El solicitante pidió al Servicio Canario de la Salud copias de resoluciones de nombramiento de titulares de Servicios de Farmacia y Depósitos de Medicamentos. Alegó que los datos no son especialmente protegidos y que el desconocimiento del domicilio no justifica la denegación. El Comisionado de Transparencia estima parcialmente la reclamación, obligando a entregar la información previa ponderación razonada.
Puntos clave de la argumentación
1
La información solicitada es de naturaleza administrativa y se encuentra en posesión de un organismo sujeto a la LTAIP, siendo por tanto información pública accesible.
2
Los datos personales contenidos (nombre y apellidos) no constituyen categorías especiales de datos según el RGPD y la LOPDGDD.
3
El Real Decreto 640/2014 reconoce explícitamente el carácter público del nombre, apellidos, titulación y función de los profesionales sanitarios en el Registro Estatal de Profesionales Sanitarios.
4
La oposición de un tercero no determina per se la denegación, sino que obliga a la Administración a realizar una ponderación razonada entre el interés público y la protección de datos.
5
El desconocimiento del domicilio de los afectados no es causa válida para denegar el acceso, debiendo aplicarse el procedimiento de notificación por anuncio en el BOE según la Ley 39/2015.
6
En caso de que la ponderación determine que prima la protección de datos, se debe proceder a la anonimización de la información antes de su entrega en lugar de denegar el acceso total.
Texto completo
R2023000385
Resolución estimatoria parcial sobre solicitud de información al Servicio Canario de la Salud
relativa a resoluciones de autorización de nombramiento de titulares de Servicios de
Farmacia o Depósitos de Medicamentos.
Palabras clave: Gobierno de Canarias. Consejería de Sanidad. Servicio Canario de la Salud.
Información en materia de nombramientos. Resoluciones de autorización.
Sentido: Estimatorio parcial. Origen: Resolución estimatoria parcial.
Vista la reclamación tramitada en el Servicio de Reclamaciones y Asuntos Generales contra el
Servicio Canario de la Salud, y teniendo en cuenta los siguientes,
ANTECEDENTES
Primero.- Con fecha 8 de junio de 2023 se recibió en el Comisionado de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, reclamación de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, al amparo
de lo dispuesto en los artículos 52 y siguientes de la Ley canaria 12/2014, de 26 de diciembre,
de transparencia y acceso a la información pública (en adelante, LTAIP), contra la Resolución
número 2205/2023 del 2 de junio de 2023, que le fuera notificada el 5 de junio de 2023, de la
Directora del Servicio Canario de la Salud, que da respuesta a la solicitud de información de 9 y
16 de marzo de 2023 (RG: 437406/2023, y RGE/153632/2023) (R.G. 488200/2023 Y
RGE/170852/2023), y relativa a resoluciones de autorización de nombramiento de titulares
de Servicios de Farmacia o Depósitos de Medicamentos responsables de la asistencia
farmacéutica de determinados centros.
Segundo.- En concreto el ahora reclamante solicitó el 9 de marzo de 2023:
“1-. Copia de la resolución de autorización de nombramiento del titular del Servicio de
Farmacia o Depósito de Medicamentos responsable de la asistencia farmacéutica de los
siguientes centros.
* Clínica Vida
* Clínica Tara
* Hospital Parque
* Hospital Febles Campos
* Centro Sociosanitario Santa Cruz
* Hospital Universitario Hospiten Bellevue
* Hospital Nuestra Señora de Guadalupe
* Hospital Residencia de ancianos Nª Sª de los Dolores
2.- Copia de las Resoluciones de autorizaciones de nombramiento del titular del Servicio de
Farmacia o Depósito de farmacia para los centros antes indicados emitidas en los últimos 3
años.”
Tercero.- Y, en su solicitud de 16 de marzo de 2023 requirió:
“1-. Copia de la resolución de autorización de nombramiento del titular del Servicio de
Farmacia o Depósito de Medicamentos responsable de la asistencia farmacéutica de los
siguientes centros.
* Clínica quinta la paz
* Vithas hospital santa cruz
* Hospital la paloma
* Instituto de atención social y sociosanitaria el sabinal
* Hospital la paloma
* Hospital perpetuo socorro
* Clínica cajal
* Hospital ciudad de telde
* Hospital san jose
* Hospital san roque las palmas
2.- Copia de las Resoluciones de autorizaciones de nombramiento del titular del Servicio de
Farmacia o Depósito de farmacia para los centros antes indicados emitidas en los últimos 3
años.”
