserva su validez, dentro
del ordenamiento jurídico; puesto que, bajo circunstancias distintas, la cuestión de la
precedencia entre los principios en conficto habrá de resolverse de manera contraria.
Es necesario, por ello, determinar en cada caso concreto el `peso´ o valor de cada
uno de los principios en conficto. Una tarea que se hace posible a través de la
adecuada `ponderación´ de los mismos, atribuyendo pesos relativos -mayores o
menores- a cada uno de ellos, en el caso concreto.
”El modelo de la ponderación, a pesar de su brillantez conceptual, no está exento de
riesgos; fundamentalmente, por la creación de ámbitos extraordinarios de arbitrio o
libertad del juez, difícilmente compatibles con las exigencias de seguridad del Estado
de Derecho. Se hace necesario, por ello, introducir criterios y mecanismos objetivos
de actuación que eviten o, cuando menos, reduzcan en la medida de lo razonable la
discrecionalidad que el sistema atribuye al juez u operador a quien se encomienda la
labor de ponderar. Métodos que, ante la imposibilidad de elaborar -como pretendía
la primera doctrina (DWORKIN)- `órdenes fuertes de principios´, que permitan
anticipar una `única respuesta correcta´ en cada uno de los potenciales supuestos
de conficto, han de limitarse a la creación de meros `órdenes débiles´, sistemas de
criterios que, aun cuando no conduzcan a un único resultado, sí delimiten la
ponderación dentro de los márgenes del procedimiento racional. Lo que, para la
doctrina moderna (ALEXY), puede lograrse a través del desarrollo de tres elementos
fundamentales: un `sistema de condiciones de precedencia´, un `sistema de
estructuras de ponderación´ y un `sistema de prioridades prima facie ´.
”El `sistema de condiciones de precedencia´ está integrado por el conjunto de
relaciones de prioridad que resultan relevantes para la decisión de nuevos casos,
dentro de cada ámbito de conficto. Supone, de este modo, una ordenación
jerarquizada de los criterios de ponderación que resultan relevantes para cada caso o
grupo de casos de conficto; una jerarquía en la que, además, se defnen las
condiciones o circunstancias concretas que determinan esa y no otra prevalencia de
criterios de ponderación; como, por ejemplo, en el ámbito de las presentes
alegaciones, el mayor transcurso de tiempo desde los documentos o acontecimientos
que pueden ser objeto de publicidad o revelación -cfr. artículo 15, apartado 3, letra a),
de la Ley de transparencia-, su `carácter meramente identifcativo´ -cfr. letra b) del
mismo apartado- o la minoría de edad de los afectados por los mismos -letra d) del
mismo apartado-.
”Junto a aquel primer elemento, la teoría débil de los principios exige la creación de
una ley o `sistema de estructuras de ponderación´ que sirva de método general de
análisis en el conficto y permita el objetivo esencial de la optimización de cada
principio, en función de las posibilidades fácticas y jurídicas de cada caso. Un método
que, en contacto directo con esos dos órdenes de posibilidades -de hecho y de
derecho-, aparece resumido en tres principios distintos: el `principio de adecuación o
idoneidad´, conforme al cual la medida restrictiva de un derecho solo es admisible si
resulta adecuada, en el sentido de idónea o racionalmente conforme, para alcanzar la
fnalidad para la cual dicha medida ha sido adoptada; el `principio de necesidad´,
conforme al cual para que tal medida restrictiva sea aceptable es necesario que no
exista otra medida alternativa menos gravosa y con, al menos, la misma efcacia en
relación con la consecución del fn perseguido; y el principio o `ley de ponderación´
en sentido estricto, conforme a la cual `cuanto más alto sea el grado de
incumplimiento o menoscabo de un principio, tanto mayor ha de ser la importancia
del cumplimiento del otro´.
”Finalmente, la validez del modelo de la ponderación exige que el establecimiento de
un `sistema de prioridades prima facie´, que permita el reparto adecuado de las
cargas de la argumentación. Un sistema que establezca, así, un cierto orden en el
campo de los principios del que pueda partir el juez u operador a quien se
encomiende la ponderación; como sucede cuando, ante la presencia de un
determinado principio, éste recibe una valoración o peso mayor por el ordenamiento
jurídico -así, en nuestro ámbito de estudio, cuando la norma advierte que ha de
prevalecer la `intimidad o a la seguridad´ frente a la necesidad de publicidad o
revelación de los documentos (cfr. artículo 15, apartado 3, letra d), de la Ley de
transparencia-. Pues, gracias a tal sistema, resultan prima facie más fuertes los
argumentos en favor de la prioridad de uno solo de los diferentes principios en
contradicción; imponiendo con ello una mayor intensidad a la argumentación y
prueba del principio que actúa en sentido contrario -esto es, en nuestro ámbito,
exigiendo una mayor `justifcación por los solicitantes de su petición´, tal como
impone el artículo 15, apartado 3, letra b), de la Ley de transparencia-. No contienen,
desde luego, una determinación defnitiva entre ambos principios, pero orientan
claramente el sentido de la argumentación.
”B. El método de la ponderación en el ámbito de los derechos a la `transparencia´. El
método de la ponderación, como hemos visto, ha sido elegido de manera expresa
por el legislador para la resolución de los confictos entre derechos que resulten de
las solicitudes de acceso o conocimiento, derivadas del principio constitucional de
transparencia. Un sistema de ponderación, por tanto, que ha de ser aplicado en el
conficto surgido ante la petición de información sobre las percepciones retributivas
de los liquidadores de distrito hipotecario, entre el derecho a conocer del solicitante y
los derechos fundamentales a la intimidad y a la protección de datos de aquellos
funcionarios públicos.
”Un conficto que habrá de resolverse partiendo de un `sistema de condiciones de
precedencia´ integrado por los siguientes criterios de prelación facilitados por la
propia ley, a modo de operadores deónticos:
”1. Cuanto mayor sea el tiempo transcurrido desde la confección de los documentos o
acontecimientos solicitados -la percepción de retribuciones por los liquidadores-,
mayor prevalencia habrá que dar al derecho acceso solicitado (cfr. artículo 15.3.a de la
Ley); por lo que, a contrario sensu, cuanto menor sea el tiempo transcurrido -como es
el caso- mayor prevalencia habrá de darse a los derechos contradictorios, a la
intimidad y la protección de datos de carácter personal.
”2. Cuanto menor relevancia objetiva posean los datos cuyo acceso se pretende -por
ser, por ejemplo, `meramente identifcativos´ (cfr. artículo 15.3.b de la Ley)-, mayor
prevalencia habrá que otorgar al derecho de acceso; por lo que, a contrario sensu,
cuanto mayor sea la relevancia o transcendencia de los datos, desde la perspectiva de
los derechos fundamentales en conficto, mayor prevalencia habrá que otorgar a
estos últimos -los derechos a la intimidad y la protección de datos de carácter
personal-.
”3. Cuanto mayor sea `la justifcación (alegada) por los solicitantes de la petición´ -por
basarse `en el ejercicio de un derecho´ o por el hecho de que los solicitantes `tengan
la condición de investigadores y motiven el acceso en fnes históricos, científcos o
estadísticos´- mayor prevalencia habrá que otorgar a la petición de acceso, frente a la
intimidad y la protección de los datos de los liquidadores; por lo que, a contrario
sensu, cuanto menor sea la prueba de los motivos que legitiman la solicitud
-inexistente en el presente supuesto-, mayor prevalencia habrá de atribuirse a la
intimidad y la protección de datos de los liquidadores.
”Teniendo en cuenta, junto a ello, las distintas `prioridades prima facie´
suministradas por el ordenamiento jurídico en el ámbito de los confictos del tipo del
analizado:
”1. En primer término, el ordenamiento jurídico aporta dos principios generales, con
valor prima facie, que parecen actuar en sentidos contrarios. Así, de una parte,
constituye principio esencial en el ámbito de la legislación de protección de datos de
carácter personal, como vimos, la necesidad de consentimiento del afectado para
cualquier cesión de datos de dicha naturaleza (cfr. artículo 11 de la Ley Orgánica); por
lo que existe una prioridad prima facie en favor de la protección de datos personales,
frente a cualesquiera supuestos de excepción o cesión de datos sin consentimiento.
”2. Junto a ello, sin embargo, la propia Ley de transparencia aparece fundada en un
principio general favorable al acceso, frente al cual las excepciones deben ser objeto
de interpretación restrictiva. Un principio general que se deduce de la propia
Exposición de Motivos de la Ley y la interpretación del derecho realizada por el
Tribunal de Estrasburgo -cfr. Sentencias anteriormente referidas- y el Tribunal de
Justicia de la Unión -cfr. Sentencias de 20 de mayo de 2003, asunto C-465/00,
Rechnungshof, 9 de noviembre de 2010, asunto C-92/09, Volker und Markus Schecke
Gbr, y 29 de junio de 2010, asunto C-28/08, The Bavarian Lager Co. Ltd.-.
”Estamos sin embargo ante un principio, con valor de prioridad prima facie, que solo
subsiste, sin embargo, como reconoce expresamente esa misma doctrina, `en cuanto
el acceso a la información contribuya a un mejor conocimiento de los criterios de
organización y funcionamiento de las instituciones o a la asignación de los recursos´
-cfr. Dictamen Conjunto del Consejo de Transparencia y la Agencia Española de
Protección de Datos (AEPD) de 23 de marzo de 2015, que veremos posteriormente-.
Su virtud prima facie, de este modo, únicamente puede mantenerse en la medida en
que el acceso pueda lograr el fn de conocimiento previsto por la ley. Una fnalidad
que, teniendo en cuenta la exclusión de los liquidadores del ámbito de aplicación
subjetivo del derecho (tal como vimos con anterioridad), no puede lograrse en el
presente supuesto; esto es, la solicitud formulada, en la parte que pueda referirse
individual o nominalmente, con identifcación de personas, a los liquidadores, escapa
a la fnalidad de conocimiento prevista por la ley -concretada, únicamente, a las
personas propia y verdaderamente obligadas-. Por el contrario, la fnalidad de
conocimiento y control de aplicación de los recursos públicos, por parte de las
Administraciones vinculadas a la ley, se agota en el suministro de información en
forma disociada respecto de la identidad de funcionarios (los liquidadores) no sujetos
directamente al deber de transparencia.
”3. Finalmente y con valor absoluto, la Ley otorga prioridad al derecho fundamental a
la intimidad. En presencia de tal derecho -esto es, siempre `que los datos contenidos
en el documento puedan afectar a la intimidad´ (cfr. artículo 15.3.d de la Ley de
transparencia)-, la Ley otorga prioridad prima facie incondicionada a la garantía del
mismo, frente al acceso a los datos solicitados en virtud del principio de
transparencia. Una prioridad que actúa como principio central o fundamental en la
regulación -cfr., en igual sentido, el artículo 15.2- y frente al cual ha de desplegarse en
el caso concreto una intensa prueba de sentido contrario, que permita destruir su
efcacia; una prueba, sobre el interés o motivación en la consulta que en el presente
supuesto resulta inexistente.
”C. El `test alemán de la proporcionalidad´. Junto a aquellos sistemas de condiciones
de precedencia y prioridades prima facie, la argumentación jurídica fundada en el
modelo de la ponderación exige la aplicación de determinadas `estructuras de
ponderación´, como método general de análisis dirigido al objetivo esencial de la
optimización de los principios. Un método que parte, como vimos, de las
posibilidades fácticas y jurídicas de cada caso concreto, mediante la aplicación de
criterios analíticos o epistémicos de `necesidad´, `idoneidad´ y `proporcionalidad´
de los sacrifcios proyectados.
”La necesidad de esa valoración, fáctica y jurídica, ha sido aceptada de manera
general por todos los ordenamientos jurídicos. La totalidad de las jurisprudencias
constitucionales en Europa han asumido, así, la necesidad de aquella valoración de
las circunstancias, como elemento imprescindible de la argumentación jurídica en el
ámbito iusfundamental. Así ha sucedido, en especial, en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional español, la cual, a través de una constante referencia a la teoría y el
modelo general de la ponderación, ha incorporado los elementos esenciales de
valoración de las circunstancias propuestas en el mismo -cfr., entre otras muchas, las
Sentencias del Tribunal Constitucional 40/1992, de 30 de marzo, 85/1992, de 8 de
junio, 219/1992, de 3 de diciembre, 223/1992, de 14 de diciembre, 240/1992, de 21 de
diciembre, 123/993, de 19 de abril, 178/1993, de 31 de mayo, 232/1993, de 12 de julio,
320/1994, de 28 de noviembre, 22/1995, de 30 de enero, 78/1995, de 21 de
noviembre, 132/1995, de 11 de septiembre, 66/1995, de 8 de mayo, 55/1996, de 28 de
marzo, 207/1996, de 16 de diciembre, 270/1996, de 16 de diciembre, 123/1997, de 1
de julio, 151/1997, de 29 de septiembre, 161/1997de 2 de octubre, 175/1997, de 27 de
octubre, 200/1997, de 24 de noviembre, 37/1998, de 17 de febrero, 66/1998, de 18 de
marzo, 177/1998, de 14 de septiembre, 18/1999, de 22 de febrero, 69/1999, de 26 de
abril, 136/1999, de 20 de julio, 139/1999, de 22 de julio, 98/2000, de 10 de abril,
112/2000, de 5 de mayo, 136/2000, de 29 de mayo, 186/2000, de 10 de julio,
265/2000, de 13 de noviembre, 156/2001, de 2 de julio, 14/2003, de 28 de enero,
158/2003, de 15 de septiembre, 11/2006, de 16 de enero, 89/2006, de 27 de marzo o
90/2006, de 27 de marzo, 133/2006, de 27 de abril, 12/2008, de 29 de enero, 45/2009,
de 19 de febrero, 70/2009, de 23 de marzo, 31/2010, de 28 de junio, 12/2012, de 30 de
enero, 96/2012, de 7 de mayo, 185/2012, de 17 de octubre, 17/2013, de 31 de enero,
199/2013, de 5 de diciembre, 199/2014, de 16 de julio, 8/2015, de 22 de enero,
39/2016, de 3 de marzo, 140/2016, de 21 de julio-.
”Una jurisprudencia a través de la cual se ha dado carta de naturaleza en nuestro
sistema de argumentación constitucional al modelo basado en la ponderación y,
dentro de él, a los criterios incorporados a la `ley de la ponderación´ de Alexy; unos
modos de análisis que recoge el denominado (por su autoría, en la doctrina del
Bundesverfassungsgericht), `test alemán de la proporcionalidad´: el juicio de
ponderación o proporcionalidad (en sentido amplio) entre los distintos derechos en
conficto -o entre derechos y valores constitucionales (y las resoluciones
administrativas o judiciales dirigidas a la protección de bienes o intereses públicos)-
basado en la aplicación de los subprincipios de `idoneidad o adecuación´ de la
medida, su `necesidad´ y la `proporcionalidad en sentido estricto´ del sacrifcio
pretendido.
