El Grupo Municipal Socialista del Ayuntamiento de Almería solicitó una relación de empleados interinos con antigüedad superior a 3 años. El Ayuntamiento denegó la información alegando que requería la elaboración de informes ex novo. El Consejo de Transparencia y Protección de Datos de Andalucía estima la reclamación debido a que operó el silencio administrativo positivo.
Puntos clave de la argumentación
1
La falta de respuesta de la entidad en el plazo de cinco días implica la estimación de la petición por silencio administrativo positivo según el artículo 14.2 del ROF.
2
La estimación por silencio administrativo constituye un acto administrativo finalizador del procedimiento que vincula a la Administración, impidiendo la posterior emisión de una resolución denegatoria.
3
El derecho de acceso a la información de los concejales se fundamenta en el derecho fundamental de participación política reconocido en el artículo 23.1 de la Constitución Española.
4
Aunque el derecho de información no incluye la elaboración indiscriminada de nuevos informes, el silencio administrativo positivo otorga el derecho a recibir dichos documentos previa elaboración.
5
El acceso a la información debe respetar el principio de minimización de datos del RGPD, ponderando los derechos de los afectados y priorizando la entrega de información disociada.
Texto completo
RESOLUCIÓN 764/2024 DE RECLAMACIÓN EN MATERIA DE DERECHO
DE ACCESO A INFORMACIÓN PÚBLICA
Reclamación 472/2024
Persona reclamante Grupo Municipal Socialista del Ayuntamiento de Almería
Representante XXX
Entidad reclamada Ayuntamiento de Almería
Artículos 2 y 7 c) LTPA; 12 LTAIBG; 77 LRBRL; 14, 15 y 16 ROF
Normativa y abreviaturas Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pública de Andalucía
(LTPA); Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a
la información pública y buen gobierno (LTAIBG); Reglamento Gene-
ral de Protección de Datos (RGPD); Ley 7/1985, de 2 de abril, Regu-
ladora de las Bases del Régimen Local (LRBRL); Reglamento de Or-
ganización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de las Entidades Lo-
cales (ROF); Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección
de Datos Personales y garantía de los derechos digitales (LOPDGDD)
ANTECEDENTES
Primero. Presentación de la reclamación.
Mediante escrito presentado el 20 de mayo de 2024, la persona reclamante, interpone ante este
CONSEJO DE TRANSPARENCIA Y PROTECCIÓN DE DATOS DE ANDALUCÍA (en adelante Consejo)
Reclamación en materia de acceso a la información pública contra la entidad reclamada, al
amparo del artículo 24 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la
información pública y buen gobierno (en adelante LTAIBG) y del artículo 33 de la Ley 1/2014, de 24
de junio, de Transparencia Pública de Andalucía (en adelante LTPA).
Segundo. Antecedentes a la reclamación.
1. La persona reclamante presentó el 19 de marzo de 2024, ante la entidad reclamada, solicitud
de acceso a información pública, en los siguientes términos:
"[nombre y apellidos], concejala del Grupo Municipal Socialista y de conformidad con lo
establecido en la Sección Tercera del Capítulo II del Reglamento Orgánico del Pleno de este
Ayuntamiento
"EXPONE
"Que la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) de la Sala Sexta, de
fecha 22 de febrero de 2024, tiene por objeto sendas peticiones de decisión prejudicial
planteadas, con arreglo al artículo 267 TFUE (LA LEY 6/1957).
"En base a lo cuál, SOLICITA
"Relación de las empleadas y empleados públicos interinos con una antigüedad de 3 años o
más, tanto funcionarios como laborales, en el Ayuntamiento de Almería, organismos
autónomos y empresas públicas municipales, con indicación de:
"• Detalle de la plaza
"• Puesto que ocupa
"• Fecha inicio de la relación laboral".
2. Con fecha 15 de abril de 2024 la concejala vuelve a solicitar la información requerida, ya que no se
ha obtenido respuesta; basando en este caso la solicitud de información en el artículo 12 del
Reglamento Orgánico regulador del Pleno del Ayuntamiento, el artículo 77 de la Ley 7/1985, de 2 de
abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local (LRBRL), y el artículo 14.2 del Reglamento de
Organización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de las Entidades Locales (ROF).
3. En la reclamación, la persona reclamante manifiesta que no ha obtenido respuesta de la entidad
reclamada.
Tercero. Contenido de la reclamación
En la reclamación, se manifiesta que:
"Con fecha 19 de marzo de 2024, ante el Ayuntamiento de Almería se presenta solicitud de
información con petición de ¿Relación de las empleadas y empleados públicos interinos con una
antigüedad de 3 años o más, tanto funcionarios como laborales, en el Ayuntamiento de Almería,
organismos autónomos y empresas públicas municipales¿
"Con fecha 15 de abril de 2024, se reclama nuevamente la solicitud al no haber obtenido
respuesta del Ayuntamiento de Almería. Todo ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo
en el artículo 24.2 LTAIBG
"El artículo 77 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las bases de Régimen Local
(LRBRL), establece que el plazo máximo de de resolución de las solicitudes presentadas por los
miembros de las Corporaciones locales será de cinco días naturales a partir del día siguiente al
que se hubiera presentado.