Cuarto.- La citada Resolución número 2205/2023 del 2 de junio de 2023, que le fuera
notificada el 5 de junio de 2023, de la Directora del Servicio Canario de la Salud, expone los
siguientes hechos:
“…Segundo.- El Servicio de Régimen Interior y Asuntos Generales de la Secretaría General del
Servicio Canario de la Salud, como unidad responsable de la información pública del Servicio
Canario de la Salud (URIP-SCS), en virtud del apartado segundo de la Instrucción 11/2015 del
Director del Servicio Canario de la Salud, dio traslado con fecha 29 de marzo a la Dirección del
SCS de las solicitudes de acceso a la información (SAIP 239/2023 y SAIP 240/2023), a los efectos
de que dicte resolución de conformidad con el apartado tercero de la citada Instrucción
11/2015.
Tercero.- Recibidas las solicitudes en la Dirección del SCS, se les dio traslado al Servicio de
Ordenación Farmacéutica que, tras analizar su contenido, comunica que necesita aclaración
sobre si con la puesta a disposición de las copias de las resoluciones se pudiera incumplir la
protección de datos de carácter personal, al contener datos referidos a nombre y apellidos,
además de otros como el n.º de colegiación, que resultan indispensables para adoptar la
decisión administrativa.
Cuarto.- Realizada esta consulta a la Oficina de Seguridad del SCS y en aplicación del art. 45 de
la LTAIP, se suspendió el procedimiento seguido para dar audiencia, durante un plazo de quince
días hábiles, a las personas nombradas en las resoluciones. Se dio audiencia a diez personas
que actualmente ejercen como responsables farmacéuticos en los servicios de farmacia o
depósitos de medicamentos objeto de consulta.
Teniendo en cuenta que la última notificación practicada por el Servicio de Ordenación
Farmacéutica tiene fecha de 10 de mayo, el plazo de audiencia finalizó a las veinticuatro horas
del 1 de junio de 2023, en aras de garantizar el efectivo cumplimiento de lo dispuesto en el
citado art. 45, fecha tras la que este centro directivo está en disposición de resolver sobre
ambas SAIP. Sobre las circunstancias indicadas en este apartado se puso a disposición de la
persona solicitante dos comunicaciones con fechas de 26 de abril y 17 de mayo de 2023.
Quinto.- Asimismo, en la práctica de las notificaciones por el Servicio de Ordenación
Farmacéutica se constató la imposibilidad material de conocer el domicilio actual de 17
personas que, en los últimos tres años, fueron nombradas titulares de los Servicios de Farmacia
o Depósitos de Medicamentos de los centros indicados en el antecedente primero, debido a que
la última dirección conocida se corresponde a la de estos centros, sin que obre en el citado
Servicio otra dirección a la que remitir la notificación de la apertura del período de audiencia
para presentar alegaciones.
Sexto.- En cuanto a las notificaciones practicadas, durante el período de audiencia dos
personas presentaron escritos de alegaciones, con fechas de 11 y 16 de mayo de 2023, en los
que manifestaron su oposición a la entrega de la información solicitada, correspondiente a las
copias de sus respectivas resoluciones de nombramiento.”
Quinto.- La referida resolución acuerda dar el acceso parcial a la información por si pudiera
verse afectados derechos o intereses de terceros debidamente identificados (art. 45 de la
LTAIP), dado que “no fue posible notificar la apertura del período de audiencia a diecisiete
personas que, en los últimos tres años, fueron nombradas titulares de los Servicios de Farmacia
o Depósitos de Medicamentos de los centros indicados, conforme se explica en el antecedente
quinto, lo que impide conocer si hubieran presentado alegaciones y manifestado su oposición a
facilitar el acceso a la información solicitada, así como que dos de las diez personas interesadas
a las que sí se les cursó la notificación han expresado su oposición a que se faciliten sus datos.”
Sexto.- El ahora reclamante alega, entre otros, que:
“1.- Los datos que se solicitan no son datos especialmente protegidos de acuerdo artículo 15 de
la Ley 19/2013 de 9 de Diciembre de transparencia, acceso a la información pública y buen
gobierno en tanto en cuanto no revelan “la ideología, afiliación sindical, religión o creencias” ni
hacen referencia al “origen racial, a la salud, a la vida sexual ni la comisión de infracciones
penales o administrativas”.