”Una actividad de ponderación que habrá de ser desarrollada, en nuestro caso, por el
órgano del que se reclama la información relativa a las percepciones retributivas de
los liquidadoras. Pues, dice de manera constante nuestro Tribunal Constitucional -cfr.
gran parte de las resoluciones antes referidas; por vía de ejemplo, la Sentencia
207/1996, de 16 de diciembre-, <<para comprobar si una medida restrictiva de un
derecho fundamental supera el juicio de proporcionalidad, es necesario constatar si
cumple los tres siguientes requisitos o condiciones: si tal medida es susceptible de
conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad)>> -en nuestro caso, el efectivo
conocimiento y control sobre el funcionamiento de aquella parte del Sector Público
sujeto al régimen legal de transparencia (en el que, como vimos, no se integran los
registradores-liquidadores)-; <<si, además es necesaria, en el sentido de que no exista
otra medida más moderada para la consecución de tal propósito con igual efcacia
(juicio de necesidad) -esto es, si la medida más moderada de conocimiento de los
datos en forma disociada, sin posibilidad de identifcación personal de los
liquidadores, satisface el interés genérico al conocimiento del funcionamiento de
aquella parte del Sector Público sujeto al régimen de transparencia en la que
insistimos, no se encuentran incluidos los liquidadores)-; <<y, fnalmente, si la misma
es ponderada o equilibrada, por derivarse de ella más benefcios o ventajas para el
interés general que perjuicios sobre otros bienes o valores en conficto (juicio de
proporcionalidad en sentido estricto)>> -un ejercicio de ponderación estricta que,
como veremos en el siguiente apartado, se encuentra realizado, de manera general,
por el Consejo de Transparencia y la Agencia Española de Protección de Datos-.
”Un `test de proporcionalidad´ del que resulta, sin duda, que la medida de restricción
de los derechos fundamentales de los liquidadores de distrito a la intimidad y a la
protección de datos de carácter personal, derivada del acceso a la información
personal sobre sus percepciones económicas, no supera el juicio de idoneidad, por
cuanto no coopera al fn perseguido, de facilitar el efectivo conocimiento y
consiguiente control general sobre el funcionamiento de aquella parte del Sector
Público sujeto al régimen legal de transparencia, del que no forman parte los
liquidadores; y no supera el juicio de necesidad, puesto que existe una medida más
moderada, arbitrada por la propia Ley de transparencia -cfr. artículo 15, apartado 4-,
consistente en el `el acceso efectuado previa disociación de los datos de carácter
personal, de modo que se impida la identifcación de las personas afectadas´; una
manifestación de la información en forma disociada -respecto de la identidad de los
liquidadores- que satisface plenamente el interés en el conocimiento y el control
general sobre el funcionamiento de aquella parte del Sector Público sujeto al régimen
de transparencia, en la que, debemos insistir una vez más, no se encuentran incluidos
los liquidadores.
”Un test de proporcionalidad genérico al que se superponen, como vimos, las
exigencias que, para el sacrifcio del derecho fundamental a la intimidad, impone de
modo específco la doctrina constitucional española. De la que resulta, como vimos, la
ausencia de justifcación legítima para el sacrifcio de tal derecho fundamental a la
intimidad, como consecuencia de la falta de previsión legal de la intromisión -al no
encontrarse los liquidadores de distrito sujetos al régimen general de transparencia
establecido por la ley- y por la ausencia de resolución judicial previa ordenando la
invasión en la intimidad económica de los mismos.
”D. La proporcionalidad en sentido estricto del acceso a la información solicitada.
Junto a todo lo anterior, fnalmente, es necesario completar la ponderación mediante
la realización de un juicio de proporcionalidad en sentido estricto, sobre la valoración
de los benefcios o ventajas que para el interés general se derivan del acceso a la
información solicitada, en relación con los perjuicios que tal medida restrictiva tiene
sobre los otros derechos fundamentales en conficto -la intimidad y la protección de
datos de los liquidadores-.
”Una valoración que ha sido realizada, de forma general, para las retribuciones de la
totalidad de los funcionarios públicos del Estado, por el Dictamen Conjunto del
Consejo de Transparencia y la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) de 23
de marzo de 1015, sobre el acceso a los datos de Retribuciones, Productividad y
Relaciones de Puestos de Trabajo de empleados públicos. Un dictamen que, aunque
referido a un sector de la Administración distinto -tanto respecto de los liquidadores,
como de la Administración autonómica a la que los mismos se encuentran
funcionalmente adscritos-, resulta sin embargo aplicable, por vía analógica, a la
solicitud de acceso objeto del presente procedimiento. Y, así, el Dictamen formula tres
ideas o criterios de ponderación fundamentales:
”1. No existe obstáculo alguno para el suministro de información en relación con los
`conceptos retributivos vinculados al puesto de trabajo y no a la persona´.
”2. Por el contrario, los conceptos que `no pueden disociarse de la personalidad del
titular del puesto´ únicamente pueden en principio ser suministrados mediante la
aportación de `información disociada de la identidad del titular del puesto´.
”3. Si, por el contrario, se opta por suministrar la información con `identifcación de
las personas que los desempeñan, dicha información contendría, como se ha
indicado, datos de carácter personal´; por lo que ha de realizarse un análisis de la
pertinencia del acceso, teniendo `en consideración los límites fjados en el artículo 15
de la LTAIBG que establecen los criterios a aplicar en caso de concurrir en un mismo
supuesto el derecho de acceso a la información pública y el derecho fundamental a la
protección de datos´.
”Una valoración de pertinencia en el acceso -realizada por el Dictamen, aunque no de
modo confesado, en términos de proporcionalidad en sentido estricto- a cuyo fn ha
de tomarse como criterio básico de determinación del `interés público prevalente´ el
análisis sobre si `el acceso a la información contribuye a un mejor conocimiento de
los criterios de organización y funcionamiento de las instituciones o a la asignación de
los recursos´. Criterio conforme al cual el Dictamen `considera que en la información
referente a los puestos de trabajo de mayor nivel de responsabilidad y mayor
autonomía en la toma de decisiones o a aquellos cuya provisión se realice con un
cierto grado de discrecionalidad o se justifque en la existencia de una especial
relación de confanza´, el sacrifcio que el suministro de la información comporta
resulta proporcionado en relación con la satisfacción del fn público perseguido;
debiendo prevalecer, en tal caso, el derecho de acceso sobre la protección de datos.
”Por lo que, de forma inversa, tratándose de información reclamada respecto de los
liquidadores, como personal funcionario al servicio de la Administración tributaria
económica e integrado funcionalmente en la misma, que no goza de discrecionalidad
en la realización de sus funciones de gestión -dada su dependencia funcional estricta
de dicha Administración-, cuyo nombramiento se produce sin margen alguno de
discrecionalidad -al resultar designados, en su función y sus competencias,
directamente por la ley- y sin que concurra relación de confanza alguna, el sacrifcio
en el derecho fundamental a la protección de datos personales resulta
desproporcionado, en relación con el benefcio que para el interés público se deriva
del acceso solicitado a la información.
”Unos criterios de valoración de la proporcionalidad que, en fn, conducen de manera
directa a la necesidad de denegar el acceso, sin disociación, de los datos reclamados
por el solicitante, relativos a las percepciones retributivas de los liquidadores de
distrito hipotecario.
”Todo ello, conduce directa y diáfanamente, sin recurrir a consideraciones oblicuas o
rebuscadas a que:
”- Ni los Registradores están incluidos en el ámbito de sujetos previstos en la Ley
19/2013, artículo 2 y 3
”- Ni los datos solicitados pueden considerarse de interés público, sino, todo lo
contrario, protegidos.
”- Que no se ha respetado el derecho a la protección civil del derecho al honor, a la
INTIMIDAD PERSONAL (en su faceta económica, explicada `ut supra´ con criterios
civiles, administrativos y constitucionales) y a la propia imagen, de la LO 1/1982 de 5
de mayo, que reconoce a los tutelados por la mismo amplias garantías para su
restablecimiento, acciones que no habrá más remediar que ejercitar.
”- Que existe una caracterización de los liquidadores de distrito hipotecario, antes
profusamente explicada, que impiden la divulgación de los datos particulares de cada
uno, solicitadas por XXX.
”Por todo lo cual, quien suscribe respetuosamente RECLAMA y solicita que se deje sin
efecto la Resolución de expediente de transparencia 2016/1874, instado por XXX,
denegándose dicha información en base a los argumentos aquí esgrimidos. O
ALTERNATIVAMENTE: CONCEDA LA INFORMACIÓN REFERIDA DE FORMA DISOCIADA
respecto de la identidad de este registrador y liquidador afectados por la consulta; en
la medida en que la misma:
”a. Lesiona de manera ilegítima y desproporcionada el derecho fundamental a la
protección de datos de carácter personal de este registrador, quien, por dicha causa,
expresamente se reserva el derecho a formular, en su caso, la correspondiente
reclamación ante la Agencia Española de Protección de Datos;
”b. Lesiona de igual forma ilegítima y desproporcionada su derecho fundamental a la
intimidad, revelando aspectos esenciales de su vida personal y familiar, sin su
consentimiento;
”c. Somete indebidamente a este funcionario a un régimen de transparencia del que
aparece legalmente excluido.
”CONCLUSIÓN:
”Por todo lo expuesto, el abajo frmante:
”Solicita:
”1.- Que se tengan por formulada RECLAMACIÓN contra la resolución recurrida, y que
la misma sea revocada por ser contraria a derecho. 2.- Que subsidiariamente, para el
caso de no estimarse íntegramente la presente reclamación, que se acuerde facilitar
tan sólo datos globales de conjunto de las ofcinas liquidadoras, no datos
individualizados por ofcinas ni por liquidador.
”2. Que sea cual fuere el contenido de la resolución hipotéticamente estimatoria de la
solicitud del Sr XXX, se suspenda cautelarmente la ejecución de tal resolución y
divulgación de la información solicitada hasta tanto se resuelvan los recursos y
medidas cautelares, tanto administrativos como judiciales, que este afectado anuncia
que interpondrá llegado el caso. Dicha suspensión cautelar es absolutamente
necesaria y procedente, pues sin ella el ulterior recurso administrativo o judicial
perdería completamente su utilidad.
”3.- Que conforme a la Ley de procedimiento administrativo se identifque a la
autoridad eventualmente responsable de la divulgación de datos personales y con
lesión del derecho constitucional a la intimidad del afectado, a los efectos
disciplinarios, indemnizatorios o de otro orden que pudieran proceder en cada caso.
”4. Que por si fuere necesario su reiteración, quien SUSCRIBE, reitera que SE OPONE
TOTALMENTE a la divulgación de sus datos personales-económicos solicitados por el
Sr. XXX, en expediente de marginales referenciado, oposición, cuyo carácter
preventivo quiere esta parte dejar inequívoca CONSTANCIA.
”Caso de NO ESTIMARSE esta reclamación, quien suscribe, tal como se dijo más
arriba, se reserva el derecho a la interposición del RECURSO-ECONÓMICO
ADMINISTRATIVO de conformidad con lo previsto en la Ley 29/1998 de 13 de julio,
reguladora de la Jurisdicción CONTENCIOSO_ADMINISTRATIVA, y todo tipo de
acciones civiles y de otra índole, que le corresponden por vulneración de la legislación
citada de TRANSPARENCIA, de protección de datos y del derecho constitucional a la
INTIMIDAD.
”Atentamente, y con todo respeto, DECLARO, bajo mi responsabilidad, que son ciertos
y comprobables los datos consignados en esta reclamación, cuya ESTIMACIÓN
entiende procedente en DERECHO.
”Se adjunta copia compulsada de resolución recurrida.
”Por ser así de hacer en Justicia que solicito en XXX a fecha 23 de Agosto de 2017”.
La reclamación se acompañaba de copia compulsada por el propio Registrador reclamante
-XXX- de la Resolución dictada por parte de la ATA en fecha 04/07/2017, que concedía el acceso a
la información solicitada por el Sr. XXX, y contra la que se interpone la misma.
Séptimo. Con fecha 5 de septiembre de 2017 tuvo entrada en el Consejo copia del expediente
remitido por el órgano reclamado. Según se indica en el escrito de remisión que lo acompaña, el
mismo “[…] se corresponde con la siguiente estructura:
”- Solicitud de información pública presentada por XXX.
”- Comunicación inicio tramitación expediente.
”- Apertura trámite alegaciones a terceros.
”- Comunicación de traslado a terceros.
”- Acuses de recibo de ofcio apertura trámite de alegaciones.
”- Escritos de alegaciones recibidos.
”- Resolución.
”- Correo-e al solicitante comunicando resolución.
”- Ofcios de comunicación de resolución a terceros.
”- Acuse de recibo comunicación resolución a XXX”.
Octavo. Igualmente, mediante un segundo ofcio con entrada en el Consejo en la misma fecha 5
de septiembre, se remite por la ATA informe en el que, en relación con el expediente trasladado,
se pone de manifesto lo siguiente:
“A la vista de la solicitud señalada [la del Sr. XXX que origina la precitada Resolución de la
ATA de 04/07/2017 objeto ahora de reclamación por el Sr. XXX] se abrió trámite de
alegaciones para que los terceros interesados pudieran exponer lo que a su derecho
conviniera en relación con los datos solicitados.
“Una vez fnalizado el plazo de alegaciones y a la vista de las presentadas se resolvió el
día 4 de julio de 2017, concediendo el acceso a la información solicitada, a tenor de lo
anteriormente dicho por ese Consejo de Transparencia y Protección de Datos de
Andalucía, en la Resolución 106/2016 (sobre el registro de XXX), en su FD 4º, cuando
razona que `es evidente que conocer los gastos que conlleva la gestión de los
impuestos soportados por la ciudadanía resulta de indudable interés para la opinión
pública y, en consecuencia, que es inequívoca la relevancia pública de la divulgación de
los datos reclamados´; si bien, conforme a lo dispuesto en el artículo 22.2 de la Ley
19/2013, la información mencionada se facilitaría una vez transcurrido el plazo que, para
recurrir la presente resolución, se concedió a los terceros afectados.
”Esta reclamación presentada por XXX es la primera de las que tiene constancia esta
Agencia Tributaria de Andalucía de las presentadas por los titulares de las ofcinas de
registro contra la resolución del expediente de transparencia 2016/00001874,
habiéndose trasladado a esta Agencia la voluntad mayoritaria de recurrir la citada
resolución por parte del colectivo de registradores de la propiedad.
”Desde esta Agencia Tributaria de Andalucía se comparte el criterio de ese Consejo en el
sentido de entender que los gastos públicos destinados a la gestión de los impuestos
son de interés público y su divulgación goza de la sufciente relevancia.
”Dicho lo anterior y en relación con las alegaciones expuestas por el recurrente, parece
que el propio artículo 8 de la ley 19/2013 ya prevé la divulgación de los datos solicitados
en su apartado b) con el siguiente literal:
”b) La relación de los convenios suscritos, con mención de las partes frmantes, su objeto,
plazo de duración, modifcaciones realizadas, obligados a la realización de las prestaciones y,
en su caso, las obligaciones económicas convenidas. Igualmente, se publicarán las
encomiendas de gestión que se frmen, con indicación de su objeto, presupuesto, duración,
obligaciones económicas y las subcontrataciones que se realicen con mención de los
adjudicatarios, procedimiento seguido para la adjudicación e importe de la misma.