El Reglamento de Orgánico de Pleno del Excmo. Ayuntamiento de Almería establece que la
petición se entenderá concedida por silencio administrativo positivo, en el caso de que el Alcalde
o, en su caso, el Concejal delegado, o la Junta de Gobierno Local, no dicten resolución o acuerdo
denegatorio en el término de cinco días naturales siguientes a aquél en que se hubiese
presentado.
"Se presenta esta reclamación considerando producido el silencio administrativo transcurrido el
plazo máximo para resolver desde la solicitud, así como la reclamación presentada en plazo, en
cumplimiento de toda la normativa vigente".
Cuarto. Tramitación de la reclamación.
1. El 27 de mayo de 2024 el Consejo dirige a la persona reclamante comunicación de inicio del
procedimiento para la resolución de la reclamación. El mismo día se recepcionó por la entidad
reclamada la solicitud de copia del expediente derivado de la solicitud de información, informe y
alegaciones que tuviera por conveniente plantear en orden a resolver la reclamación. Dicha solicitud
es comunicada asimismo por correo electrónico de fecha (fecha envío comunicación inicio a UT) a la
Unidad de Transparencia respectiva.
2. El 20 de junio de 2024 la persona reclamante presenta escrito de alegaciones a este Consejo, en el
que manifiesta, en lo que ahora interesa, que:
"Con fecha 14 de junio de 2024 se recibe respuesta de la concejala-delegada del Área de
Función Pública y Seguridad Ciudadana en la que se deniega la información solicitada alegando
que ¿¿ exige la elaboración y recogida de datos estimativos que no constan en los expedientes
correspondientes¿¿
"Con fecha 19 de junio de 2024 este Grupo Socialista reitera la petición, disconforme con la
respuesta obtenida, reiterando la petición de ¿Relación de las empleadas y empleados públicos
interinos con una antigüedad de 3 años o más, tanto funcionarios como laborales, en el
Ayuntamiento de Almería, organismos autónomos y empresas públicas municipales.¿, es decir,
se trata de información relativa a empleados municipales que debe constar en el Área para la
organización de puestos de trabajo. El objetivo de la petición es tener un mayor conocimiento de
la situación de estabilidad de los empleados municipales, en el ejercicio de las funciones que
tenemos encomendadas.
"En base a estas nuevas comunicaciones, se le da traslado al Consejo de Transparencia y
Protección de Datos de Andalucía para su conocimiento y acciones oportunas en relación al
expediente ya iniciado: Reclamación 2024/0472".
Entre la documentación remitida, consta la respuesta de la Concejal Delegada de Área de Función
Pública y Seguridad Ciudadana de fecha 14 de junio de 2024, con el siguiente contenido, en lo que
ahora interesa:
"Que el derecho de acceso a la información por parte de los Concejales del Ayuntamiento
aparece consagrado, con carácter general, en los arts. 14 y siguientes del RD 2568/1986, de 28
de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de organización, funcionamiento y régimen
jurídico de las Entidades locales (ROF).
"Con carácter general, el artículo 14 reconoce el derecho de los miembros de la Corporación a
obtener de la Administración la información necesaria que precisen para el desarrollo de su
función.
"Ahora bien, debe distinguirse, en función de los casos, cuándo estamos ante un supuesto de
libre acceso y cuándo el miembro corporativo necesita autorización.
"A tal efecto, el libre acceso a la información viene recogido en el 15 del ROF, que recoge los
supuestos en los que los miembros corporativos tienen acceso directo a la información deseada,
sin necesidad de que el miembro de la Corporación acredite estar autorizado, en los siguientes
casos:
"1º.- Cuando se trate del acceso de los miembros de la Corporación que ostenten delegaciones o
responsabilidades de gestión, a la información propia de las mismas.
"2º.- Cuando se trate del acceso de cualquier miembro de la Corporación, a la información y
documentación correspondiente a los asuntos que hayan de ser tratados por los órganos
colegiados de que formen parte, así como a las resoluciones o acuerdos adoptados por cualquier
órgano municipal.
"3º.- Cuando se trate del acceso de los miembros de la Corporación a la información o
documentación de la entidad local que sean de libre acceso para los ciudadanos.
"En el presente caso, a la vista de los datos solicitados, no procede estimar sus peticiones por
considerar que excede de los límites del derecho a información, al no pretender la consulta de
expedientes y documentos, sino que exige la elaboración y recogida de datos estimativos que
no constan en los expedientes correspondientes, y dicha tarea recopilatoria de tal cantidad de
información puede obstaculizar el correcto funcionamiento de esta área. En dicho sentido se
pronuncia el articulo 10 del Reglamento Orgánico del Pleno de este Ayuntamiento, que
establece como principio para el ejercicio del derecho de información de los concejales que el
mismo no podrá implicar una lesión del principio de eficacia administrativa, por lo que habrá de
armonizarse con el régimen de trabajo de los servicios municipales y de sus posibilidades, así
como que no podrán formularse peticiones de información, genéricas o indiscriminadas, de
documentos o de sus copias.