2.- Habida cuenta de que los datos solicitados no son datos especialmente protegidos debe
valorarse si son o no son exclusivamente datos meramente identificativos relacionados con la
organización, el funcionamiento o la actividad pública del órgano o entidad correspondiente. Al
respecto el apartado 2 del artículo 15 de la Ley 19/2013, de 09 de diciembre, establece que, con
carácter general, y “salvo que en el caso concreto prevalezca la protección de datos personales
u otros derechos constitucionalmente protegidos sobre el interés público en la divulgación que
lo impida, se concederá el acceso a la información que contenga datos meramente
identificativos relacionados con la organización, funcionamiento o actividad pública del
órgano”. Aunque no existe una definición clara de qué datos tendrían esta consideración,
puede entenderse que sí que tienen tal consideración el nombre y los apellidos, conforme al
Criterio Interpretativo, de fecha 23 de julio de 2015 del Consejo de Transparencia y Buen
Gobierno y de la Agencia Española de Protección de Datos en el asunto “Publicidad activa de
los datos del DNI y de la firma manuscrita”.
3.- El Registro Estatal de Profesionales Sanitarios, regulado por el RD 640/2014, de 15 de julio,
tiene como uno de sus contenidos el del nombre y apellidos de los profesionales sanitarios. Este
RD, en su artículo 12, dispone además que la cesión de datos deberá hacerse con las garantíais
y en las condiciones establecidas en la LOPD y en las demás disposiciones reguladoras de la
materia, y en su artículo 14, denominado “datos de carácter público”, establece que, entre
otros datos del Registro, el nombre y los apellidos tendrán carácter público. Asimismo, a tenor
de los dispuesto en el art. 15 del mencionado Real Decreto, se garantizará el libre acceso a los
datos del registro que tengan carácter público, entre ellos el nombre y los apellidos.
4.- Respecto a la solicitud de identificación de aquellos titulares que han hecho constar su no
autorización a la cesión de su nombre y apellidos debo reiterarme en mi petición habida cuenta
de que la oposición del tercero no determina per se la respuesta de la Administración, sino que
únicamente debe ser tenida en cuenta para la resolución y corresponde al órgano al que se
dirige la solicitud de acceso a la información la ponderación ente la divulgación de la
información solicitada y el particular derecho a protección de los datos de carácter personal
teniendo en cuenta el criterio establecido en el art 15.3.c) de la Ley19/2013, de 9 de diciembre
que dispone que “el menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los
documentos contuviesen únicamente datos de carácter meramente identificativos de
aquellos.”
5.- Respecto a aquellas personas cuya notificación ha resultado "imposible" por desconocerse
el domicilio actual, recordar que el art 44 de la Ley 39/2015 del Procedimiento Administrativo
Común determina que cuando se ignore el lugar de la notificación o bien, intentada ésta, no se
hubiese podido practicar, la notificación se hará por medio de un anuncio publicado en el
Boletín Oficial del Estado. Por ello, el argumento del paradero desconocido no puede
considerarse causa válida y suficiente para denegar el acceso a la información requerida. Por lo
anteriormente expuesto reitero la solicitud realizada y solicito copia de la autorización del
titular actual y la de todos aquellos farmacéuticos que han asumido la titularidad de los
Servicios de Farmacia y Depósitos de Medicamentos de los siguientes centros…"
Séptimo.- En base a los artículos 54 y 64 de la LTAIP se solicitó, el 19 de junio de 2023, el envío
de copia completa y ordenada del expediente de acceso a la información, informe al respecto,
así como cuanta información o antecedentes considerase oportunos. Como órgano
responsable del derecho de acceso el Servicio Canario de la Salud tiene la consideración de
interesado en el procedimiento pudiendo realizar las alegaciones que estimase convenientes a
la vista de la reclamación.
Octavo.- El 5 de septiembre de 2023, con registro de entrada número 2023-001678, se recibió
en este Comisionado respuesta del Director del Servicio Canario de la Salud dando traslado de
las alegaciones que a continuación se reproducen:
− “La información solicitada consta de veintisiete resoluciones de nombramiento en las que
figuran datos de carácter personal (nombre y apellidos) y se constata, por tanto, la
existencia de terceras personas cuyos derechos e intereses pudieran resultar afectados,
razón por la que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 45 de la Ley 12/2014, de 26
de diciembre, de transparencia y de acceso a la información pública de Canarias, se procedió
a darles audiencia durante un plazo de quince días hábiles. (Escrito de la Directora del SCS
N.º 266241 / 2023, de 27 de abril).