”No pareciendo estar prevista en el citado artículo la posibilidad de divulgación de las
cantidades específcas que corresponden a cada una de las ofcinas liquidadoras como
consecuencia de la aplicación del convenio y que constituyen la retribución de los
titulares de los registros por la prestación del servicio público, si bien dicha decisión no
corresponde adoptarla a esta Agencia Tributaria de Andalucía”.
Noveno. En el expediente remitido por la ATA consta la copia de los ofcios dirigidos a los
Decanatos Territoriales de Andalucía Oriental y Occidental del Colegio de Registradores de la
Propiedad, así como a personas titulares de Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario
existentes en Andalucía, que acreditan la práctica por parte del órgano reclamado -con motivo
de la solicitud de información pública presentada por el Sr. XXX- del trámite previsto en el artículo
19.3 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y
buen gobierno (en adelante LTAIBG), en virtud del cual se les concedía un plazo de quince días
para que pudieran realizar las alegaciones que estimaran oportunas al considerar que la
información solicitada podría afectar a sus derechos e intereses.
Décimo. Asimismo, como consecuencia del trámite anterior, obra en el expediente remitido que
se presentaron ante la ATA un total de 81 escritos de alegaciones que tenían como nexo común
la oposición al acceso a la información solicitada. A este respecto, la identidad sustancial
existente entre muchos de los escritos presentados permite clasifcar las alegaciones formuladas
en 7 grupos:
Grupo I (30 escritos de alegaciones).
En todos los escritos de este grupo las alegaciones vertidas se corresponden con las que
posteriormente formulará XXX en los Fundamentos Jurídicos IV a VII de la segunda reclamación
presentada ante el Consejo contra la referida Resolución de la ATA de fecha 04/07/2017
-registrada con el número 383/2017-, y que se reproduce en su integridad en el antecedente
Sexto.
La oposición al acceso a la información solicitada o, alternativamente, su concesión de forma
disociada se basa en que:
- Se lesiona de manera ilegítima y desproporcionada el derecho fundamental a la
protección de datos de carácter personal de cada Registrador/liquidador.
- Se lesiona de igual forma ilegítima y desproporcionada el derecho fundamental de cada
uno de ellos a la intimidad, revelando aspectos esenciales de sus vidas personal y familiar,
sin sus consentimientos.
- Somete indebidamente a dichos funcionarios a un régimen de transparencia del que
aparecen legalmente excluidos.
Grupo II (24 escritos de alegaciones).
Los escritos aquí presentados asumen el Informe Jurídico efectuado por el Departamento Fiscal
del Servicio de Coordinación de Ofcinas Liquidadoras, del Colegio de Registradores de la
Propiedad y Mercantiles de España -el cual también ha sido presentado de manera autónoma y
se incluye entre los escritos de alegaciones que confguran este grupo-. En todos ellos se
concluye la necesidad de obtener el consentimiento expreso y escrito de cada
Registrador/liquidador para dar publicidad a sus ingresos como gestores de la Ofcina
Liquidadora respectiva, en base a las siguientes alegaciones:
- Errónea ponderación de su derecho a la protección de datos de carácter personal. A este
respecto, se argumenta que el conocimiento de los datos de retribución de los
Registradores puede permitir el acceso a datos de carácter personal especialmente
protegidos en los términos del artículo 7 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre,
de Protección de Datos de Carácter Personal (en adelante, LOPD). Asimismo, la relación
acordada con las Comunidades Autónomas para la llevanza de las Ofcinas Liquidadoras se
basa en un Convenio específco frmado ad hoc, por lo que cualquier solicitud relacionada
con la LTAIBG debe referirse a la propia Comunidad Autónoma (presupuestos, ingresos,
gastos,…) y no al gestor encomendado de la actividad. En este último caso, el acceso a los
datos únicamente se podrá autorizar en caso de que se contase con el consentimiento
expreso y por escrito del afectado, el Registrador, a menos que dicho afectado hubiese
hecho manifestamente públicos los datos con anterioridad a que se solicite el acceso. Se
podrían publicar perfectamente los datos autonómicos de gestión de las Ofcinas
Liquidadoras pero no la retribución específca acordada con los Registradores, en donde
debe ponderarse, en su revelación, la protección de datos de carácter personal, ya que la
incidencia en la intimidad personal del Registrador, si se conocen esos datos, es mucho
mayor al tratarse de una cesión de datos en la que el afectado pierde el control sobre sus
datos personales.
- En relación con la información sobre el número de personas empleadas en las Ofcinas
Liquidadoras, que también es solicitada, se alega que dicho dato ya es de público acceso
puesto que viene publicado en la Memoria que acompaña anualmente al proyecto de Ley
de Presupuestos Generales de Estado.
Grupo III (17 escritos de alegaciones).
Los escritos de este grupo concluyen, igualmente, la necesidad de obtener el consentimiento
expreso y escrito de cada Registrador/liquidador para dar publicidad a sus ingresos como
gestores de la Ofcina Liquidadora respectiva -sin perjuicio de que se pueda facilitar la
información con carácter agregado y por anualidad-, en base a las siguientes alegaciones:
- Acerca de la protección de datos personales en general en materia retributiva y de
honorarios profesionales. En este sentido, se arguye el Criterio Interpretativo Conjunto
entre el Consejo de Transparencia y Bueno Gobierno y la Agencia Española de Protección
de Datos 1/2015, de 24 de junio, sobre el alcance de las obligaciones de los órganos,
organismos y entidades del sector público estatal en materia de acceso a la información
pública sobre sus Relaciones de Puestos de Trabajo (RPT), catálogos, plantillas orgánicas,
etc. y las retribuciones de sus empleados o funcionarios; el cual limita el acceso a la
información cuando en un caso concreto en relación con un determinado empleado
público y su situación específca prevalezca su derecho a la protección de datos, como
puede ser el caso de los Registradores en cuanto gestores de las Ofcinas Liquidadoras.
- Información sobre retribuciones y publicidad de la retribución de los Registradores en
cuanto gestores de las Ofcinas Liquidadoras. Se pone de manifesto que las cantidades
disociadas respecto del uso de fondos públicos, según criterios de la Ley de Transparencia,
quedan fuera de la normativa sobre protección de datos. Así, los datos de sueldo,
complemento de destino y específco se incluyen con carácter genérico, sin asociación al
nombre de personas concretas o disociados en terminología de protección de datos, en las
Leyes de Presupuestos que se publican en los Boletines Ofciales.
Ahora bien, si se piden en relación con una persona determinada relacionada por un
convenio específco frmado sobre la materia, como es el caso de la información solicitada
de un Registrador, se pueden convertir en datos personales.
Los artículos 14 a 15 LTAIBG regulan los límites del derecho de acceso a información que
habrán de ser aplicados de acuerdo con las reglas de aplicación y los elementos de
ponderación que establecen dicha Ley y la LOPD y, en base a ello, debe tenerse en cuenta:
-Que los Registradores tienen encomendada la gestión de las Ofcinas Liquidadoras en
cuanto encargados de tratamiento de las Comunidades Autónomas, existiendo un acuerdo
o convenio que regula dicha actividad, y actuando siempre bajo las instrucciones del
responsable de los datos. Así los Registradores no se incluyen en las relaciones de puestos
de trabajo u otros instrumentos organizativos similares.
-Que cuando la información no contribuya a un mayor conocimiento de la organización y
funcionamiento de las instituciones o de la asignación de los recursos públicos, prevalecerá
el respeto a los derechos a la protección de datos o la intimidad.
-Que la retribución obtenida por los Registradores en remuneración por la cesión de la
gestión de la Ofcina Liquidadora no puede incluirse en las categorías de personal directivo,
eventual o de libre designación a las que el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y la
Agencia Española de Protección de Datos otorgan publicidad.
-Que la relación acordada con las Comunidades Autónomas para la llevanza de las Ofcinas
Liquidadoras se basa en un Convenio específco frmado ad hoc, por lo que cualquier
solicitud relacionada con la LTAIBG debe referirse a las actividades propias de la
Comunidad Autónoma (presupuestos, ingresos, gastos,…) y no a datos concretos del gestor
encomendado de la actividad.
Por todo ello, es indiscutible el interés público en conocer las retribuciones de los
empleados públicos, con nombres y apellidos, puestos de libre designación, eventuales o
de confanza por designación política, pero el conocimiento de la retribución de los
Registradores, en cuanto gestores encomendados por Convenios para la llevanza de las
Ofcinas Liquidadoras, escapa a este interés.
En conclusión, la publicidad de la retribución nominal de cada Registrador/liquidador en
cuanto gestor encomendado de una Ofcina Liquidadora debe atemperarse con la
situación particular del empleado público y, en especial, con el hecho de que la revelación
de su identidad y circunstancias pudiera situarlos en una situación de especial riesgo.
- En relación con la información sobre el número de personas empleadas en las Ofcinas
Liquidadoras, que también es solicitada, se alega que dicho dato ya es de público acceso
puesto que viene publicado en la Memoria que acompaña anualmente al proyecto de Ley
de Presupuestos Generales de Estado.
Grupo IV (7 escritos de alegaciones).
En los escritos de este grupo se fundamenta la oposición al acceso a la información solicitada -o,
a lo sumo, se faciliten tan sólo los datos globales del conjunto de las ofcinas liquidadoras, no los
individualizados por ofcinas ni por liquidador- en base a las mismas alegaciones que el Sr. XXX
formula como fundamentación jurídica en la Reclamación número 365/2017 presentada ante el
Consejo, reproducida en su integridad en el Antecedente Tercero, y que se pueden resumir en
los siguientes términos:
- Los Registradores de la Propiedad no están incluidos en el ámbito subjetivo de aplicación de la
LTAIPBG (artículos 2 y 3).
- La información solicitada incluye periodos anteriores a la entrada en vigor de la LTAIBG.
- Se tratan de datos personales cuya divulgación vulneraría la legislación de protección de
datos de carácter personal, por lo que en todo caso resultaría aplicable el límite al derecho
de acceso derivado de la protección de datos de carácter personal (artículo 5.3 LTAIBG).
- Sólo procede informar al solicitante, conforme al artículo 8.1.b) LTAIBG, de los convenios
suscritos entre la Comunidad Autónoma de Andalucía y los Registradores de la Propiedad
de Andalucía, con mención de las partes frmantes, su objeto, plazo de duración y
modifcaciones realizadas, obligados a la realización de las prestaciones y, en su caso, las
obligaciones económicas convenidas. Igualmente, se publicarán las encomiendas de
gestión que se frmen, con indicación de su objeto, presupuesto, duración, obligaciones
económicas y las subcontrataciones que se realicen con mención de los adjudicatarios,
procedimiento seguido para la adjudicación e importe de la misma. Tales convenios son
públicos y constan publicados en el Boletín Ofcial de la Junta de Andalucía.
- No procede informar de las cantidades abonadas a cada Registrador/liquidador
resultantes de la aplicación del citado convenio, pues los mismos no están incluidos en el
artículo 8.1.f) LTAIBG relativo a altos cargos y máximos responsables de las entidades
incluidas en el ámbito de aplicación del Título I LTAIBG.
- Tampoco procede informar de las cantidades abonadas a cada Ofcina Liquidadora,
puesto que dado que cada una de ellas tiene o ha tenido históricamente como titular a un
determinado registrador, se incumpliría el deber de previa disociación de los datos de
carácter personal de modo que se impida la identifcación de las personas afectadas
(artículo 15.4 LTAIBG).
- No sólo procede desestimar la solicitud de información sino inadmitirla de plano, por
tener un carácter abusivo no justifcado con la fnalidad de transparencia de la Ley (artículo
18.1.e) LTAIBG).
- La publicación de los datos solicitados no sólo es improcedente sino que pudiera ser
constitutiva de infracción disciplinaria muy grave conforme al artículo 29.1.d) LTAIBG.
- Además de lo expuesto, resultaría de aplicación lo previsto en la Ley Orgánica 1/1982, de
5 de mayo, de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen, que considera intromisión ilegítima la revelación de datos privados de una
persona o familia conocidos a través de la actividad profesional u ofcial de quien los revela
(artículo 7) y le otorga el singular régimen de protección previsto en el artículo 9 de dicha
Ley Orgánica.
- Asimismo, se da por reproducida la argumentación jurídica contenida en el Informe
Jurídico efectuado por el Departamento Fiscal del Servicio de Coordinación de Ofcinas
Liquidadoras, del Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, al cual
obedecen las alegaciones formuladas en los escritos del Grupo II.
Grupo V (1 escrito de alegaciones).
En el escrito incluido en este grupo el Registrador/liquidador que lo suscribe se opone al acceso a
la información relativa a las percepciones retributivas percibidas en su condición de tal -o,
alternativamente, se conceda la información referida de forma disociada-, llegando a las mismas
conclusiones que se esgrimen en los escritos del Grupo I, en base a las siguientes alegaciones:
- Los Registradores de la Propiedad, como funcionarios públicos, no se encuentran
incluidos en el ámbito subjetivo de aplicación defnido en el artículo 3 de la LTPA. Todo lo
más, dada la encomienda de gestión de las Ofcinas Liquidadoras de Distrito, podrían
encuadrarse en el ámbito establecido por el artículo 4 de la misma, cuál es el de
suministrar la información necesaria a la ATA para facilitar a ésta el cumplimiento de la Ley;
pero habrá de ser la propia Agencia -como sujeto obligado- quien realice una ponderación
razonada mediante el test de daño a que se refere la norma básica estatal y facilitar tal
información de forma disociada, para no vulnerar el derecho fundamental a la protección
de datos. A lo que se añade que la solicitud de información que se cuestiona, al no
expresar fn alguno, no justifca baja ningún concepto tal intromisión en la esfera de sus
datos protegidos ni añade utilidad alguna a la información que pudiera facilitarse de forma
disociada, como expresamente admite el artículo 15.4 LTAIBG.
- Los límites de acceso a la información pública. El artículo 9.3 LTPA determina cuáles han
ser los criterios que han de tomarse en consideración para la previa ponderación
sufcientemente razonada del interés público en la divulgación de la información y los
derechos de los afectados cuyos datos aparezcan en la información, en especial su derecho
a la protección de datos de carácter personal. En particular, en el apartado d) del artículo
15 se expresa claramente como criterio a utilizar “[l]a mayor garantía de los derechos de los
afectados en caso de que los datos contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o
a su seguridad, o se referan a menores de edad”. Que la publicación de tales datos afecta al
derecho fundamental a la intimidad es indiscutible. (cfr. Sentencia 292/2000, de 30 de
noviembre, del Tribunal Constitucional).
Grupo VI (1 escrito de alegaciones).
En el escrito encuadrado en este grupo se fundamenta la negativa a que se facilite el acceso a la
información solicitada en base a las siguientes alegaciones:
- La petición de la ATA trasladando la pretensión del solicitante de obtener 18 años
completos de todas las ofcinas liquidadoras de Andalucía con específca cita de los
empleados en tales ofcinas (oscilantes en función del Registrador titular de cada
liquidadora en el tiempo aludido) integra una pretensión que debió ser inadmitida por su
carácter abusivo no justifcado en la fnalidad de la LTAIBG y, ahora ya en curso el
procedimiento, previene que deba ser desestimada.