"Asimismo, indicarle que lo solicitado comporta la elaboración de informes, ex novo, por parte
del Servicio de Personal y Régimen Interior, siendo que, con carácter general, los técnicos
municipales emiten informes de los expedientes que se tramitan en su dependencia, o que
puedan ser solicitados por la Alcaldía o Concejales Delegados en cuestiones de su competencia.
Por consiguiente, y de conformidad con lo establecido tanto en la Ley 7/1985, de 2 de abril,
Reguladora de las Bases del Régimen Local, como en el ROF, su petición no puede ser
encuadrada dentro de los derechos reconocidos en su condición de concejal de este
Ayuntamiento, toda vez que no forman parte de expediente alguno de conformidad con lo
dispuesto en los artículos 70 de la Ley 39/2015 del Procedimiento Administrativo Común de las
Administraciones Públicas y 164 ROF.
"En dicho sentido se ha pronunciado el Consejo de Transparencia y Protección de Datos de
Andalucía en diversas Resoluciones, tales como la 65/2017 de 3 de mayo y 130/2019, de 13 de
abril, estableciendo de manera categórica que las peticiones relativas a que se emitan concretos
informes resultan por completo ajenas al concepto de información pública de la que parte la
legislación en materia de transparencia, toda vez que con las mismas no se pretende tener
acceso a un determinado documento o contenido que previamente obre en poder del órgano
reclamado. De igual forma ha determinado en esta última Resolución, que el art. 2a) de la Ley
1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pública de Andalucía (LTPA) entiende por “información
pública” los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en
poder de alguna de las personas y entidades incluidas en el ámbito subjetivo de dicha Ley, y
que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones. Y, ciertamente, las
diversas peticiones integrantes de la solicitud que nos ocupa no pueden calificarse como
“información pública” a los efectos de la legislación reguladora de la transparencia. Así es que,
con su solicitud la interesada no persigue tener acceso a documentos o contenidos que ya obren
en poder del Ayuntamiento -tal y como exige el transcrito artículo 2a) LTPA-, sino que la entidad
municipal elabore ex novo determinados informes sobre concretas materias, petición a la que
no se puede accede".
3. El 31 de julio de 2014 la entidad reclamada presenta escrito de respuesta a este Consejo, en el que
se incluye cierta documentación relacionada con la petición de información. En concreto se adjunta
copia de la Resolución emitida por la Delegación de Área de Función Pública y Seguridad así como el
acuse de aceptación a la notificación realizada con fecha 14/06/2024.
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
Primero. Sobre la competencia para la resolución de la reclamación.
1. De conformidad con lo previsto en los artículos 24 LTAIBG y 33 LTPA, en relación con lo dispuesto
en el artículo 3.1.d) LTPA, al ser la entidad reclamada una entidad local de Andalucía, el conocimiento
de la presente reclamación está atribuido a la competencia de este Consejo.
2. La competencia para la resolución reside en el Director de acuerdo con lo previsto en el artículo
48.1. b) LTPA.
3. Debe destacarse a su vez que, en virtud del artículo 16.5 del Decreto 434/2015, de 29 de
septiembre, por el que se aprueban los Estatutos del Consejo de Transparencia y Protección de Datos
de Andalucía, “[e]l personal funcionario del Consejo, cuando realice funciones de investigación en
materias propias de la competencia del Consejo, tendrá el carácter de agente de la autoridad”, con las
consecuencias que de aquí se derivan para los sujetos obligados en relación con la puesta a
disposición de la información que les sea requerida en el curso de tales funciones investigadoras.
Segundo. Sobre el cumplimiento del plazo en la presentación de la reclamación.
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo en el artículo 24.2 LTAIBG la reclamación se
interpondrá en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente al de la notificación del acto
impugnado o desde el día siguiente a aquel en que se produzcan los efectos del silencio
administrativo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 124 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, de
Procedimiento Administrativo Común (LPAC).
Sobre el plazo máximo de resolución, el artículo 77 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las
bases de Régimen Local (LRBRL), establece que el plazo máximo de de resolución de las solicitudes
presentadas por los miembros de las Corporaciones locales será de cinco días naturales a partir del día
siguiente al que se hubiera presentado.
A su vez, el artículo 14 del Reglamento de Organización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de las
Entidades Locales (ROF), establece que la petición de acceso a las informaciones se entenderá
concedida por silencio administrativo en caso de que el Presidente o la Comisión de Gobierno no
dicten resolución o acuerdo denegatorio en el término de cinco días.