− Teniendo en cuenta que la última notificación realizada por el Servicio de Ordenación
Farmacéutica dependiente de esta Dirección del SCS tuvo fecha de 10 de mayo, el plazo de
audiencia finalizó el 1 de junio de 2023, en aras de garantizar el efectivo cumplimiento de lo
dispuesto en el citado art. 45. (Escrito de la Directora del SCS Nº: 315571 / 2023, de 17 de
mayo).
− En la práctica de las notificaciones, se pudo dar audiencia a diez de las veintisiete
personas nombradas por medio de resolución, debido a que actualmente ejercen
como responsables farmacéuticos en los centros sanitarios referidos en las SAIP.
− Al mismo tiempo, se constató la imposibilidad material de conocer el domicilio o lugar de
trabajo de las diecisiete personas restantes al no obrar en el citado Servicio otra
dirección a efectos de notificación, lo que impide conocer si hubieran presentado o
no alegaciones y, por tanto, manifestado o no su oposición a facilitar el acceso a la
información solicitada.
− A esta circunstancia se añade que, de las diez comunicaciones realizadas, se recibieron
dos escritos de alegaciones, con fechas de 11 y 16 de mayo de 2023, en los que sus
titulares manifestaron oposición a la entrega de la información.
− Teniendo en cuenta estas circunstancias, en la resolución de acceso parcial N.º 2205/2023
del 2 de junio de 2023 se tuvieron en cuenta algunas conclusiones contenidas en los
Consejos Interpretativos CI/002/2015, de 24 de junio, y CI/001/2020, de 5 de febrero,
del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (CTBG) y la Agencia de Protección de
Datos (AEPD), al objeto de valorar si el acceso a la información solicitada pudiera
ocasionar indefensión a las diecisiete personas a las que no pudo notificarse el trámite de
audiencia, y sobre las que se desconoce si hubieran manifestado oposición a dar sus
datos personales, además del efecto que tendría sobre el plazo de resolución recurrir a
insertar anuncios en diarios oficiales.
− Así, el CI/002/2015, de 24 de junio, en cuanto a las fases del proceso de aplicación
de los límites del derecho a la información, dice: “III. Si los datos de carácter personal
contenidos en la información no fueran especialmente protegidos, valorar si son o
no exclusivamente datos meramente identificativos relacionados con la organización o
entidad correspondiente. Si los datos contenidos son exclusivamente identificativos
relacionados con la organización, el funcionamiento o la actividad pública del órgano o
entidad, la información se publicará o facilitará con carácter general, salvo que en el
caso concreto prevalezca la protección de datos personales y otros derechos
constitucionalmente protegidos sobre el interés público en la divulgación”.
− En el caso que nos ocupa, si bien los datos personales de las resoluciones de
nombramiento son exclusivamente identificativos relacionados con la organización, el
funcionamiento o la actividad pública del órgano o entidad, no ha sido posible conocer qué
circunstancias relativas a la protección de sus datos personales hubieran planteado las
personas a las que no pudo darse trámite de audiencia.
Al respecto, el CI/001/2020, de 5 de febrero, concluye que “no es posible determinar a priori
las circunstancias que, siendo planteadas por los interesados, llevaran a concluir que
prevalece el derecho a la protección de datos de carácter personal frente al derecho a la
información pública”.
Asimismo, la conclusión e) del CI/002/2015 dice que: “En cualquier caso, si no cupiera el
otorgamiento del acceso a la totalidad de la información, una vez hechas las valoraciones
anunciadas, se concederá el acceso parcial previa omisión de la información afectada por los
límites, salvo que de ello resulte una información distorsionada que carezca de sentido. En
este caso, deberá indicarse al solicitante qué parte de la información ha sido omitida”.
En este sentido, indicar que a través de la Resolución N.º 2205/2023 del 2 de junio de 2023
se dio acceso a ocho resoluciones de nombramiento correspondientes a titulares de los
Servicios de Farmacia o Depósitos de Farmacia que actualmente ejercen como tales y que no
manifestaron oposición en el período de audiencia, lo que se interpreta que no desvirtúa la
información solicitada por cuanto se trata de profesionales en ejercicio.
− Respecto al elevado número de notificaciones del trámite de audiencia que no fue posible
realizar y lo establecido en el art. 44 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento
Administrativo Común de las Administraciones, sobre notificaciones infructuosas, se ha
sopesado el esfuerzo que supondría insertar anuncios en el BOC y en el BOE, al tratarse de
profesionales que puedan estar trabajando incluso fuera del ámbito territorial la Comunidad
Autónoma de Canarias, sin que ello garantice que presenten alegaciones de forma expresa y,
especialmente, la importante demora que esto pudiera acarrear al acceso a la información
pública sobre la que no se ha manifestado oposición alguna.