- La precitada petición comprende datos de carácter personal que haría decantar la
balanza del juicio de ponderación del art. 15.3 LTAIBG a favor del afectado por aplicación
de los apartados 15.3.b), c) y d). Esto es, tanto el número de personas con las que cuente la
Ofcina Liquidadora como las indemnizaciones percibidas por los liquidadores son datos de
carácter personal del titular del Registro y su ofcina. Ello hace que el artículo 15.3 LTAIBG
despliegue su efcacia y con ella el juicio de ponderación entre el derecho de acceso a la
información y el derecho de la persona afectada al ser datos de carácter personal. El hecho
de que la petición del solicitante integre una pretensión de conocimiento inconmensurable
por ejercicios y por número de ofcinas (todas las de Andalucía), ni que tampoco justifque
el fn de tal petición, determina que el precitado carácter abusivo pese menos que el
artículo 15.3.b), c) y d).
- La LTAIBG no da derecho a obtener dictámenes informativos a elaborar sino que el
artículo 13 de dicha norma prevé contenidos o documentos “que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones”. Tener que concretar de todas las ofcinas
liquidadoras de Andalucía los datos empleados a lo largo de tales años según cada
Registrador haya ocupado cada una de ellas, más los conceptos económicos solicitados
por el Sr. XXX a la ATA; no son datos elaborados o adquiridos sino que habría que ejecutar y
compilar ex profeso, y tal ejecución no está amparada en el texto legal aludido.
Grupo VII (1 escrito de alegaciones).
En el escrito enmarcado en este grupo se fundamenta la negativa a que se facilite el acceso a la
información solicitada -o, al menos, se conceda de forma disociada- en base a las mismas
alegaciones que posteriormente formulará XXX en los Fundamentos Jurídicos IV a VII de la
segunda reclamación presentada ante el Consejo contra la referida Resolución de la ATA de
fecha 04/07/2017 -registrada con el número 383/2017-, reproducida en su integridad en el
antecedente Sexto. Junto a éstas también se recogen las que se ponen de manifesto en los
escritos del Grupo IV -a excepción de las que se contienen en el Informe Jurídico efectuado por el
Departamento Fiscal del Servicio de Coordinación de Ofcinas Liquidadoras, del Colegio de
Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, al que no se alude-.
Undécimo. Por Resolución de 13 de septiembre de 2017 el Consejo declaró la suspensión de la
ejecutividad de la repetida resolución de la ATA de 04/07/2017.
Duodécimo. Mediante escrito fechado este mismo día, el Consejo notifcó a la ATA la
precitada Resolución de suspensión de 13 de septiembre de 2017. Asimismo, se le solicitaba a
este organismo copia del expediente derivado de la solicitud así como informe y
antecedentes que considerara oportunos para la resolución de la reclamación núm.
383/2017.
Décimo tercero. Igualmente, en escrito fechado el día 13 de septiembre de 2017, se comunicó al
reclamante el inicio de la tramitación del expediente para resolver dicha reclamación, al mismo
tiempo que se le notifcaba la Resolución de suspensión de la ejecutividad en vía administrativa
de la Resolución de la ATA de fecha 04/07/2017, acordada por el Consejo en fecha 13/09/2017.
Décimo cuarto. También mediante escrito de fecha 13 de septiembre de 2017, se concedió
trámite de audiencia al Sr. XXX -solicitante de la información ante la ATA en fecha 05/12/2016,
que motivó la resolución de aquélla el 04/07/2017 y contra la que se interpone la reclamación
núm. 383/2017-, de conformidad con lo previsto en el artículo 24.3 de la LTAIBG; notifcándole,
de igual modo, la Resolución de suspensión de 13 de septiembre de 2017 acordada por el
Consejo.
Décimo quinto. De igual modo, de conformidad con el ya reseñado artículo 24.3 LTAIBG,
mediante diversos escritos registrados en este Consejo con fechas de salida de 14 y 19 de
diciembre de 2017, se concedió trámite de audiencia a los Decanatos Territoriales de Andalucía
Oriental y Occidental del Colegio de Registradores de la Propiedad, así como a las personas
titulares de las Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario existentes en Andalucía, para que
pudieran formular las alegaciones que a su derecho convenga en relación con las reclamaciones
núm. 365/2017 y 383/2017. A tal fn les fue remitido copia del expediente en formato DVD, con el
siguiente índice:
”Carpeta 1. Reclamaciones ante el Consejo
”Carpeta 2. Tramitación de las reclamaciones por el Consejo
”Carpeta 3. Remisión expediente por la Agencia Tributaria
”Subcarpeta 3.1. Ofcios de remisión de expediente
”Subcarpeta 3.2. Solicitud de información pública
”Subcarpeta 3.3. Trámite de alegaciones
”Subcarpeta 3.4. Alegaciones presentadas.
”Subcarpeta 3.5. Resolución de la Agencia Tributaria
”Subcarpeta 3.6. Notifcación resoluciones
”Subcarpeta 3.7. Acuses de recibo”.
Décimo sexto. En virtud de lo dispuesto en los artículos 44 y 46 de la Ley 39/2015, de 1 de
octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, la
notifcación por el Consejo del trámite anterior respecto de aquellos destinatarios para los cuales
la notifcación personal en el domicilio consignado en los expedientes había resultado
infructuosa, se efectuó mediante sendos anuncios de 15 y 26 de enero de 2018, publicados en el
Boletín Ofcial del Estado en fechas 20/01/2018 (BOE núm. 18, Supl. Not., Pág. 1) y 01/02/2018
(BOE núm. 29, Supl. Not., Pág. 1), respectivamente.
Décimo séptimo. En cumplimentación del trámite de audiencia concedido, en fecha 28 de
septiembre de 2017 tiene entrada en el Registro Electrónico de la Consejería de Hacienda y
Administración Pública escrito dirigido al Consejo por parte del Sr. XXX, en los siguientes
términos:
“Que por medio del presente escrito, vengo a oponerme a la reclamación presentada
por el Sr. XXX (Reclamación 383/2017) contra la resolución de la Dirección de la
Agencia Tributaria de Andalucía (Consejería de Hacienda y Administración Pública),
por la que se concede el acceso a la información pública que solicitó el que suscribe,
de fecha 4 de julio de 2017, basándome para ello en los siguientes argumentos de
hecho y de derecho:
”1º) Hacemos nuestros los argumentos dados por este mismo Consejo al que tengo el
honor de dirigirme, en su Resolución número 106/2016, de fecha 16 de noviembre de
2016, que resolvía una cuestión análoga absolutamente a la presente, esto es, el
derecho a conocer las cantidades abonadas al Titular de determinada Ofcina
Liquidadora del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados y del Impuesto de Sucesiones y Donaciones, en concepto de
retribución por la cesión de la gestión de la citada Ofcina Liquidadora. La simple
asunción y reiteración de tales argumentos sería sufciente para la desestimación de
la reclamación interpuesta por el reclamante Sr. XXX.
”Es de reseñar que habiendo sido notifcada la previa Resolución reclamada a
distintas personas en número considerable, al entenderse que eran terceros
afectados, solamente uno de ellos, el reclamante, ha interpuesto reclamación (salvo
error de esta parte), lo que deja entrever que la inmensa mayoría de tales terceros, no
consideran disconforme a derecho el acceso concedido. Además consta que dicha
persona sólo se opone al traslado de sus datos particulares (primer párrafo de la
página 4 de su escrito de reclamación), lo cual nunca se ha solicitado por esta parte,
que quiere conocer la indemnización/retribución percibida, que se ha detraído de
impuestos públicos, pero nunca datos particulares de dicho señor reclamante, es
decir, la cantidad, al céntimo, que le ha costado a la administración pública el ceder la
gestión del impuesto a terceros, sin que me interese para nada los datos puramente
personales (nombre, apellidos, DNI, dirección, etc) de este señor ni de otros
Liquidadores privados del impuesto.
”Decía dicha Resolución 106/2016, de este Consejo:
”En el supuesto ahora examinado, ante la pretensión de conocer las cantidades
abonadas durante un determinado periodo de tiempo al Titular de una Ofcina
Liquidadora en concepto de retribución por la cesión de la gestión de tal ofcina, el
órgano reclamado decidió denegar la información requerida recurriendo al límite de
la protección de datos personales, al entender que los concretos datos solicitados por
el ahora reclamante tienen tal carácter, y tras llegar a la conclusión, con base en el art.
15.3 LTAIBG, de que sobre ellos no prevalecen razones de interés público que
aconsejen conceder dicho acceso.
”Pues bien, aunque aceptáramos a efectos puramente dialécticos que la cantidad que
abona la Administración como compensación por los gastos derivados de la gestión
de determinados impuestos constituya un dato personal, tampoco podríamos
considerar justifcada la denegación del acceso a la información. Por las razones que
veremos a continuación, no podemos compartir el resultado de la ponderación entre
el interés público inherente a la divulgación de la misma y los derechos de los
afectados al que ha llegado la resolución impugnada en aplicación del citado art. 15.3
LTAIBG.
”Tercero. Como hemos adelantado, en el caso que nos ocupa lo que se pretende
es conocer la información referente a las cantidades abonadas al Titular de la Ofcina
Liquidadora de .. derivadas de las compensaciones e indemnizaciones por la cesión
de la gestión de determinados impuestos. En efecto, el Decreto 106/1999, de 4 de
mayo, por el que se determinan competencias en materia de gestión y liquidación de
los impuestos sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y
sobre Sucesiones y Donaciones, así como las Ofcinas Liquidadores de Distrito
Hipotecaria, dispone en su artículo 1 lo que sigue:
”1. En el ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía, las funciones de gestión
y liquidación de los Impuestos sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados y sobre Sucesiones y Donaciones corresponden, en las capitales
de provincia y municipios en los que existan Delegaciones Provinciales u Ofcina
Tributaria de la Consejería de Economía y Hacienda, a los Servicios Gestión de
Ingresos Públicos de las mismas, y en el resto del territorio a las Ofcinas
Liquidadoras de Distrito Hipotecario que se determinan en el Anexo I al presente
Decreto [en el que se incluye el Registro objeto de la reclamación], salvo en los
municipios que se relacionan en el Anexo II de este Decreto que corresponderán a
la respectiva Delegación Provincial u Ofcina Tributaria de la Consejería de
Economía y Hacienda.
”2. Los Registradores de la Propiedad, al frente de las Ofcinas Liquidadoras de
Distrito Hipotecario, ejercerán las funciones a que se refere el apartado anterior
con sujeción a los criterios, directrices y control de la Dirección General de
Tributos e Inspección Tributaria, de la Dirección General de Tesorería y Política
Financiera y de la Intervención General, sin perjuicio del seguimiento y control que
correspondan a las Delegaciones Provinciales de la Consejería de Economía y
Hacienda y de las competencias específcas de otros órganos de la misma.
”Por su parte, la Disposición adicional única del referido Decreto 106/1999
autorizaba al titular de la Consejería competente a formalizar un convenio con los
Registradores de la Propiedad al frente de Ofcina Liquidadora de Distrito
Hipotecario, que contendría las impuestos a que se refere este Decreto y, en
particular, las referidas a la fjación de las indemnizaciones y compensaciones que
correspondan. El anunciado Convenio serían suscrito el 26 de julio de 1999 entre
la Consejería de Economía y Hacienda y los Registradores de la Propiedad. Debe
notarse, por lo demás, que con cierta periodicidad se suscriben Adendas al
Convenio en que se introducen modifcaciones en el sistema de compensación por
los gastos derivados de la gestión de los impuestos encomendados, que han
tendido a su reducción en los últimos años [véanse, por ejemplo, las Resoluciones
de la Agencia Tributaria de Andalucía de 20 de octubre de 2010 (BOJA núm. 215,
de 4 de noviembre de 2010), de 28 de agosto de 2012 (BOJA núm. 175, de 6 de
septiembre de 2012), de 8 de enero de 2014 (BOJA núm. 8, de 14 de enero de
2014) y de 28 de enero de 2016 (BOJA núm. 22, de 3 de febrero de 2016) , por las
que se dan publicidad a las respectivas Adendas].
”Así pues, de la citada normativa cabe concluir que determinados Registradores de la
Propiedad (los incluidos en los Anexos de Dicho Decreto, modifcado por Decreto
núm. 429/2000, de 14 de noviembre), que se hallan al frente de las Ofcinas
Liquidadoras de Distrito Hipotecario, ejercen las funciones de gestión y liquidación de
los Impuestos sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y
sobre Sucesiones y Donaciones, y que a través del Convenio de 26 de julio de 1999 y
sus diversas Adendas- se fjan las indemnizaciones y compensaciones
correspondientes por el desempeño de dicha tarea.
”Cuarto. A juicio de este Consejo, resulta incuestionable que la información
referente a la recaudación de recursos por parte de los poderes públicos y la
subsiguiente utilización de los mismos constituye un eje central de la legislación en
materia de transparencia. En este sentido se pronuncia expresamente la LTAIBG
en el arranque mismo de su Preámbulo: La transparencia, el acceso a la información
pública y las normas de buen gobierno deben ser los ejes fundamentales de toda
acción política. Sólo cuando la acción de los responsables públicos se somete a
escrutinio, cuando los ciudadanos pueden conocer las decisiones que les afectan,
cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué criterios actúan nuestras
instituciones podremos hablar del inicio de un proceso en el que los poderes públicos
comienzan a responder a una sociedad que es crítica, exigente y que demanda
participación de los poderes públicos.
”Se trata, por lo demás, de una línea directriz plenamente consolidada en los países
de nuestro entorno que el derecho a saber de la ciudadanía debe proyectarse
especialmente en este ámbito. Así, como ya afrmara el Tribunal de Justicia de la
Unión Europea en un asunto en que estaba involucrado el derecho a la protección
de datos personales (Sentencia de 20 de mayo de 2003, Österreichischer Rundfunk y
otros), no se puede negar que para controlar la buena utilización de los fondos
públicos es necesario conocer el importe de los gastos afectados a los recursos
humanos en las distintas entidades públicas (§ 85). Y proseguiría acto seguido en
el mismo parágrafo: A ello se suma, en una sociedad democrática, el derecho de
los contribuyentes y de la opinión pública en general a ser informados de la
utilización de los ingresos públicos (...).
”Es, pues, evidente que conocer los gastos que conlleva la gestión de los
impuestos soportados por la ciudadanía resulta de indudable interés para la
opinión pública, y, en consecuencia, que es inequívoca la relevancia pública de la
divulgación de los datos aquí reclamados. Por lo tanto, la Agencia Tributaria de
Andalucía ha de proporcionar al reclamante la información que había solicitado, a
saber, las cantidades abonadas, durante los últimos cuatro ejercicios anuales, al
titular de la Ofcina Liquidadora de en concepto de indemnizaciones y
compensaciones por las funciones de gestión y liquidación de los impuestos arriba
mencionados; información que, obviamente, no se extiende a las retribuciones
netas del Registrador de la Propiedad, como parece que interpretó inicialmente el
órgano reclamado.