2. En el presente supuesto la solicitud fue presentada el 19 de marzo de 2024, reiterada el 15 de abril
de 2024, y la reclamación fue presentada el 20 de mayo de 2024. Así, considerando producido el
silencio administrativo transcurrido el plazo máximo para resolver desde la solicitud, la reclamación ha
sido presentada en plazo, conforme a lo previsto en el artículo 77 LRBRL, el artículo 24.2 LTAIBG y el
artículo 124 LPAC.
Tercero. Competencia del Consejo para conocer de la reclamación formulada.
Las solicitudes de información pública de las que trae causa la presente reclamación fueron
formuladas frente el Ayuntamiento reclamado por una concejala, invocando el artículo 77 de Ley
7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local (en adelante, LRBRL) e invocando el
artículo 14 ROF.
Este Consejo había venido inadmitiendo a trámite aquellas reclamaciones presentadas frente a
resoluciones expresas o por silencio administrativo presentadas por los miembros electos de las
entidades locales cuando las fundamentaban expresa y únicamente en el artículo 23.1 CE, 77 LRBRL o
16 ROF. Sin embargo, a partir de la Resolución 779/2022, y como resultado de diversos
pronunciamientos judiciales (especialmente la Sentencia núm. 312/2022, de 10 de marzo, dictada por
la sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección Tercera, del Tribunal Supremo), este Consejo admite
a trámite estas reclamaciones. Las Resoluciones 780/2022, 32/2023 y 50/2023 confirmaron esta
doctrina, que afirma, no solo la admisión a trámite de la reclamación, sino también la aplicación
preferente del régimen de acceso a la información contenido en la normativa de régimen local, siendo
de aplicación supletoria la de transparencia. En este sentido, la Sentencia 314/2021, de 8 de marzo
(casación 1975/2020) lo indica en su Fundamento Jurídico Tercero.
Cuarto. Consideraciones generales sobre el derecho de acceso a la información pública
El artículo 77 LRBRL establece que “Todos los miembros de las Corporaciones locales tienen derecho a
obtener del Alcalde o Presidente o de la Comisión de Gobierno cuantos antecedentes, datos o
informaciones obren en poder de los servicios de la Corporación y resulten precisos para el desarrollo
de su función”.
Los artículos 14. 2 y 3 del ROF establecen que:
2. La petición de acceso a las informaciones se entenderá concedida por silencio administrativo en
caso de que el Presidente o la Comisión de Gobierno no dicten resolución o acuerdo denegatorio en el
término de cinco días, a contar desde la fecha de solicitud.
3. En todo caso, la denegación del acceso a la documentación informativa habrá de hacerse a través
de resolución o acuerdo motivado.
Además, el artículo 15 del ROF establece que los servicios administrativos locales estarán obligados a
facilitar la información, sin necesidad de que el miembro de la Corporación acredite estar autorizado,
en los siguientes casos:
“a) Cuando se trate del acceso de los miembros de la Corporación que ostenten delegaciones o
responsabilidades de gestión, a la información propia de las mismas.
b) Cuando se trate del acceso de cualquier miembro de la Corporación, a la información y
documentación correspondiente a los asuntos que hayan de ser tratados por los órganos
colegiados de que formen parte, así como a las resoluciones o acuerdos adoptados por cualquier
órgano municipal.
c) Cuando se trate del acceso de los miembros de la Corporación a la información o
documentación de la entidad local que sean de libre acceso para los ciudadanos”.
A su vez, el artículo 5.2 de la Ley 5/2010, de 11 de junio, de autonomía local de Andalucía se remite a
la legislación básica sobre régimen local en lo que corresponde al estatuto de los miembros de las
corporaciones locales andaluzas.
Por su parte, constituye “información pública” a los efectos de la legislación reguladora de la
transparencia, “los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en
poder de alguna de las personas y entidades incluidas en el presente título y que hayan sido
elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones” [art. 2 a) LTPA].
Según establece el artículo 24 LTPA, “[t]odas las personas tienen derecho de acceder a la información
pública veraz […] sin más limitaciones que las contempladas en la Ley”. Y el artículo 6 a) LTPA obliga a
que su interpretación y aplicación se efectúe tomando en consideración el “principio de transparencia,
en cuya virtud toda la información pública es en principio accesible y sólo puede ser retenida para
proteger otros derechos e intereses legítimos de acuerdo con la Ley”.
La legislación reguladora de la transparencia, pues, se fundamenta y estructura en torno a una regla
general de acceso a la información pública, que únicamente puede ser modulada o limitada si se
aplican, motivadamente y de forma restrictiva, alguno de los supuestos legales que permiten su
restricción o denegación.
Quinto. Consideraciones sobre el objeto de la reclamación.
1. El objeto de la petición de información fue el siguiente:
"Relación de las empleadas y empleados públicos interinos con una antigüedad de 3 años o
más, tanto funcionarios como laborales, en el Ayuntamiento de Almería, organismos autónomos
y empresas públicas municipales, con indicación de:
"• Detalle de la plaza
"• Puesto que ocupa
"• Fecha inicio de la relación laboral".