El citado CI/001/2020, en su conclusión III dice que: “El plazo de quince días al que se refiere
el art. 19.3 de la LTAIBG implica la suspensión del plazo para resolver la solicitud de
información hasta que las alegaciones hubiesen sido recibidas- con anterioridad al
cumplimiento de dicho plazo- o el mismo hubiera transcurrido sin que se recibieran
alegaciones. La interpretación contraria implicaría en nuestra opinión la suspensión sine die
y vinculada a la voluntad del tercero, que puede no desear realizar alegaciones sin
comunicarlo expresamente, que no sería compatible con la debida garantía del derecho de
acceso a la información pública.
En lo relativo al contacto del interesado, debe también recordarse que el art. 19.3 hace
referencia expresa a que el trámite de audiencia deberá tramitarse respecto de terceros
debidamente identificados, lo que implica que el contacto debe razonablemente ser posible”.
Por lo que teniendo en cuenta los hechos y consideraciones planteadas en este escrito, y en
línea con los criterios interpretativos citados, se estimó conceder acceso parcial a la
información solicitada.”
A tales antecedentes son de aplicación los siguientes,
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
I.- El Servicio Canario de la Salud es un organismo autónomo del Gobierno de Canarias,
encargado de la ejecución de la política sanitaria y de la gestión de las prestaciones y centros,
servicios y establecimientos de la Comunidad Autónoma de Canarias encargados de las
actividades de salud pública y asistencia sanitaria. Como tal organismo autónomo queda
afectado por la LTAIP, que en su artículo 2.1.b) contempla este tipo de organismos como
sujetos obligados a la normativa de transparencia y acceso a la información pública. En efecto,
el citado artículo 2.1.b) indica que las disposiciones de la LTAIP serán aplicables a “los
organismos autónomos, entidades empresariales y demás entidades de Derecho Público
vinculadas o dependiente de dicha Administración pública de la Comunidad Autónoma de
Canarias”.
El artículo 63 de la misma Ley regula las funciones del comisionado o comisionada de
Transparencia y Acceso a la Información Pública e indica que ejercerá la resolución de las
reclamaciones que se interpongan contra los actos expresos o presuntos resolutorios de las
solicitudes de acceso a la información de las entidades y organismos relacionados en el artículo
2.1 de esta ley, así como de los cabildos insulares, ayuntamientos y entidades dependientes y
vinculadas de los mismos.
II.- La LTAIP reconoce en su artículo 35 que todas las personas tienen derecho a acceder a la
información pública en los términos previstos en esta Ley y en el resto del ordenamiento
jurídico. Conforme al artículo 5.b) de la referida LTAIP, se entiende por información pública
“los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de
alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de esta Ley y que hayan sido
elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones”. Es claro que la Ley define el objeto de
una solicitud de acceso a la información como el acceso a una información existente y en
posesión del organismo que recibe la solicitud, ya sea porque él mismo la ha elaborado o bien
porque la ha obtenido en ejercicio de las funciones que tiene encomendadas.
III.- Asimismo, el Convenio del Consejo de Europa sobre el acceso a los documentos públicos,
hecho en Tromsø el 18 de junio de 2009, ratificado por España el 17 de octubre de 2023
(B.O.E. número 253 de 23 de octubre de 2023), con entrada en vigor el próximo 1 de enero de
2024, recoge en su artículo 2 que cada Parte “garantizará a toda persona, sin discriminación
alguna, el derecho a acceder, a solicitud propia, a documentos públicos en poder de
autoridades públicas.”
IV.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 51 de la LTAIP, contra la resolución, expresa
o presunta de la solicitud de acceso podrá interponerse reclamación ante el Comisionado de
Transparencia y Acceso a la Información Pública con carácter potestativo y previo a su
impugnación en vía contencioso-administrativa. Los plazos para las respuestas a solicitudes de
acceso y posibles reclamaciones ante el Comisionado de Transparencia se concretan en los
artículos 46 y 53 de la LTAIP, que fijan un plazo máximo de un mes para resolver sobre la
solicitud, ampliable otro mes cuando el volumen o la complejidad de la información solicitada
lo justifiquen, y de otro mes para interponer la reclamación, contándose desde el día siguiente
al de la notificación del acto impugnado o desde el día siguiente a aquel en que se produzcan
los efectos del silencio administrativo. La reclamación se recibió en el Comisionado de
Transparencia y Acceso a la Información Pública con fecha 19 de junio de 2023. Toda vez que la
resolución contra la que se reclama es de 2 de junio de 2023, se ha interpuesto la reclamación
en plazo.