”Dicho esto, debemos asimismo señalar que el órgano reclamado, en su informe de
alegaciones, ha puesto en conocimiento de este Consejo las concretas cantidades
referidas. Ahora bien, como venimos sosteniendo en nuestras decisiones, son los
poderes públicos a los que se solicita la información los obligados a remitirla
directamente a la persona que por vía del ejercicio de derecho de acceso haya
manifestado su interés en conocerla, toda vez que el Consejo no está llamado,
ciertamente, convertirse en receptor o transmisor de esta información pública, sino
velar por el cumplimiento del ejercicio de este derecho de acceso a la misma en los
términos previstos en la LTPA y que la información llegue al ciudadano solicitante por
parte del órgano reclamado. (por todas, Resolución 59/2016, de 20 de julio, FJ 5º)-.
”2º) Es necesario partir de la base que determinados sujetos privados (Titulares de
Registros de la Propiedad que gestionan Ofcinas Liquidadoras), recibe un porcentaje
de lo que recauda en concepto de impuestos públicos (Impuesto de Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados e Impuesto de Sucesiones y
Donaciones), que si fueran recaudados por una ofcina pública (como ocurre en las
capitales de provincia y en la ciudad de Jerez de la Frontera), supondría que el total de
la recaudación iría a parar a las arcas públicas, sin detracción alguna a favor de
ningún sujeto privado.
”Así, mediante el Decreto 106/1999, de 4 de mayo, se cedía las funciones de gestión y
liquidación de los citados impuestos (excepto en las capitales de provincia) a las
Ofcinas Liquidadoras titularizadas por el Registrador de la Propiedad
correspondiente. El porcentaje que se pactó con los Registradores de la Propiedad
ascendió al 5% conforme al Convenio que la Junta alcanzó con los Registradores (BOJA
de 11 de noviembre de 2000). Tras varias modifcaciones habidas desde entonces
(pequeñas variaciones porcentuales) el actual porcentaje se fja mediante Resolución
de 28 de enero de 2016 (BOJA 22 de 3-2-de 2016). Con carácter excepcional para el
año 2015 quedan sin efecto los tramos en la retribución de la recaudación de las
autoliquidaciones establecidos en la cláusula séptima de este Convenio, en su
redacción por la Adenda de 8 de enero de 2003, de modo que los liquidadores del
distrito hipotecario percibirán, como compensación por los gastos derivados de la
gestión de los impuestos encomendados, el 5% de las cantidades que recauden por
todos los conceptos, bien procedan de las autoliquidaciones que les corresponden,
bien de las liquidaciones que giren cualquiera que sea su clase. No obstante,
tratándose de cantidades recaudadas por el procedimiento de autoliquidación, a
partir de los 5.000.000 de euros el porcentaje de compensación será del 3%, a a partir
de los 11.000.000 de euros el 1%.
”Creo por tanto la retribución/indemnización a los Registradores/Liquidadores se
paga con dinero público de todos los andaluces, y esta parte tiene perfecto derecho a
saber a cuánto asciende esa cifra, que se detrae del activo de la Comunidad
Autónoma y que ha sido pagado por los andaluces con esfuerzo.
”Pues bien, el reclamante, entiende que no procede informarme cuando se ha
pagado a los Recaudadores privados del Impuesto, en virtud de tal convenio,
manifestando que ya me consta el porcentaje general que se le paga a los sujetos
privados (Registradores de la Propiedad) por sustituir a la Junta de Andalucía en la
función pública de recaudar impuestos, y que además, sería contrario a la Ley de
Protección de Datos el informarme de ello, por ser datos de carácter personal.
”Obvia el reclamante que no quiero saber cuánto gana él como sujeto privado, sino
quiero saber cuánto impuesto público recaudado no va a parar a las arcas públicas.
”¿Es que si tal sistema recaudatorio estuviera concesionado a empresa privada al
efecto, no tendría derecho a saber cuánto le cuesta a la Administración Pública tal
contrato de concesión de la gestión de un servicio público? Es evidente que igual
derecho tendría a saber, como este Consejo ha dicho reiteradamente (Resoluciones
105/2016, 111/2016, 123/2016, 108/2017, entre otras).
”El argumento contrario en relación a que ya conozco los porcentajes a percibir
conforme marcan los Convenios, es fútil, por cuanto no puedo saber qué cantidades
ha recibido el Registrador de la Propiedad en cuestión por la gestión de tal impuesto
público, aunque sepa el porcentaje, porque no sé lo recaudado por tal ofcina en
concepto de impuestos, lo cual además, es un dato no reservado, ya que ha de
constar cada año en la liquidación fnal de los presupuestos generales de la Junta de
Andalucía, apartado ingresos. Es decir, no se puede saber el porcentaje fnal que se
detrae de las arcas públicas a favor del sujeto privado al que se le cede la gestión del
impuesto, por cuanto se desconoce el dato necesario de cuánto es lo recaudado por
la Ofcina en cuestión. El argumento de la reclamación no puede ser más débil.
”Respecto a la posible existencia de datos de carácter personal, obvia la reclamación
de contrario que no me interesan los datos de carácter personal de nadie (ni nombre,
ni DNI, ni dirección, ni nada parecido, por supuesto), sino lo que quiero saber es qué
porcentaje de impuestos públicos no van a parar a las arcas públicas sino que van a
manos privadas por la gestión de tales impuestos públicos. Tal información está
dentro de la información pública a la que tengo acceso, conforme al artículo 24 de la
Ley Andaluza de Transparencia, y artículos relacionados, así como del artículo 105.b)
de la Constitución española y su legislación de desarrollo, y el artículo 31 del Estatuto
de Autonomía para Andalucía, sin más limitaciones que las contempladas en la Ley.
”No se solicita ningún dato de carácter personal (y menos especialmente protegidos,
art. 7.2. Ley Protección de Datos), y es incierto el decir lo contrario, como hace la
reclamación. Sólo pretendo saber una retribución/indemnización/coste para la
administración publica (en cifras, sin más datos personales), igual que se conocen las
retribuciones de los altos cargos públicos, por ejemplo, sin que ello merme la
legislación de protección de datos, sino que además, es de obligatoria publicación
conforme al artículo 8.1.f) de la Ley de Transparencia Nacional, y 10.1.g) y 11. B de la
Ley Autonómica, como es ajustado a nuestra Constitución.
”No entendemos por qué se nos dice que tal dato económico está protegido y es
ajeno a nuestro derecho de información pública, cuando se trata de impuestos
públicos, pagados por todos los ciudadanos, que tenemos derecho a saber el destino
de los mismos, y más en este caso que no se destinan a servicios públicos, sino a
retribuir a un sujeto privado, por una labor que podrían hacer perfectamente
Funcionarios Públicos. Ni se piden datos especialmente protegidos, ni no
especialmente protegidos, siendo además, un dato el de las retribuciones, cuya
publicidad activa y pasiva está declarada como de interés público, y más en este caso
tan particular. Entiendo se ha de confrmar la resolución y ordenar se me dé acceso a
la información solicitada en los plazos legales oportunos.
”3º) Manifesta el contrario en su reclamación, (punto III de sus fundamentos
jurídicos), que los Registradores no están incluidos en el ámbito subjetivo de
aplicación de la Ley Estatal de Transparencia.
”Olvida el contrario que la petición de información no se dirige a ningún Registrador,
sino a la Agencia Tributaria de Andalucía, que por supuesto si está incluido en tal
ámbito subjetivo, artículo 2.1.a, y se hace a dicha administración que es la titular de la
gestión y recaudación del impuesto, y que ha decidido contratar, concesionar o mejor
dicho, conveniar, la gestión de tales servicios en determinado colectivo, y por tanto,
tengo derecho perfecto a peticionar a tal administración pública el coste de tal
servicio. Ello es elemental y lo que pretende el reclamante, es, dicho sea con todos los
respetos darle la vuelta a la tortilla, cuando no es el mismo el requerido de
información, como decimos.
”Pero es qué además el artículo 4 de la misma Ley Estatal obliga a determinados
sujetos privados que ejercen funciones o potestades públicas, como es el caso, a
suminitrar información a las administraciones públicas, estando por tanto afectos, los
Registradores/Liquidadores, a tal vinculación subjetiva de manera indirecta.
”En todo caso, insistimos que la información se pide a la Agencia Tributaria de
Andalucía.
”4º) En relación al punto segundo del mismo fundamento jurídico III, se manifesta
que aunque mi petición contemplara datos de carácter personal especialmente
protegidos (lo cual no es así), se debería seguir dando la información, aunque
disociada de tales datos, con lo que es baladí el argumento dado de contrario.
”Pero es que además, hay que estar a lo previsto en los apartados 2 y 3 del artículo 15
de la Ley estatal, y el órgano habrá de realizar la ponderación necesaria entre la
petición de información pública y los datos personales que se puedan afectar. Y tal
ponderación ya la ha emitido de manera equilibrada y justa este Consejo en su
anterior Resolución 106/2016, dando preponderancia al derecho a conocer el destino
de los impuestos públicos, sobre cualquier otra barrera que se quiera interponer,
como es obvio y ajustado a nuestro derecho en la materia, y a nuestra Constitución.
”¿Qué miedo hay a conocer en cuanto se ha retribuido indemnizado por la
administración pública a determinado colectivo por la prestación de un servicio
público, y en este caso, por la gestión recaudatoria de impuestos públicos?
”No queremos saber la retribución del Registrador en base al artículo 8.f de la Ley
estatal, como dice la reclamación. No nos podemos dejar confundir por la
reclamación. Tal información es la publicidad activa que la Administración Pública ha
de dar a conocer de manera obligatoria y periódica, y no es el caso que nos ocupa.
”Queremos conocer un gasto público directamente proveniente de impuestos
públicos, y para ello tenemos perfecto derecho, por mucho que le pese al reclamante.
Si los Registradores no quieren que se sepa cuánto se les indemniza por la
administración pública por la gestión de un servicio público es tan fácil como
renunciar al convenio y al mismo y dejar de percibir fondos públicos de los
contribuyentes como ya ocurre en otras Comunidades Autónomas. Hasta que ello
ocurra, si está en juego dinero público, como está, se tiene perfecto derecho a saber
cuanto cuesta este servicio”.
Décimo octavo. Como consecuencia de la práctica del trámite de audiencia concedido a los
registradores de la propiedad, entre el 29 de diciembre de 2017 y el 19 de enero de 2018
tuvieron entrada en el Consejo un total de 63 escritos en los que los mismos vienen a reiterar,
con idéntico planteamiento, su oposición al acceso a la información solicitada de la que traen
causa las reclamaciones núm. 365/2017 y 383/2017, en los siguientes términos:
”PRIMERA: Mi plena coincidencia con los argumentos del recurso formulado por XXX.
”Coincido con él en que los Registradores de la Propiedad no están incluidos en el
ámbito subjetivo de aplicación del artículo 2 de la Ley 19/2013 ni en su artículo 3 y en
que los datos solicitados se referen a periodos anteriores a la entrada en vigor de la Ley
que se pretende aplicar, a la que no cabe atribuir, en ningún caso, efectos retroactivos
en perjuicio de aquel al que se refere la información.
”Los datos que se solicitan tienen el alcance de datos de carácter personal.
”Una cosa es que se solicite, como es legítimo, la partida total del gasto en cuestión y
otra que se pida el dato atinente a cada operación y a cada Registrador, lo que no está
dentro del alcance objetivo previsto por la Ley.
”Como dice el recurrente, no hay óbice, para que, conforme al artículo 8 de la Ley, se
informe al solicitante de los convenios celebrados entre la Comunidad de Andalucía y
los Registradores.
”Ahora bien, la información respecto de las cantidades abonadas a cada Registrador,
liquidador, resultado de la aplicación del convenio son algo que afecta, exclusivamente,
a las partes en el convenio y no a terceros (res inter alios acta).
”Además, como recoge el recurrente, tampoco pueden darse los datos de cada Ofcina
Liquidadora, porque las distintas ofcinas liquidadoras han tenido diferentes
responsables y los datos atinentes a las mismas requerirían la previa disociación de los
datos de carácter personal de cada titular, con arreglo a lo previsto en el artículo 15.4 de
la Ley que se pretende aplicar.
”Indica el recurrente que resulta de aplicación, incluso, el contenido del artículo 7 de la
Ley Orgánica 1/1982, de Protección Civil del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y
Familiar y a Propia Imagen ya que el mismo, en su apartado 4, considera una
intromisión indebida en el ámbito de la intimidad personal, la revelación de datos
privados, concernientes al mismo, a través de la actividad profesional u ofcio que le
corresponda.
”Este[/a] Registrador[/a], se remite, a todos los efectos, al contenido del Informe
Complementario evacuado por el Departamento Fiscal del servicio de Coordinación de
Ofcinas Liquidadoras del Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de
España que obra en el expediente ya que fue unido por el recurrente a su escrito de
alegaciones inicial.
”Es decir, ni el recurrente ni este[/a] Registrador[/a] se oponen a que se faciliten los
datos globales del conjunto de las ofcinas liquidadoras, lo que tiene alguna
trascendencia y utilidad para el ciudadano. Pero si se desea la entrega de datos
Registrador por Registrador, cuyo conocimiento por parte del requirente, ningún interés
tiene salvo el conocimiento de datos personales que, eventualmente, podrían ser
utilizados indebida y torticeramente para infigirle un perjuicio, no procede dicha
entrega.
”SEGUNDA.- Se está de acuerdo con XXX, en el doble argumento por él esgrimido.
”A saber:
”Primero: Los Registradores de la Propiedad (se les encomiende o no la gestión de
tributos de competencia autonómica, esto es titulares de Ofcina Liquidadora, anexa,
según Convenio) no están incluidos en el ámbito subjetivo de aplicación según lo
dispuesto en el artículo 2 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso
a la información pública y buen gobierno, ni en el artículo 3 del citado cuerpo legal
(`otros sujetos obligados´) por lo que se hace una extensión subjetiva, a la que la
propia ley es absolutamente refractaria, y que no responde a una hermenéutica de los
indicados preceptos que sea razonable, acorde a su espíritu o fnalidad´.
”Segundo: Se trata de datos personales cuya divulgación vulneraría la legislación de
protección de datos personales por lo que en todo caso resulta aplicable lo dispuesto
en el artículo 5.3 de la Ley 19/2013, con arreglo al cual, serán de aplicación, en su caso,
los límites al derecho de acceso a la información pública, y especialmente el derivado de
la protección de datos de carácter personal. A este respecto, cuando la información
contuviera datos especialmente protegidos, la publicidad sólo se llevará a cabo previa
disociación de los mismos´.
”TERCERA.- La adecuada ponderación de los intereses en juego.
”El artículo 15.3 (Protección de datos personales) de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre,
de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno prevé que `Cuando
la información solicitada no contuviera datos especialmente protegidos, el órgano al
que se dirija la solicitud concederá el acceso previa ponderación sufcientemente
razonada del interés público en la divulgación de la información y los derechos de los
afectados cuyos datos aparezcan en la información solicitada, en particular su derecho
fundamental a la protección de datos de carácter personal.