En este supuesto, la entidad reclamada no respondió en el plazo de cinco días establecido por lo
que la solicitud se debe entender estimada por silencio administrativo a la vista del artículo 14.2
ROF.
El Ayuntamiento contó con la posibilidad de resolver de manera expresa y desestimatoria las
solicitudes, si así lo consideraba procedente, en el plazo legal, fundamentándose en los motivos
que se han manifestado en la respuesta extemporánea del 14 de junio de 2024 a la persona
reclamante. Y aun cuando se estimase que la concesión de la solicitud por silencio debe
considerarse nula, o anulable, debería procederse a la revisión de oficio de dicha estimación por
silencio, incluso suspendiendo entre tanto la efectividad de la misma, durante la tramitación de la
revisión, todo ello conforme a lo dispuesto en los artículos 106 y siguientes de la Ley 39/2015, de
1 de octubre, de Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
No habiendo realizado ninguna de estas actuaciones, nos hallamos ante una solicitud estimada
por silencio y firme, existiendo una consolidada Jurisprudencia del Tribunal Supremo (de la STS 25-
2-2009, entre otras) según la cual, la estimación por silencio produce un acto administrativo que
pone fin al procedimiento que, además, tiene efectos desde el vencimiento del plazo máximo para
resolver y notificar de forma que, con posterioridad al vencimiento de dicho plazo máximo, ya sólo
puede dictarse una resolución expresa que sea confirmatoria del acto producido por silencio.
En el mismo sentido la STS 6-10-2009 dispone que el silencio administrativo se configura como
una institución en beneficio del administrado, de tal forma que permita a éste, una vez
transcurrido un determinado plazo, presumir un sentido positivo o negativo a la solicitud o
cuestión planteada a la Administración y poder reaccionar en consecuencia, quedando la
Administración vinculada con el silencio positivo, de tal forma que no puede luego dictar una
resolución denegatoria.
Tal y como indicábamos en la Resolución 14/2023, la falta de respuesta de la entidad reclamada
en el plazo máximo de resolución – cinco días- implica la estimación de la petición por silencio
administrativo positivo. Y tal y como indica el artículo 24.2 LPAC, “La estimación por silencio
administrativo tiene a todos los efectos la consideración de acto administrativo finalizador del
procedimiento”; y el 24.3. a), “En los casos de estimación por silencio administrativo, la resolución
expresa posterior a la producción del acto sólo podrá dictarse de ser confirmatoria del mismo”.
Este Consejo por tanto solo puede confirmar la estimación realizada ope legis, no pudiendo esta
resolución modificar el sentido del acto resolutorio.
En este mismo se ha pronunciado, en relación con el derecho de acceso de los concejales la STS
de 20 de junio de 2023, las SSTJ Castilla y León núm. 1028/2019, de 19 de julio y 718/2019, de 14
de mayo, o la STSJ Extremadura 1363/1996, de 12 de diciembre.
Procede por tanto confirmar la estimación, debiendo la entidad reclamada poner a disposición de
la persona reclamante la información solicitada, sin perjuicio de lo que se indica a continuación.
2. En la Resolución reclamada, la entidad inadmite la solicitud de información al considerar que lo
solicitado "exige la elaboración y recogida de datos estimativos que no constan en los expedientes
correspondientes, y dicha tarea recopilatoria de tal cantidad de información puede obstaculizar el
correcto funcionamiento de esta área" añadiendo que "comporta la elaboración de informes ex novo
por parte del Servicio de Personal y Régimen Interior, siendo que, con carácter general, los técnicos
municipales emiten informes de los expedientes que se tramitan en su dependencia, o que puedan ser
solicitados por la Alcaldía o Concejales Delegados en cuestiones de su competencia. Por consiguiente,
y de conformidad con lo establecido tanto en la Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del
Régimen Local, como en el ROF, su petición no puede ser encuadrada dentro de los derechos
reconocidos en su condición de concejal de este Ayuntamiento, toda vez que no forman parte de
expediente alguno de conformidad con lo dispuesto en los artículos 70 de la Ley 39/2015 del
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas y 164 ROF.
En dicho sentido se ha pronunciado el Consejo de Transparencia y Protección de Datos de Andalucía
en diversas Resoluciones, tales como la 65/2017 de 3 de mayo y 130/2019, de 13 de abril, (…)"
resoluciones en las que este Consejo consideró que las peticiones de información realizadas, relativas
a que se emitieran concretos informes jurídicos, resultaban por completo ajenas al concepto de
información pública de la que parte la legislación en materia de transparencia, toda vez que con las
mismas no se pretende tener acceso a un determinado documento o contenido que previamente obre
en poder del órgano reclamado.