V.- La Ley 4/2005, de 13 de julio, de Ordenación Farmacéutica de Canarias que tiene por
objeto la regulación y ordenación, en el ámbito de la Comunidad Autónoma de Canarias, de la
asistencia farmacéutica prestada a los ciudadanos a través de los establecimientos y servicios
farmacéuticos, así como de la atención que en ellos se ha de prestar, dispone en su artículo 58
que: “1. La atención farmacéutica en los hospitales se realizará a través de los servicios
farmacéuticos hospitalarios, previa autorización otorgada por el órgano competente en
materia de ordenación farmacéutica, bajo la responsabilidad de un farmacéutico especialista
en farmacia hospitalaria. 2. Los hospitales que dispongan de más de 100 camas tendrán la
obligación de contar con servicios farmacéuticos hospitalarios. No obstante lo señalado
anteriormente, con carácter general, los hospitales que cuenten con menos de 100 camas
podrán disponer de dicho servicio farmacéutico con carácter voluntario. 3.
Reglamentariamente se determinarán las condiciones y requisitos para la autorización y
funcionamiento de los servicios de farmacia hospitalaria, así como la obligación de contar con
farmacéuticos adicionales de acuerdo con parámetros de volumen, actividad y tipo de hospital
que, en todo caso, deberán estar en posesión del título de especialista en farmacia
hospitalaria.”
Por su parte en su artículo 57 se recoge que “En los centros públicos de atención primaria que
no cuenten con un servicio de farmacia se podrá autorizar la instalación de un depósito de
medicamentos vinculado al Servicio de Farmacia de Atención Primaria más próximo, de
acuerdo con las condiciones y requisitos que se determinen reglamentariamente.”
Asimismo, su artículo 63, en los apartados segundo y tercero recoge que: “2. En los centros
sociosanitarios que cuenten con servicios de asistencia médica podrá autorizarse la instalación
de un servicio de farmacia bajo la dirección de un farmacéutico, quien garantizará y asumirá la
responsabilidad técnica de la adquisición, calidad, custodia y dispensación de los
medicamentos para la atención a las personas en ellos acogidos. 3. Igualmente podrá optarse
por la autorización de un depósito de medicamentos vinculado a un servicio de farmacia o a
una oficina de farmacia abierta al público, en cuyo caso el titular de la misma será el
responsable de las funciones señaladas en el párrafo anterior.”
VI.- Conforme a lo establecido en la disposición final quinta del Decreto 2/2013, de 10 de
enero, en concordancia con el artículo 14 bis del en el Decreto 32/1995, de 24 de febrero, por
el que se aprueba el Reglamento de Organización y Funcionamiento del Servicio Canario de la
Salud la Dirección del Servicio Canario de la Salud es el órgano competente para tramitar las
solicitudes de autorización de nombramiento de los responsables de los referidos servicios de
farmacia y depósitos de medicamentos.
VII.- Teniendo en cuenta lo hasta aquí expuesto, una vez analizado el contenido de la solicitud
esto es, acceso a resoluciones de autorización de nombramiento de titulares de Servicios de
Farmacia o Depósitos de Medicamentos responsables de la asistencia farmacéutica de
determinados centros y hecha una valoración de la misma, es evidente que estamos ante una
petición de información claramente administrativa; se trata de documentación que obra en
poder de un organismo sujeto a la LTAIP, elaborada en el ejercicio de sus funciones y que, por
tanto, es información pública accesible
VIII.- Toda vez que se solicita información sobre resoluciones de autorización de
nombramientos, se entiende que la información reclamada no está afectada por ninguno de
los límites al derecho de acceso previstos en el artículo 37 de la LTAIP; pero sí pudiera estarlo
en el caso de algunas personas respecto a la protección de datos personales regulada en el
artículo 38 del mismo cuerpo legal.
IX.- El Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de abril de
2016, relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tratamiento de datos
personales y a la libre circulación de estos datos y por el que se deroga la Directiva 95/46/CE
(Reglamento general de protección de datos) define en su artículo 4 como datos personales
“toda información sobre una persona física identificada o identificable («el interesado»); se
considerará persona física identificable toda persona cuya identidad pueda determinarse,
directa o indirectamente, en particular mediante un identificador, como por ejemplo un
nombre, un número de identificación, datos de localización, un identificador en línea o uno o
varios elementos propios de la identidad física, fisiológica, genética, psíquica, económica,
cultural o social de dicha persona.”