”Para la realización de la citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente en
consideración los siguientes criterios:
”a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos establecidos
en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histórico Español.
”b) La justifcación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un derecho o el
hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso en fnes
históricos, científcos o estadísticos.
”c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los documentos
únicamente contuviesen datos de carácter meramente identifcativo de aquéllos.
”d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los datos
contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se
referan a menores de edad´.
”Analizando el expediente administrativo, fguran sendas reclamaciones formuladas por
los señores XXX y XXX.
”En la carpeta 3 (remisión de expediente por la Agencia Tributaria) del análisis del
expediente resulta (en la contestación al requerimiento formulado por el Sr. XXX) que se
le advierte de que, para atender su petición, se va a recabar información del conjunto
de los registradores de la propiedad concernidos. No expresa el Sr. XXX en qué le
afectan los datos concernientes a un conjunto tan amplio de Ofcinas Liquidadoras ni él
mismo expresa qué interés subjetivo legítimo tiene para el acceso a los referidos datos.
”El Sr. XXX ruega `que se proceda a informarle de las cantidades abonadas de 1999
hasta el ejercicio actual, a los titulares (Registradores de la Propiedad de todas las
ofcinas liquidadoras de distrito hipotecario existentes en Andalucía) en concepto de
indemnizaciones y compensaciones por las funciones de gestión y liquidación del
Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados así como del
Sucesiones y Donaciones´.
”No se contrae la petición a datos que le afecten a él, sino que pretende, sin indicar con
qué fnalidad, conocer un conjunto amplio de datos que no le afectan subjetivamente o
que al menos no acredita en modo alguno que lo afecten.
”En la Carpeta 3 del expediente administrativo fgura el informe evacuado por el
Departamento Fiscal del Servicio de Coordinación de las Ofcinas Liquidadoras
vinculado al Colegio de Registradores de la Propiedad Y Mercantiles de España en el
que se llega a la conclusión de que existe una errónea ponderación del derecho a la
protección de datos de carácter personal.
”En la ponderación entre los intereses en juego; 1) el respeto a datos de carácter
personal y 2) el interés que tiene el peticionario en la obtención de esos datos, debe
prevalecer el respeto a los datos personales. Otra cosa sería que se pidiesen,
simplemente, los datos globales que afectan al común de las ofcinas liquidadoras.
”Es decir, cuando la información de datos Registrador por Registrador no contribuya a
un mayor conocimiento de la organización y funcionamiento de las instituciones o de la
asignación de los recursos públicos, prevalecerá el respeto a los derechos a la
protección de datos o a la intimidad.
”En este sentido, se pronuncian todas las alegaciones que integran la carpeta 3 del
procedimiento administrativo y que sustentan la improcedencia de la entrega de los
datos solicitados y que yo mismo[/a] asumo como alegaciones propias.
”En virtud de lo expuesto, al Consejo
”SOLICITO: Que tenga por presentadas las precedentes alegaciones y a mí por
adherido[/a] a las reclamaciones formuladas por los dos registradores contra la
resolución, procediéndose a la revocación de la misma por ser contraria a Derecho y,
subsidiariamente y para el caso de no estimarse íntegramente la reclamación, que se
acuerde facilitar sólo los datos globales del conjunto de las Ofcinas Liquidadoras y no
datos específcos amparados por el convenio y que afectan a personas concretas”.
Décimo noveno. Por la estrecha relación de las dos reclamaciones interpuestas sobre el mismo
asunto, se dicta Acuerdo de acumulación de los procedimientos el 28 de marzo de 2018.
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
Primero. La competencia para la resolución de las reclamaciones en materia de derecho de
acceso a la información pública reside en el Director del Consejo de Transparencia y Protección
de Datos de Andalucía, de acuerdo con lo previsto en el artículo 48.1.b) de la Ley 1/2014, de 24
de junio, de Transparencia Pública de Andalucía (en adelante, LTPA).
Segundo. Las dos reclamaciones acumuladas que ahora hemos de resolver tienen su origen en
una solicitud de información, dirigida a la Consejería de Hacienda y Administración Pública de la
Junta de Andalucía, con la que se pretendía conocer las cantidades abonadas a los titulares
(registradores de la propiedad) de todas las Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario
existentes en Andalucía, desde el año 1999 hasta el ejercicio de 2016, en concepto de
indemnizaciones y compensaciones por las funciones de gestión y liquidación del Impuesto
sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados así como del Impuesto
sobre Sucesiones y Donaciones. El interesado solicitaba, además, que se le informase del
número de personas que en dichos ejercicios habían tenido empleo en tales Ofcinas
Liquidadoras.
Mediante Resolución fechada el 4 de julio de 2017, la Agencia Tributaria de Andalucía acordó
conceder el acceso a la información solicitada, “a tenor de lo dicho por el Consejo de
Transparencia y Protección de Datos de Andalucía, en la Resolución 106/2016 (sobre el registro
de XXX) en su FJ 4º”. La Resolución precisa, no obstante, que se ofrecen los datos existentes a
partir del año 2010, al ser la información que le resulta disponible dado que la Agencia comenzó
a ejercer sus competencias en dicha fecha.
Sin embargo, antes de adoptar esta decisión, la Agencia Tributaria de Andalucía concedió el plazo
para realizar alegaciones a terceros posibles afectados previsto en el artículo 19.3 LTAIBG. Y,
como consecuencia de este trámite, obra en el expediente remitido a este Consejo un total de 81
escritos de alegaciones que coinciden en oponerse a que se dé acceso a la información
solicitada. En los siguientes fundamentos jurídicos sistematizaremos y abordaremos
conjuntamente las diversas argumentaciones formuladas al respecto por los reclamantes y otros
afectados, comenzando lógicamente por aquellas que, de compartirse por este Consejo,
conducirían a la desestimación de la solicitud de información sin necesidad de entrar a resolver
sobre el fondo del asunto.
Tercero. En primer término, se alega que debió desestimarse la solicitud de información
porque los registradores (con independencia de que se les encomiende o no la gestión
tributaria) no están incluidos en el ámbito subjetivo de aplicación de la legislación reguladora
de la transparencia (artículo 2 LTAIBG y artículo 3 LTPA). A lo sumo -se arguye al respecto en
algunos de los escritos presentados-, los registradores que aúnan la condición de
liquidadores de los citados impuestos cedidos solamente quedan obligados a facilitar
información a la Administración en virtud de lo establecido en el artículo 4.1 LTPA: “Las
personas físicas y jurídicas distintas de las referidas en el artículo anterior que presten servicios
públicos o ejerzan funciones delegadas de control u otro tipo de funciones administrativas estarán
obligadas a suministrar a la Administración, organismo o entidad de las previstas en el artículo
3.1 a la que se encuentren vinculadas, previo requerimiento y en un plazo de quince días, toda la
información necesaria para el cumplimiento por aquellas de las obligaciones previstas en esta ley,
sin perjuicio de los plazos que puedan establecer las entidades locales en ejercicio de su
autonomía”.
Ciertamente, los obligados a proporcionar información en el marco del derecho de acceso
ejercitable por la ciudadanía son única y exclusivamente las entidades y sujetos mencionados
en el artículo 3 LTPA, entre los cuales no se incluyen los registradores de la propiedad. Ahora
bien, como es obvio, nada impide que la información que un ciudadano pretende obtener de
alguno de esos sujetos obligados pueda afectar a terceros. Y de hecho así sucede con alguna
frecuencia, especialmente en ámbitos o sectores materiales de la mayor relevancia desde el
punto de vista del control de los responsables políticos por parte de la opinión pública
(contratos, subvenciones, etc.), en los que consecuentemente la función de la transparencia
en nuestro sistema democrático adquiere su máxima virtualidad y sentido.
Y, precisamente, para asegurar la tutela de los terceros potencialmente afectados por la
información es por lo que el artículo 19.3 LTAIBG impone a los órganos y entidades a los que
se dirige la solicitud la obligación de que abran un trámite de alegaciones: “Si la información
solicitada pudiera afectar a derechos o intereses de terceros, debidamente identifcados, se les
concederá un plazo de quince días para que puedan realizar las alegaciones que estimen
oportunas. El solicitante deberá ser informado de esta circunstancia, así como de la suspensión
del plazo para dictar resolución hasta que se hayan recibido las alegaciones o haya transcurrido
el plazo para su presentación”. Trámite que ha sido satisfecho por la Agencia Tributaria de
Andalucía, que, al dictar la resolución estimatoria, no vino sino a cumplir con la función que
le asigna el marco normativo regulador de nuestro sistema de transparencia.
En suma, los registradores/liquidadores han tenido ocasión de alegar y mostrar su oposición
a que se dé acceso a la información solicitada, no porque sean sujetos obligados al
cumplimiento de la legislación de transparencia, sino en su condición de terceros afectados
por su divulgación.
Cuarto. Tampoco podemos compartir la apreciación de que no cabe proporcionar la
información porque los datos solicitados incluyen periodos anteriores a la entrada en vigor de la
LTAIBG. Pues, como comprobaremos a continuación, nada permite inferir de la legislación
reguladora de la transparencia que el ejercicio del derecho a acceder a la información pública
deba ceñirse exclusivamente a pedir datos o documentación posteriores a su entrada en vigor.
Así es; tras atribuir a “[t]odas las personas” la titularidad del derecho de acceso a la información
pública en el artículo 12 LTAIBG, el contenido material del mismo queda delimitado del siguiente
modo en el artículo 13 LTAIBG: “Se entiende por información pública los contenidos o documentos,
cualquiera que sea su formato y soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el
ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus
funciones”. Defnición que se reitera en el artículo 2 b) LTPA, y que se lleva obviamente a la propia
conceptuación del derecho de acceso a la información pública que hace el artículo 7 b) LTPA:
“Consiste en el derecho de cualquier persona a acceder, en los términos previstos en esta ley, a los
contenidos o documentos que obren en poder de cualesquiera de las personas y entidades
incluidas en el ámbito de aplicación de la presente ley y que hayan sido elaborados o adquiridos
en el ejercicio de sus funciones”. Inequívocamente, el dato determinante del supuesto de
hecho acotado en las referidas normas es que la información obre en poder del sujeto
obligado, sin que la LTPA –ni la legislación básica estatal- introduzca la menor referencia o
indicación acerca de una eventual restricción temporal de los contenidos o documentos cuya
entrega puede solicitarse en ejercicio del citado derecho de acceso a la información pública.
Y naturalmente, para decirlo en los términos del clásico principio interpretativo, “donde la ley
no distingue no debemos distinguir”. Es, pues, la totalidad de la información que se halle a
disposición del sujeto obligado el contenido materialmente protegido por el derecho de
acceso prefgurado en el artículo 105 b) CE.
Pero es que, por otra parte, más allá del referido principio general, la lectura restrictiva
sostenida por los reclamantes y otros afectados contradice frontalmente el principio favor
libertatis que preside nuestro ordenamiento jurídico, en virtud del cual –como tantas veces
ha reiterado el Tribunal Constitucional- la legalidad ordinaria debe ser interpretada y
aplicada de la forma más favorable para la efectividad de los derechos (baste citar SSTC
74/1991, FJ 5º; 3/1997, FJ 6º; 38/2009, FJ 2º; 96/2010, FJ 5º). Por lo tanto, en ausencia de una
específca decisión adoptada de forma expresa al respecto por el legislador, no cabe someter
a las solicitudes de información a ningún límite cronológico que opere retrospectivamente.
Ésta ha sido por lo demás la práctica incontrovertida seguida hasta la fecha. Así, cuando la
Constitución estableció en su artículo 105 b) el mandato impositivo de legislación respecto del
“acceso de los ciudadanos a los archivos y registros”, nadie llegó a plantearse ni siquiera como
hipótesis de trabajo que dicho acceso debía circunscribirse a la documentación que se
incorporase a tales archivos y registros con posterioridad a la entrada en vigor del texto
constitucional. Y naturalmente ésta fue asimismo la experiencia que se siguió pacífcamente en
relación con este derecho tal y como fue desarrollado en el artículo 37 de la Ley 30/1992, un
claro antecedente del vigente derecho de acceso confgurado en la legislación de transparencia
(en este sentido, apartado II del Preámbulo de la LTAIBG). Pues, ciertamente, jamás se cuestionó
que el ejercicio del derecho ex art. 37 de la Ley 30/1992 podía extenderse a la información
existente con anterioridad a su entrada en vigor (baste citar los siguientes casos que terminaron
residenciándose ante el Tribunal Supremo: STS 8241/2000, de 14 de noviembre; STS 3359/2003,
de 19 de mayo).
Debe notarse, por otro lado, que ésta es la tendencia seguida de forma absolutamente
generalizada en los ordenamientos que reconocen un derecho general de acceso a la
información que se halle en posesión de autoridades públicas. Así sucede en el ámbito de la
Unión Europea [véase el punto 2.4 del Informe de la Comisión sobre la aplicación de los principios
del Reglamento (CE) nº 1049/2001 relativo al acceso público a los documentos del Parlamento
Europeo, del Consejo y de la Comisión, fechado el 30 de enero de 2004], y así sucede también en la
generalidad de los países de nuestro entorno. La correspondiente normativa reguladora del
derecho de acceso se aplica, en efecto, a la totalidad de la información que esté en manos de la
autoridad pública, sin tomar en consideración si la información se creó u obtuvo antes o después
de la entrada en vigor de tal normativa o del momento en que la autoridad en cuestión devino
sujeto obligado al cumplimiento de la misma. Consecuentemente, allá donde se quiere
introducir alguna limitación o restricción en el acceso a la documentación existente con
anterioridad a la entrada en vigor de la norma reguladora del derecho, el legislador se ve
obligado a contemplar expresamente esta circunstancia [así, la australiana Freedom of
Information Act de 1982 sección 12 (2); la irlandesa Freedom of Information Act de 1997 sección 6
(4) e, igualmente, la hoy vigente Freedom of Information Act irlandesa de 2014 sección 11 (4); o el
artículo 5.2 del italiano decreto legislativo 33/2013, según la modifcación del precepto realizada
por el decreto legislativo 97/2016].
En defnitiva, ante la carencia de toda base normativa en la LTAIBG y en la LTPA que autorice a
realizar la referida interpretación restrictiva del derecho de confguración legal radicado en el
artículo 105 b) CE, no podemos sino ratifcar lo que ya sostuvimos en la Resolución 64/2016,
de 20 de julio, a propósito del art. 2 a) LTPA y 17.1 LTAIBG:
“De los referidos preceptos, y en general del conjunto de la legislación de transparencia, no
cabe inferir ninguna restricción del derecho de acceso de orden temporal que opere hacia el
pasado, de tal suerte que, en línea de principio, puede pedirse cualquier información con
independencia de la fecha en que la misma hubiese sido elaborada o adquirida por el sujeto
obligado” (FJ 2º).