Pues bien, este Consejo debe advertir que no considera que se hayan acreditado los motivos técnicos,
presupuestarios o de otra índole que justifiquen las dificultades del Servicio de Personal y Régimen
Interior del Ayuntamiento para extraer los datos del sistema o sistemas de información que pudieran
existir y que hubieran supuesto un esfuerzo que pudiera haber dificultado el funcionamiento de los
servicios ordinarios de la entidad reclamada. Pero aun cuando se hubiese acreditado que dar acceso a
lo solicitado pudiera implicar la elaboración de informes ex novo por parte del Servicio de Personal y
Régimen Interior, en este caso concreto tampoco ello supondría desestimar la reclamación formulada.
Esta misma cuestión ha sido tratada en la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León
núm. 718/2019, de 4 de mayo, en la que se declara que el derecho a que se refiere el artículo 77 de la
LBRL Y 14 A 16 del ROF, forma parte del derecho constitucional de participación recogido en el artículo
23.1 de la CE, y constituye la configuración legal de dicho derecho que, precisamente, según ha
declarado el Tribunal Constitucional, es un derecho de tal naturaleza, es decir, de los precisados de
configuración legal. Pues bien, en tal configuración es cierto que se incluye la facultad de la consulta
de documentos e informaciones que obren en poder del Ayuntamiento, pero no el derecho a la
elaboración indiscriminada de nuevos informes.
Ahora bien, no es menos cierto que esa misma configuración legal es la que establece que si en cinco
días no se responde a lo solicitado habrá que entender estimada la solicitud. De forma que es la propia
configuración legal del derecho constitucional la que determina, en primer lugar, los documentos a
que hay derecho a acceder (los que obren en poder de la Corporación y no nuevos informes) pero
también la que determina, secundariamente, cuáles hay derecho a obtener por concesión tácita o
expresa de los mismos por parte de la autoridad competente para concederlos o denegarlos. Es decir,
al margen de lo que en principio haya derecho a exigir, la Sala entiende que también forma parte del
derecho de información insito en el de participación política el derecho a la entrega de los documentos
cuya entrega se ha concedido por la autoridad competente para ello por silencio. Lo cual lleva a la
conclusión de que, concedido como fue, por silencio, el derecho y autorización a la obtención de los
informes solicitados, forma parte del ejercicio de participación política e información el derecho a que
sean efectivamente entregados (previa elaboración previa, en su caso) tales informes (STS de 20 de
junio de 2003).
3. Este Consejo debe aclarar que, a diferencia de supuestos de hecho similares, en este caso no se ha
ordenado la retroacción al momento procedimiental de la realización del trámite de alegaciones a
terceras personas previsto en el artículo 19.3 LTAIBG por los motivos que se indican a continuación.
En primer lugar, y según se ha indicado en el primer apartado de este Fundamento Jurídico, la falta de
respuesta de la entidad reclamada en el plazo máximo de resolución – cinco días- implica la
estimación de la petición por silencio administrativo positivo. Y tal y como indica el artículo 24.2 LPAC,
“La estimación por silencio administrativo tiene a todos los efectos la consideración de acto
administrativo finalizador del procedimiento”; y el 24.3. a), “En los casos de estimación por silencio
administrativo, la resolución expresa posterior a la producción del acto sólo podrá dictarse de ser
confirmatoria del mismo”. Este Consejo por tanto solo podía confirmar la estimación realizada ope
legis, no pudiendo esta resolución modificar ni el sentido ni el contenido del acto resolutorio.
Pero es que en segundo lugar, el trámite de alegaciones a terceras personas no está previsto en el
regulación específica del derecho de acceso de los concejales y concejalas. Este Consejo no entiende
que la normativa de transparencia resulte de aplicación supletoria en este caso, pues considera que la
normativa específica no incluyó este trámite debido a la especial consideración del derecho de acceso
que tienen los miembros electos de las corporaciones locales acceden a la información. Y es que estos
lo hacen con base en el derecho fundamental de participación política reconocido en el artículo 23 CE,
lo que les coloca en una posición preferente dada la relevancia de las funciones que desarrollan. Así se
manifestaba ya en la Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de julio de 1989:
“Este Tribunal Supremo ha señalado con reiteración notoria que el artículo 23.1 de la
Constitución, al reconocer el derecho de los ciudadanos a participar en los asuntos públicos,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos en elecciones periódicas por
sufragio universal, implica, a su vez, con relación a los asuntos públicos municipales que los
concejales tengan acceso a la documentación y datos de que disponga la Corporación a la que
pertenecen, tal como a nivel legal ordinario se recoge en el art. 77 de la Ley 7/85, de 2 de abril,
de Bases de Régimen Local, según el cual «todos los miembros de las Corporaciones locales
tienen derecho a obtener del Alcalde o Presidente o de la Comisión de Gobierno cuantos
antecedentes, datos o informaciones obren en poder de los servicios de la Corporación y
resulten precisos para el desarrollo de su función”
No resultaría coherente con este hecho que este Consejo obligara a la realización de un trámite no