Ahora bien, no nos encontramos ante categorías especiales de datos personales,
contemplados en el artículo 9 del Reglamento general de protección de datos y también en el
artículo 9 de la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y
garantía de los derechos digitales, como aquellos “que revelen el origen étnico o racial, las
opiniones políticas, las convicciones religiosas o filosóficas, o la afiliación sindical, y el
tratamiento de datos genéticos, datos biométricos dirigidos a identificar de manera unívoca a
una persona física, datos relativos a la salud o datos relativos a la vida sexual o las orientación
sexual de una persona física.”
X.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38 de la LTAIP: “3. Cuando la información
solicitada no contuviera datos especialmente protegidos, el órgano al que se dirija la solicitud
concederá el acceso previa ponderación suficientemente razonada del interés público en la
divulgación de la información y los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan en la
información solicitada, en particular su derecho fundamental a la protección de datos de
carácter personal. Para la realización de la citada ponderación, el órgano tomará
particularmente en consideración los criterios establecidos en el artículo 15.3 de la Ley
19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno,
así como los criterios de aplicación que puedan adoptarse conforme a lo previsto en la
disposición adicional quinta de la misma ley. 4. No será aplicable lo establecido en los
apartados anteriores si el acceso se efectúa previa disociación de los datos de carácter personal
de modo que se impida la identificación de las personas afectadas. 5. La normativa de
protección de datos personales será de aplicación al tratamiento posterior de los obtenidos a
través del ejercicio del derecho de acceso.”
XI.- El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno en su criterio interpretativo CI/001/2015, de
24 de junio de 2015, recoge las circunstancias que deberán ser tenidas en cuenta a la hora de
realizar la referida ponderación. Con carácter preliminar, debe no obstante recordarse que en
la ponderación deben también tenerse en cuenta los criterios señalados por el propio artículo
15.3, y que la ponderación debe ser realizada, en todo caso, por el órgano competente para
responder la solicitud de información en tanto en cuanto dispone de todos los elementos de
juicio necesarios para ello.
El citado artículo 15.3 recoge que: “3. Cuando la información solicitada no contuviera datos
especialmente protegidos, el órgano al que se dirija la solicitud concederá el acceso previa
ponderación suficientemente razonada del interés público en la divulgación de la información y
los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan en la información solicitada, en particular
su derecho fundamental a la protección de datos de carácter personal. Para la realización de la
citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente en consideración los siguientes
criterios: a) El menor perjuicio a los afectados derivados del transcurso de los plazos
establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histórico
Español. b) La justificación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un derecho o el
hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso en fines históricos,
científicos o estadísticos. c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que
los documentos únicamente contuviesen datos de carácter meramente identificativo de
aquéllos. d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los datos
contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se refieran a
menores de edad.”
XII.- Por su parte, el criterio interpretativo conjunto del Consejo de Transparencia y Buen
gobierno y la Agencia Española de Protección de Datos CI/001/2020, de 5 de marzo de 2020,
en relación con el anterior, indica que “…deberá atenderse a la posible situación de protección
especial del titular de los datos indicando, a título meramente ejemplificativo, una situación de
violencia de género o de amenaza terrorista. Sin que esas hayan de ser las únicas razones que
puede alegar el interesado, puesto que la ley no limita las razones que puede aducir. En ambos
casos citados a título de ejemplo debe señalarse que el bien superior que se pretende proteger
es el de la propia integridad física del afectado, pero pueden existir otros igualmente dignos de
protección (como podrían ser, igualmente con carácter no exhaustivo, las señaladas en el
apartado d) del art. 15.3 LTAIBG, esto es, que los datos personales contenidos en la
información a revelar afecten a su intimidad, a su seguridad, o se refieran a menores de edad).
A este respecto, no es posible determinar a priori las circunstancias que, siendo planteadas por
los interesados, llevaran a concluir que prevalece el derecho a la protección de datos de
carácter personal frente al derecho a la información pública. Y ello es así por cuanto, además
de la dificultad, cuando no imposibilidad, de fijar circunstancias apriorísticas que puedan darse
en la práctica, lo contrario, desvirtuaría la llamada al caso concreto que realiza la norma en la
aplicación de los límites al acceso.