Quinto. Se aduce asimismo que debió inadmitirse de plano la solicitud, por cuanto, al
requerirse los datos relativos a 18 años, tenía un carácter abusivo no justifcado con la
fnalidad de transparencia de esta Ley [art. 18.1 e)]. Por otro lado, en alguno de los escritos
de alegaciones que constan en el expediente remitido a este Consejo se apunta que la
información solicitada no consiste en datos elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus
funciones, “sino que habría que ejecutar y compilar ex profeso”, evocándose así, según
parece, la causa de inadmisión del art. 18.1 c) LTAIBG (solicitudes “relativas a información para
cuya divulgación sea necesaria una acción previa de reelaboración”).
A este respecto, conviene indicar en primer término que tales causas de inadmisión
únicamente pueden hacerlas valer los sujetos obligados a resolver las solicitudes de
información, en nuestro caso la Agencia Tributaria de Andalucía, la cual, lejos de apreciar la
concurrencia de las mismas, resolvió de forma estimatoria la solicitud. Pero, comoquiera que
sea, tampoco cabe apreciar que resulten de aplicación al caso que nos ocupa.
Según tuvimos oportunidad de sistematizar en la Resolución 64/2016, de 20 de julio, al
determinar el alcance del concepto “acción de reelaboración” utilizado en el art. 18.1 c) LTAIBG,
resultan de utilidad las siguientes líneas directrices:
«1º) “La reelaboración supone un nuevo tratamiento de la información”.
“2º) “La reelaboración habrá de basarse en elementos objetivables de carácter
organizativo, funcional o presupuestario”.
“3º) “Hay reelaboración “cuando la información que se solicita, perteneciendo al ámbito
funcional del organismo o entidad que recibe la solicitud, deba… [e]laborarse
expresamente para dar una respuesta, haciendo uso de diversas fuentes de información”.
“4º) Asimismo, nos hallamos en presencia de una “acción de reelaboración” cuando el
organismo o entidad que recibe la solicitud “carezca de los medios técnicos que sean
necesarios para extraer y explotar la información concreta que se solicita, resultando
imposible proporcionar la información solicitada”.» (FJ 3º).
Pues bien, no podemos compartir la apreciación de que la información precisa un trabajo de
confección previo. De conformidad con la noción de “reelaboración” que sostuvimos en la
Resolución 64/2016, antes citada, la misma no supone “la mera agregación o suma de datos, o el
mínimo tratamiento de los mismos”, ni tampoco equivale a información “cuyo volumen o
complejidad hace necesario un proceso específco de trabajo o de manipulación para suministrarla al
solicitante”. En esta línea, la STS n.º 1547/2017, de 16 de octubre, tras señalar la obligación de
interpretar de forma restrictiva esta causa de inadmisión, consideró que no suponía tarea de
reelaboración a los efectos del art. 18.1 c) LTAIBG la “mera suma” de los datos objeto de la
solicitud (Fundamento de Derecho Cuarto). Y a mayor abundamiento, el artículo 30 c) LTPA
establece que “no se estimará como reelaboración que justifque la inadmisión la información que
pueda obtenerse mediante un tratamiento informatizado de uso corriente”. Y en el presente caso,
resulta evidente que la información requiere la simple adición de datos, sin que por lo demás se
precise el empleo de tratamientos informatizados que no se sean de uso habitual. Así pues, a
juicio de este Consejo, no resulta de aplicación el art. 18.1 c) LTAIBG al presente supuesto.
Por otra parte, como adelantamos, se ha alegado igualmente como motivo de inadmisión el
carácter abusivo de la solicitud, apoyándose en el artículo 18.1 e) LTAIBG: “Se inadmitirán a
trámite, mediante resolución motivada, las solicitudes: “[q]ue sean manifestamente repetitivas o
tengan un carácter abusivo no justifcado con la fnalidad de transparencia de esta Ley.” Este
Consejo ya tuvo la ocasión de pronunciarse sobre este art. 18.1 e) LTAIBG en la Resolución
37/2016, de 1 de junio, donde declaramos que pueden tildarse de abusivas aquellas
solicitudes que, “en sí mismas consideradas, entrañen una utilización manifestamente
injustifcada, inadecuada o impropia de la LTPA” (FJ 5º). Y, ciertamente, no es posible apreciar tal
circunstancia en el presente caso. De hecho, únicamente se pretende basar el pretendido
carácter abusivo en el argumento del elevado número de años sobre los que se pide la
información, pero en modo alguno cabe equiparar lisa y llanamente la petición de una
información voluminosa con la causa de inadmisión ex art. 18.1 e) LTAIBG.
Sexto. Una vez desestimadas las anteriores alegaciones, procede ya entrar a resolver el
fondo del asunto. En rigor, la cuestión central que plantean estas reclamaciones acumuladas
es la eventual posibilidad de mantener reservada la información relativa a las percepciones
económicas que obtienen los registradores de la propiedad en su condición de titulares de
las Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario. Por otro lado, se suscita el tema adicional
de si pueden ofrecerse los datos relativos al número de personas empleadas en dichas
Ofcinas.
La oposición a suministrar tal información se basa, esencialmente, en la necesidad de preservar
tanto los datos de carácter personal como la intimidad de los registradores/liquidadores. Y
aunque el derecho a la protección de los datos personales guarda una relación muy estrecha
con la tutela de la privacidad, nuestra jurisprudencia constitucional lo ha conceptuado como un
específco derecho fundamental autónomo derivado del artículo 18.4 CE, que cuenta por tanto
con sustantividad propia frente al derecho fundamental a la intimidad que el artículo 18.1 CE
consagra (baste citar la STC 292/2000, FFJJ 6º y 7º y la STC 17/2013, FJ 4º), lo que nos obligará a
examinar su pretendida afectación por separado.
Ciertamente, hay que convenir con los reclamantes en que la información solicitada incide
prima facie en “datos de carácter personal”, habida cuenta de los amplios términos con que se
defne este concepto en el artículo 3.a) de la LOPD, a saber, “cualquier información concerniente a
personas físicas identifcadas o identifcables”. En este sentido, la reclamación 365/2017 pone de
manifesto la oposición a que se informe de “las cantidades abonadas a cada registrador-
liquidador”, así como a que se proporcionen “las cantidades abonadas a cada ofcina liquidadora,
pues dado que cada ofcina liquidadora tiene o ha tenido históricamente como titular a un
determinado registrador de la propiedad, no se cumpliría el deber de previa disociación de los
datos de carácter personal” previsto en el artículo 15.4 LTAIBG. En efecto, a partir de la
identifcación de una concreta ofcina liquidadora es sumamente fácil vincular a una
determinada persona física como titular de la misma, por lo que en principio resulta afectado el
derecho fundamental a la protección de datos personales.
Ahora bien, como es sabido, el solo hecho de que se detecte en la información pretendida un
dato que haga identifcable a una persona física no puede conducir sin más a considerar que
su divulgación entrañe una vulneración del derecho a la protección de datos personales y, en
consecuencia, a que deba denegarse necesariamente el acceso a la misma. Para decirlo más
directamente: si no hay personas físicas identifcables, lisa y llanamente no hay “dato
personal” y, por tanto, ni siquiera entra en juego prima facie el derecho del art. 18.4 CE,
debiendo darse acceso a la información solicitada sin mayor argumentación a este respecto.
Por consiguiente, la posibilidad de que se pueda identifcar a una persona física es la
condición sine qua non para que llegue siquiera a plantearse la colisión entre el derecho
fundamental a la protección de datos personales y el derecho al acceso a la información;
conficto que tendremos que resolver más adelante de conformidad con los criterios
establecidos al respecto en el artículo 15 LTAIBG.
Por otro lado, no cabe descartar apriorísticamente que en el presente caso se haya incidido
inicialmente en el derecho fundamental a la intimidad según sostienen los reclamantes, que
invocan específcamente al respecto el artículo 7.4 de la Ley Orgánica 1/1982, de 5 de mayo,
de protección civil del derecho al honor, la intimidad personal y familiar y a la propia imagen,
en cuya virtud se considera una intromisión ilegítima “[l]a revelación de datos privados de una
persona o familia conocidos a través de la actividad profesional u ofcial de quien los revela”.
Así es; que el ámbito materialmente protegido por el derecho fundamental a la intimidad
puede abarcar también los datos económicos –lo que incluye las ganancias e ingresos-, es
una afrmación que ha ido paulatinamente abriéndose paso en la jurisprudencia
constitucional. En una fase inicial, la tutela de los datos económicos como “íntimos” se
reconoce en función de la protección de la privacidad, esto es, atendiendo a la aptitud de
tales datos para, “en un análisis detallado y conjunto, acceder a informaciones ya no
atinentes a la esfera económica de la persona sino relativas directamente a su vida personal
y familiar”; de tal suerte que cabía entender afectado el artículo 18.1 CE cuando, “a través del
estudio sistemático de las actuaciones económicas de un determinado sujeto, pueda llegarse a
reconstruir no ya su situación patrimonial sino el desarrollo de su vida íntima en el sentido
constitucional del término” (STC 142/1993, FJ 8º; véase igualmente la STC 110/1984, FJ 6º). Más
adelante, sin embargo, se adopta una posición menos matizada en torno a la inclusión de los
datos económicos como integrantes del contenido material del derecho fundamental a la
intimidad: “[…] no hay dudas de que, en principio, los datos relativos a la situación económica de
una persona,… entran dentro de la intimidad constitucionalmente protegida” (STC 233/1999, FJ
7º, con cita del ATC 462/1996, FJ 3º).
Por el contrario, de modo mucho más titubeante se ha pronunciado la jurisprudencia
constitucional acerca de la inclusión de la actividad profesional como parte integrante del
contenido del derecho fundamental a la intimidad, al considerar que el mismo “no
comprende en principio los hechos referidos a las relaciones sociales y profesionales en que se
desarrolla la actividad laboral, que están más allá del ámbito del espacio de intimidad personal y
familiar sustraído a intromisiones extrañas por formar parte del ámbito de la vida privada” (STC
142/1993, FJ 7º; asimismo, previamente, la STC 170/1987, FJ 4º). En la STC 143/1994, sin
embargo, no se excluye categóricamente que el ámbito protegido por la privacidad de
proyecte a las relaciones sociales: “[…] resulta, por lo menos, cuestionable que en abstracto
pueda entenderse vulnerada [la] intimidad por la exigencia de transmitir información sobre
actividades desenvueltas en el tráfco económico y comercial […] de ahí que sólo con extremada
difcultad puedan califcarse como reservadas […] Podría sin embargo aceptarse, como hipótesis,
que hubiera casos en que alguno de los extremos sobre los que ha versar la información puede
incidir sobre el ámbito del derecho a la intimidad, pero tampoco sería por ello mismo rechazable
a priori la imposición de estas cargas informativas” (FJ 6º).
Esta posibilidad de que, en determinados casos, el ámbito materialmente protegido por el
derecho a la intimidad se extienda a tales actividades se encuentra, por lo demás, respaldada
por la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, a cuyo juicio “no hay
ninguna razón de principio para justifcar la exclusión de actividades de naturaleza profesional o
empresarial de la noción de `vida privada’” [Sentencia de 16 de febrero de 2000, Amann c.
Suiza, § 65; en este sentido, asimismo, la Sentencia de la Gran Sala, de 27 de junio de 2017,
Satakunnan Markkinapörsi y Satamedia OY c. Finlandia, §§ 130-133, y la Sentencia de 27 de
junio de 2017, caso Jankauskas c. Lituania (Nº 2), § 56].
No obstante, al igual que señalamos respecto del derecho a la protección de los datos
personales, y como sucede en general con todos los derechos fundamentales, aun cuando a
efectos dialécticos estimásemos prima facie afectado el derecho a la intimidad en el presente
caso, ello no conduciría, sin más, a considerar lesionado el mismo, pues aún habría que
valorar si dicha afectación está justifcada para preservar otros derechos o bienes jurídicos
dignos asimismo de tutela. Y de este presupuesto parten los reclamantes y otros afectados
en sus alegaciones, puesto que su posición contraria a la decisión adoptada por la Agencia
Tributaria de Andalucía se fundamenta precisamente en que la misma ha resuelto
erróneamente el conficto entre tales derechos fundamentales y el derecho a acceder a la
información pública, al entender que una adecuada ponderación de los derechos en liza
debió conducir a denegar el acceso.
Séptimo. Al abordar el examen de la corrección de la ponderación efectuada por la Agencia
Tributaria de Andalucía, hemos de partir del artículo 26 LTPA, que establece lo siguiente: “De
conformidad con lo previsto en la legislación básica de acceso a la información pública, para la
resolución de las solicitudes de acceso a la información pública que contengan datos personales de la
propia persona solicitante o de terceras personas, se estará a lo dispuesto en la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, y en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre”.
Por lo tanto, la cuestión nuclear planteada por estas reclamaciones ha de resolverse en el marco
de lo previsto en la LTAIBG y en la Ley Orgánica 15/1999, reguladora de la protección de datos de
carácter personal (en adelante, LOPD), siendo el artículo 15 LTAIBG el que se encarga
específcamente de regular la relación entre ambos derechos. Como venimos recordando
frecuentemente en nuestras resoluciones, este artículo 15 LTAIBG establece un régimen más
o menos estricto de acceso a la información en función del mayor o menor nivel de protección
del que disfruta el específco dato cuya divulgación se pretende. De acuerdo con el primer
párrafo del art. 15.1 LTAIBG, el máximo nivel de tutela se proporciona a los datos especialmente
protegidos mencionados en el artículo 7.2 LOPD (ideología, afliación sindical, religión y
creencias), toda vez que “el acceso únicamente se podrá autorizar en caso de que se contase con
el consentimiento expreso y por escrito del afectado, a menos que dicho afectado hubiese hecho
manifestamente públicos los datos con anterioridad a que se solicitase el acceso”.
Inmediatamente después en lo relativo a la intensidad de la garantía se encuentran los datos
especialmente protegidos a los que se refere el art. 7.3 LOPD (origen racial, salud y vida
sexual), ya que “el acceso sólo se podrá autorizar en caso de que se cuente con el consentimiento
expreso del afectado o si aquél estuviera amparado por una norma con rango de Ley” (segundo
párrafo del art. 15.1 LTAIBG).
En la medida en que, con toda evidencia, no están involucrados en el presente caso los “datos
especialmente protegidos” mencionados en el artículo 7 LOPD, hemos de estar a lo dispuesto en
el art. 15.3 LTAIBG, según el cual: “Cuando la información solicitada no contuviera datos
especialmente protegidos, el órgano al que se dirija la solicitud concederá el acceso previa
ponderación sufcientemente razonada del interés público en la divulgación de la información y los
derechos de los afectados cuyos datos aparezcan en la información solicitada, en particular su
derecho fundamental a la protección de datos de carácter personal.” Y el art. 15.3 LTAIBG apunta a
continuación algunos criterios que han de tomarse en consideración al efectuar la
ponderación, de entre los cuales resulta de aplicación al presente supuesto el criterio
previsto en su apartado d), a saber: “La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso
de que los datos contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se
referan a menores de edad”.