previsto en la regulación específica y que retrasara el acceso a la información a los electos locales, sin
perjuicio del deber de reserva de estos previstos en la normativa local y del entendimiento, a la vista
de la solicitud y la reclamación, de que la información se utilizará para el desarrollo de su función. Esta
parecería ser la interpretación a realizar a la vista de la Sentencia del Tribunal Constitucional 32/1985,
de 6 de marzo, en relación con las limitaciones legales de las facultades reconocidas en el artículo 23
CE:
“El artículo 23.2 de la CE consagra el derecho de todos los ciudadanos a acceder en condiciones
de igualdad a los cargos y funciones públicas, con los requisitos que señalen las leyes. Como ya
hemos declarado en anteriores ocasiones (Sentencia de 20 de febrero de 1984), el derecho a
acceder a los cargos y funciones públicas implica también necesariamente, el de mantenerse en
ellos y desempeñarlos de acuerdo con lo previsto en la Ley, que, como es evidente, no podrá
regular el ejercicio de los cargos representativos en términos tales que se vacíe de contenido la
función que han de desempeñar, o se la estorbe o dificulte mediante obstáculos artificiales, o se
coloque a ciertos representantes en condiciones inferiores a otros, pues si es necesario que el
órgano representativo decida siempre en el sentido querido por la mayoría, no lo es menos que
se ha de asignar a todos los votos igual valor y se ha de colocar a todos los votantes en iguales
condiciones de acceso al conocimiento de los asuntos y de participación en los distintos estadios
del proceso de decisión. Y naturalmente si estos límites condicionan la actuación del legislador,
con igual fuerza, cuando menos, han de condicionar la actuación de los propios órganos
representativos al adoptar éstos las medidas de estructuración interna que su autonomía les
permite.”
Obviamente el concejal que acceda a la información sólo puede utilizar los datos en el ámbito de sus
competencias, es decir, para el control de la actividad del ente de la Administración Local
correspondiente, ya que otro uso seria incompatible con dicho fin, todo ello, además, sin perjuicio del
deber de guardar la correspondiente confidencialidad y sigilo sobre el contenido de la misma que deba
ser objeto de protección de datos, sin darle publicidad que pudiera perjudicar los intereses de la
entidad local o de terceros, deber de reserva al que, por lo demás, expresamente se refiere el artículo
16.3 ROF .
Como señala la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia TSJ de Castilla y León, num. 397/2022 de 25
marzo, con cita a su vez de la STSJ Castilla y León, de 3 de junio de 2011, en relación al derecho de
información de los concejales:
“El hecho de que por esta vía llegue a conocimiento de los concejales documentos o datos que
puedan afectar a la intimidad de las personas o a su imagen, que pueda afectar a su seguridad,
o relativas a materias clasificadas o relativas a materias amparadas por secreto urbanístico, lo
que supone e implica para el concejal es que tan solo podrá utilizar tales noticias o información
para el desarrollo de su función pero no para otras finalidades, como así lo viene reconociendo
con reiteración la Jurisprudencia del T.S. En todo caso cuando se está permitiendo a los
miembros de las Corporaciones locales tener conocimiento de esta información (…) no significa
(…) que se esté publicando dicha información, ya que de publicidad se habla cuando esta
información se traslada al público, y los concejales o miembros de las corporaciones locales no
son "público" en relación con el Ayuntamiento por el cual han sido elegidos.”
No obstante lo anterior, también es criterio de este organismo que dicho tratamiento deberá respetar
en todo caso los principios de aplicación al tratamiento de datos personales, recogidos en el artículo 5
del RGPD.
En particular, se deberá cumplir el principio de minimización de datos, establecido en el artículo
5.1.c) RGPD, que exige que los datos personales sean “adecuados, pertinentes y limitados a lo
necesario en relación con los fines para los que son tratados”.
La aplicación del principio de minimización de datos justifica el tratamiento consistente en la co-
municación de aquella información que contenga únicamente los datos personales imprescindibles
para el desarrollo de las funciones que correspondan (finalidad determinada en el art. 77 de la LR-
BRL). Por contra, una comunicación de datos sistemática, indiscriminada y sin verificación previa
de su necesidad en relación con dicha finalidad legítima no sería compatible con el referido princi-
pio de minimización.
Este principio implica, que el acceso a la información municipal, que incluya determinados datos
de carácter personal, sin consentimiento de los afectados se vinculará necesariamente al ejercicio
de las funciones que correspondan en cada caso al concejal de que se trate, en los términos pre -
vistos en la legislación de régimen local citada.
Igualmente, la aplicación del principio de minimización de datos implica hacer, en cada caso con-
creto, un ejercicio de ponderación para evaluar las implicaciones que puede tener el ejercicio del
derecho de acceso a información de los concejales para los derechos de las personas afectadas,
entre ellos, el derecho a la protección de los datos personales (artículo 18.4 de la CE), ponderan-
do, entre otras cuestiones, las circunstancias del caso concreto, los datos personales que se con-
tienen en la documentación solicitada, los términos y la concreción con los que se formula la peti -
ción o los posibles sujetos afectados.