Pues bien, frente a lo que parece defenderse en algunos de los escritos que obran en el
expediente remitido a este Consejo, el artículo 15.3 d) LTAIBG no permite llegar a la conclusión
de que, “con valor absoluto, la Ley otorga prioridad al derecho fundamental a la intimidad”, sino
que es preciso realizar la ponderación atendiendo a todas las circunstancias concurrentes en
cada caso concreto.
Y a la hora de efectuar esta ponderación, ha de tenerse presente que ante los derechos
fundamentales consagrados en el artículo 18.1 y 4 CE se sitúa un derecho de confguración legal
que enraíza directamente en la Constitución misma, en cuanto plasmación del mandato
establecido en el art. 105 b) CE, que impone al legislador regular “el acceso de los ciudadanos a los
archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la
averiguación de los delitos y la intimidad de las personas”.
Pero es más; se trata de un derecho que, al igual que el derecho fundamental a comunicar o
recibir libremente información veraz [art. 20.1.d) CE], está esencialmente orientado a asegurar
una institución política capital, a saber, la “opinión pública libre”. Estrecha relación con el derecho
fundamental a la libertad de información que, por lo demás, viene siendo oportunamente
destacada desde hace años en la doctrina del Tribunal Supremo (así, por ejemplo, STS
3246/1999, de 30 de marzo, Fundamento de Derecho 3º; STS 3359/2003, de 19 de mayo,
Fundamento de Derecho 3º). Vinculación con el referido derecho fundamental que, además, ha
resultado sustancialmente reforzada con ocasión de la más reciente jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, conforme a la cual han de interpretarse nuestros derechos
fundamentales (artículo 10.2 CE). Desde que en la Sentencia Társaság a Szabadságjogokért c.
Hungría, de 14 de abril de 2009, ya apuntara claramente la posibilidad de interpretar
ampliamente el art. 10.1 del Convenio Europeo a fn de dar cobertura al derecho a acceder a la
información (§ 35; asimismo, la Sentencia Kenedi c. Hungría, de 26 de mayo de 2009, § 43), el
TEDH no ha venido sino a profundizar y a ratifcar dicha comprensión amplia del mismo,
llegando a la conclusión de que la “libertad de recibir información” a la que alude el art. 10.1 del
Convenio conlleva, en determinadas circunstancias, el derecho de acceder a la información
(Sentencia Youth Initiative for Human Rights c. Serbia, de 25 de junio de 2013, § 20; Sentencia
Österreichische Vereinigung zur Erhaltung, Stärkung und Schafung c. Austria, de 28 de noviembre de
2013, §§ 33-36; Sentencia de la Gran Sala Magyar Helsinki Bizottság c. Hungría, de 8 de noviembre
de 2016, § 151 y ss.). Así pues, cuando un operador jurídico afronte un eventual conficto entre
un derecho fundamental y el derecho de acceso a la información pública no puede decantarse
apriorísticamente por uno de ellos, atribuyéndole así una primacía casi automática. Antes de
acordarse una precipitada realización de uno de ellos a costa del otro, debe procurarse la
armonización entre los derechos que colisionan a fn de que ambos alcancen la máxima
efectividad posible (así, entre otras, Resolución 42/2016, de 22 de junio, FJ 6º). Es en este sentido
en el que ha de realizarse la ponderación a la que alude el artículo 15.3 LTAIBG.
Octavo. Comenzaremos el examen de la ponderación entre el interés público y los derechos
de los afectados con la primera de las peticiones integrantes de la solicitud de información, a
saber, la pretensión de conocer las cantidades abonadas a los registradores/liquidadores
andaluces en concepto de indemnizaciones y compensaciones por las funciones de gestión y
liquidación del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados, así como del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones.
Por lo que hace al interés público subyacente a la divulgación de esta información no
podemos sino reiterar la argumentación de nuestra Resolución 106/2016, que fue
precisamente en la que se fundamentó la Agencia Tributaria de Andalucía para conceder el
acceso a la información solicitada:
“A juicio de este Consejo, resulta incuestionable que la información referente a la
recaudación de recursos por parte de los poderes públicos y la subsiguiente
utilización de los mismos constituye un eje central de la legislación en materia de
transparencia. En este sentido se pronuncia expresamente la LTAIBG en el arranque
mismo de su Preámbulo: `La transparencia, el acceso a la información pública y las
normas de buen gobierno deben ser los ejes fundamentales de toda acción política. Sólo
cuando la acción de los responsables públicos se somete a escrutinio, cuando los ciudadanos
pueden conocer las decisiones que les afectan, cómo se manejan los fondos públicos o bajo
qué criterios actúan nuestras instituciones podremos hablar del inicio de un proceso en el
que los poderes públicos comienzan a responder a una sociedad que es crítica, exigente y
que demanda participación de los poderes públicos.´
”Se trata, por lo demás, de una línea directriz plenamente consolidada en los países de
nuestro entorno que el derecho a saber de la ciudadanía debe proyectarse
especialmente en este ámbito. Así, como ya afrmara el Tribunal de Justicia de la Unión
Europea en un asunto en que estaba involucrado el derecho a la protección de datos
personales (Sentencia de 20 de mayo de 2003, Österreichischer Rundfunk y otros), `no se
puede negar que para controlar la buena utilización de los fondos públicos” es necesario
“conocer el importe de los gastos afectados a los recursos humanos en las distintas entidades
públicas´ (§ 85). Y proseguiría acto seguido en el mismo parágrafo: `A ello se suma, en
una sociedad democrática, el derecho de los contribuyentes y de la opinión pública en
general a ser informados de la utilización de los ingresos públicos (...)´.
”Es, pues, evidente que conocer los gastos que conlleva la gestión de los impuestos
soportados por la ciudadanía resulta de indudable interés para la opinión pública, y, en
consecuencia, que es inequívoca la relevancia pública de la divulgación de los datos aquí
reclamados” (FJ 4º).
Por consiguiente, nos hallamos ante una información que está directa e inequívocamente
conectada con un asunto de interés general. Pero es que, además de versar sobre un tema
de relevancia pública, se trata de unos datos que contribuyen a un debate que está
enteramente desligado de la consideración de los registradores como sujetos privados, pues,
lejos de pretenderse el acceso a los ingresos que obtienen como encargados del Registro, la
información requerida -importa destacarlo- se ciñe única y exclusivamente a la cuantía que
perciben en desempeño de la gestión y liquidación de los referidos impuestos cedidos y, por
tanto, se circunscribe al coste que supone para los contribuyentes andaluces dicha gestión
tributaria. El ejercicio del derecho a saber del solicitante se proyecta, en suma, no a la
actuación de unos particulares que realizan una actividad profesional, sino a los titulares de
unas Ofcinas Liquidadoras encargados de la prestación de un servicio público.
Una neta separación cualitativa entre ambas tareas que, incluso, encuentra un refejo
“espacial” en el propio Convenio suscrito, el 26 de julio de 1999, entre la Consejería
competente y los Registradores de la Propiedad para establecer las condiciones en que las
Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario ejercen las funciones de gestión y liquidación
de los repetidos impuestos (BOJA n.º 130, de 11 de noviembre de 2000). Así es, según
establece el punto 2 de su cláusula sexta: “Las Ofcinas Liquidadoras estarán instaladas en
locales con sufciente espacio y debidamente acondicionados para prestar el servicio público, con
áreas diferenciadas de las del Registro”.
Por lo demás, pocas dudas hay que albergar acerca de que, con la petición de acceder a tales
datos económicos, nos situamos estrictamente en la esfera de control de la gestión de la
cosa pública. De una parte, porque así se desprende de la propia naturaleza de las Ofcinas
Liquidadoras, según fueron conceptuadas por el Tribunal Supremo en la Sentencia de 12 de
julio de 2003 (N.º Rec. 42/2002):
“El juego de los preceptos que disciplinan la cesión de los tributos indicados a las
Comunidades autónomas, pone de manifesto que, utilizando la vía de la delegación, y
posteriormente, ya en uso de ésta, la de la encomienda a las Ofcinas Liquidadoras, la
liquidación, recaudación y revisión de los tributos cedidos, que se realizada por el Estado,
ha pasado a otra Administración Pública, las Comunidades Autónomas receptoras de la
delegación, y a través de éstas, es llevada a cabo por otro órgano administrativo, esto es,
las Ofcinas Liquidadoras, cuya índole de tal es indiscutible […] Y es que el requisito de la
realización `directa´ del servicio por el Estado, o ente territorial una vez cedido el tributo,
lo cumple la Comunidad Autónoma, a través de una ofcina administrativa conectada a
ella, cumpliendo así la exigencia del precepto” (Fundamento de Derecho Sexto).
Y, por otro lado, que la información en cuestión se orienta a la supervisión de la gestión de la
cosa pública, es una constatación que se fundamenta asimismo en el carácter de las tareas
que llevan a cabo los registradores-liquidadores. En este sentido, el Tribunal Superior de
Justicia de Andalucía, en su Sentencia 81/2010, de 8 de febrero, sostiene lo siguiente: “[…] la
Sala ha venido considerando que las funciones ejercidas por las Ofcinas Liquidadoras de los
tributos referidos se insertan plenamente en la idea de ejercicio de potestades públicas, dan
origen a actos administrativos y constituyen elementos integrantes del procedimiento de gestión
tributaria. […] De tales preceptos se concluyó que nos encontrábamos ante una encomienda de
gestión, por la cual las Administraciones autonómicas encargaban a un tercero ajeno a la propia
estructura administrativa, la prestación de un servicio destinado a la realización de funciones
tributarias cuyo ejercicio el Estado había cedido a las mismas…” (Fundamento de Derecho
Tercero).
Y, en fn, en esta misma línea la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 12
de noviembre de 2009, caso Comisión contra España (asunto C-154/08), repetidamente se
hace eco de la idea de que la actividad desempeñada por los registradores en cuanto
titulares de las ofcinas liquidadoras “está comprendida en el ejercicio de prerrogativas de la
autoridad pública” (§ 116; y en términos semejantes §§ 114 y 118).
Por cuanto llevamos dicho, se hace evidente, a juicio de este Consejo, que en ningún modo
yerra la Agencia Tributaria de Andalucía al considerar más digno de tutela el interés público
inherente a la información que los intereses particulares protegidos por el derecho a la
protección de datos personales y por el derecho a la intimidad, aunque, ciertamente, por lo
que a este último derecho concierne, resulta prácticamente imposible apreciar en el presente
caso que llegara tan siquiera a incidirse prima facie en la esfera de privacidad
constitucionalmente protegida por el artículo 18.1 CE.
En consecuencia, la Agencia Tributaria de Andalucía ha de facilitar al interesado los datos que
tenga disponibles en relación con las cantidades percibidas por los titulares de todas las
Ofcinas Liquidadoras de Distrito Hipotecario existentes en Andalucía, en concepto de
indemnizaciones y compensaciones por la funciones de gestión y liquidación del Impuesto
sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y del Impuesto sobre
Sucesiones y Donaciones, durante el periodo indicado en su solicitud.
Noveno. En su escrito de solicitud, el interesado pide asimismo que se le informe del
número de personas que, en dicho periodo de tiempo, han tenido empleo en tales Ofcinas
Liquidadoras.
A fn de hallar una decisión que armonice el derecho de acceso a la información con el
interés legítimo de los registradores-liquidadores en mantener resguardado del
conocimiento de terceros el modo en que organizan su actividad profesional, resulta sin
duda de utilidad recurrir a la línea doctrinal sostenida por el Tribunal Constitucional para
elucidar cuándo la difusión de determinados datos puede considerarse lesiva de los
derechos consagrados en el artículo 18.1 CE. Según dicha doctrina, tanto cuando se trata de
una información relativa a personajes públicos -entre los que hay que incluir a “todo aquel
que tenga atribuida la administración del poder público” (STC 112/2000, FJ 8º; asimismo STC
134/1999, FJ 7º)-, como cuando la información versa sobre una cuestión públicamente
relevante, el criterio decisorio reside en valorar si el concreto dato que se pretende difundir
guarda una relación directa con el asunto de interés público o con el desempeño del
correspondiente cargo o función pública. Pues, de no ser así, habría que concluir que la
divulgación de tal dato resulta innecesaria e irrelevante para el interés público de la
información, debiendo en consecuencia darse prevalencia al derecho ex artículo 18.1 CE
afectado (entre otras, SSTC 105/1990, FJ 8º; 138/1996, FJ 6º; 192/1999, FJ 7º; 112/2000, FJ 8º).
Para la adecuada aplicación de este criterio jurisprudencial a nuestro caso, conviene tener
presente lo que dispone, en el punto 4 de su cláusula sexta, el Convenio suscrito entre la
Consejería competente y los Registradores de la Propiedad al que antes hicimos referencia, a
saber: “Los gastos generales y los de material y personal de cada Ofcina Liquidadora, así como de
la Ofcina Coordinadora Provincial, serán totalmente a cargo de los liquidadores. A tales efectos, el
personal asignado a las tareas de liquidación en cada Ofcina Liquidadora deberá ser el sufciente
para la correcta gestión de la misma, recogiéndose tal extremo en las Actas de Visita de
Inspección, en las que se indicará el número de personas y las altas y bajas laborales producidas
en cada ejercicio.”
Pues bien, atendiendo a las anteriores consideraciones y al propio tenor literal de la petición
del interesado, este extremo de la solicitud ha de entenderse en el sentido de que lo que
pretende es tener acceso, no al número total de personas que prestan servicio en cada uno
de los Registros que gestionan Ofcinas Liquidadoras, sino al número de empleados de los
mismos que están específcamente asignados a las tareas de liquidación de los impuestos,
pues éste es el dato directamente relacionado con el asunto de relevancia pública presente
en este caso. Así interpretada, nada se opone a que la Agencia Tributaria de Andalucía
proporcione asimismo esta información al solicitante.
Finalmente, por lo que hace a la puesta a disposición del interesado de la información por
parte de la Agencia Tributaria de Andalucía, hemos de recordar lo que establece el artículo
22.2 LTAIBG: “Si ha existido oposición de tercero, el acceso sólo tendrá lugar cuando, habiéndose
concedido dicho acceso, haya transcurrido el plazo para interponer recurso contencioso
administrativo sin que se haya formalizado o haya sido resuelto confrmando el derecho a recibir la
información”.
En virtud de los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, este Consejo
RESUELVE
Primero. Desestimar las reclamaciones presentadas por XXX y XXX contra Resolución de la
Agencia Tributaria de Andalucía en materia de acceso a información pública.
Segundo. Instar a la Agencia Tributaria de Andalucía a que, tan pronto como haya transcurrido el
plazo previsto en el art. 22.2 LTAIBG o, en el caso de que se interponga recurso contencioso
administrativo, éste haya sido resuelto confrmando el derecho a recibir la información, ponga a
disposición del solicitante la información descrita en los FFJJ 8º y 9º.
Contra esta resolución, que pone fn a la vía administrativa, cabe interponer recurso contencioso-
administrativo ante el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo de Sevilla que por turno
corresponda en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente al de su notifcación, de
conformidad con lo dispuesto en los artículos 8. 3 y 46.1, respectivamente, de la Ley 29/1998, de
13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa.
Consta la frma