Y deberá tenerse una especial cautela en aquellos supuestos en los que la información a la que se
accediese contuviese datos personales de categoría especial indicados en el artículo 9.1 del RGPD,
o datos personales relativos a condenas e infracciones penales (artículo 10 del RGPD). En tales ca-
sos, debería valorarse la posibilidad de facilitar la información de forma anonimizada, es decir, sin
hacer referencia a datos personales, siempre y cuando con ello no se desvirtúe la legítima finali-
dad prevista en la LRBRL y el ROF.
Igualmente, debe tenerse presente el límite de uso de los mismos recogido en el artículo 5.1. b)
del RGPD que establece que estos serán “recogidos con fines determinados, explícitos y legítimos,
y no serán tratados ulteriormente de manera incompatible con dichos fines; … («limitación de la
finalidad»)”. Ello supone que la utilización de datos personales que obren en la información recibi-
da por las personas que sean miembros de una corporación local deberá limitarse al ejercicio de
sus funciones legalmente previstas, sin que sea posible una difusión posterior de aquellos que no
esté igualmente amparada por el cumplimiento de alguna de las condiciones establecidas en el
art. 6.1 del RGPD, legitimadoras de un tratamiento.
De esta forma, cualquier otro tratamiento que pudiera realizarse a partir del conocimiento de da-
tos personales de los interesados, y que no se justificara en el ejercicio de sus funciones, implica-
ría, de entrada, un cambio de finalidad que requeriría el consentimiento de la persona interesada
o bien el amparo por ley.
Por tanto, deberá ser la entidad reclamada la que, respetando el sentido del silencio positivo que
tiene la falta de resolución expresa y antes de facilitar la información al concejal reclamante, reali-
ce una ponderación de los derechos e intereses en conflicto, y siempre que ello sea posible, cum-
plir el deber de información con el ofrecimiento de una información disociada, por ser la forma
más respetuosa con el derecho fundamental a la protección de datos personales.
Sexto. Cuestiones generales sobre la formalización del acceso.
El artículo 16.1 ROF establece que la consulta y examen concreto de los expedientes, libros y
documentación en general se regirá por las siguientes normas:
a) La consulta general de cualquier expediente o antecedentes documentales podrá realizarse,
bien en el archivo general o en la dependencia donde se encuentre, bien mediante la entrega de
los mismos o de copia al miembro de la Corporación interesado para que pueda examinarlos en el
despacho o salas reservadas a los miembros de la Corporación. El libramiento de copias se
limitará a los casos citados de acceso libre de los Concejales a la información y a los casos en que
ello sea expresamente autorizado por el Presidente de la Comisión de Gobierno.
b) En ningún caso los expedientes, libros o documentación podrán salir de la Casa Consistorial o
Palacio Provincial, o de las correspondientes dependencias y oficinas locales.
c) La consulta de los libros de actas y los libros de resoluciones del Presidente deberá efectuarse
en el archivo o en la Secretaría General.
d) El examen de expedientes sometidos a sesión podrá hacerse únicamente en el lugar en que se
encuentren de manifiesto a partir de la convocatoria.
A su vez, el artículo 16.2 ROF establece que En el supuesto de entrega previsto en el apartado a)
del número anterior, y a efectos del oportuno control administrativo, el interesado deberá firmar
un acuse de recibo y tendrá la obligación de devolver el expediente o documentación en un
término máximo de cuarenta y ocho horas, o antes, en función de las necesidades del trámite del
expediente en cuestión.
Por último, de conformidad con lo dispuesto tanto en el art. 5.1 de la LOPDGDD como en el
artículo 16.3 del ROF, el concejal está sujeto a un deber de confidencialidad, consistente en
guardar reserva y garantizar la seguridad adecuada de los datos personales contenidos en la
información que se le facilite, incluso con posterioridad a la finalización de su mandato.
En virtud de los Antecedentes y Fundamentos Jurídicos citados se dicta la siguiente
RESOLUCIÓN
Primero. Estimar la Reclamación en cuanto a la solicitud de:
“Relación de las empleadas y empleados públicos interinos con una antigüedad de 3 años o
más, tanto funcionarios como laborales, en el Ayuntamiento de Almería, organismos
autónomos y empresas públicas municipales, con indicación de:
"• Detalle de la plaza
"• Puesto que ocupa
"• Fecha inicio de la relación laboral".
La entidad reclamada deberá facilitar a la persona reclamante la información solicitada teniendo en
cuenta lo indicado en los Fundamentos Jurídicos Quinto y Sexto, todo ello en el plazo de diez días a
contar desde el día siguiente al que se le notifique esta Resolución
Segundo. Instar a la entidad reclamada a que remita a este Consejo en el plazo de diez días a
contar desde el día siguiente al que se le notifique esta Resolución, las actuaciones realizadas,
incluyendo la acreditación del resultado de las notificaciones practicadas.