No obstante, sí puede afirmarse que las circunstancias planteadas por el interesado deben ser
de suficiente entidad y relevancia como para que se concluya que sus derechos o intereses
legítimos puedan verse perjudicados. Esta referencia al perjuicio es establecida expresamente
en la LTAIBG a la hora de determinar la aplicación de los límites. En todo caso, en la
apreciación de las circunstancias del caso concreto debe recordarse la interpretación restrictiva
de los límites al derecho de acceso por la que aboga el Tribunal Supremo (sentencia de 16 de
octubre de 2017 dictada en el Recurso de Casación nº 75/2017) así como a la relevancia en la
transparencia por el uso de fondos públicos que también ha sido puesta de manifiesto por los
Tribunales de Justicia, y la general prevalencia del interés público respecto del personal
eventual conforme a la sentencia del Tribunal Supremo de 16 de diciembre de 2019 (Recurso de
Casación nº 316/2018), sin que pueda entenderse que dicha concepción estricta pueda
equivaler a dejar desprotegidos los bienes y derechos constitucionales dignos de salvaguarda
contenidos en el art. 14.1 LTAIBG, ni tampoco los criterios de exigencia de consentimiento
expreso, o ponderación, según los casos, recogidos en el art. 15 LTAIBG.”
XIII.- En lo que respecta al consentimiento el artículo 15.1 de la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, (LTAIBG, en
adelante) en su redacción dada por la disposición final undécima de la Ley Orgánica 3/2018, de
5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales,
dispone que: “1. Si la información solicitada contuviera datos personales que revelen la
ideología, afiliación sindical, religión o creencias, el acceso únicamente se podrá autorizar en
caso de que se contase con el consentimiento expreso y por escrito del afectado, a menos que
dicho afectado hubiese hecho manifiestamente públicos los datos con anterioridad a que se
solicitase el acceso. Si la información incluyese datos personales que hagan referencia al origen
racial, a la salud o a la vida sexual, incluyese datos genéticos o biométricos o contuviera datos
relativos a la comisión de infracciones penales o administrativas que no conllevasen la
amonestación pública al infractor, el acceso solo se podrá autorizar en caso de que se cuente
con el consentimiento expreso del afectado o si aquel estuviera amparado por una norma con
rango de ley.”
XIV.- Esto es, la ley exige el consentimiento del titular para los datos que la normativa califica
como especialmente protegidos. En el resto de los casos no es necesario el consentimiento.
Esto es, estamos ante un caso de los contemplados en el artículo 15.3 de la LTAIBG, en lo que
es necesaria la ponderación entre derechos y no consentimiento expreso del afectado para
proporcionar la información solicitada. En los supuestos en los que no se facilite el
consentimiento, este hecho debe tenerse en cuenta en la ponderación que realice el órgano
competente para resolver la solicitud de acceso a la información, al objeto de causar el menor
perjuicio de los derechos de los afectados.
XV.- Entiende este Comisionado que para la realización de tal ponderación debe tenerse en
cuenta, además de lo ya expuesto en los fundamentos anteriores, lo dispuesto en Real Decreto
640/2014, de 25 de julio, por el que se regula el Registro Estatal de Profesionales Sanitarios,
desarrollado por la Orden SSI/890/2017, de 15 de septiembre, cuyo artículo 14 reconoce el
carácter público del nombre y apellidos de los profesionales sanitarios en los siguientes
términos: “1. Tendrán carácter público los siguientes datos: nombre y apellidos, titulación,
especialidad, lugar de ejercicio, categoría y función del profesional, Diploma de Área de
Capacitación Específica y Diplomas de Acreditación y Acreditación Avanzada, si los hubiere, y
las fechas de obtención y revalidación de cada uno de ellos. 2. Se exceptúan de lo dispuesto en
el apartado anterior los datos de los profesionales sanitarios dependientes del Ministerio de
Defensa, del Ministerio del Interior y del Ministerio de Justicia, así como de otras entidades u
organismos cuando se pueda poner en riesgo la seguridad pública o la seguridad personal de
dichos profesionales. En estos casos, se utilizarán, como alternativa, códigos que permitan su
salvaguarda.”
XVI.- Visto lo alegado por la entidad reclamada respecto a la aplicación del artículo 19.3 de la
LTAIBG y a las notificaciones debe tenerse en cuenta que de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 40 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de
las Administraciones Públicas: “Cuando los interesados en un procedimiento sean
desconocidos, se ignore el lugar de la notificación o bien, intentada ésta, no se hubiese podido
practicar, la notificación se hará por medio de un anuncio publicado en el «Boletín Oficial del
Estado». Asimismo, previamente y con carácter facultativo, las Administraciones podrán
publicar un anuncio en el boletín oficial de la Comunidad Autónoma o de la Provincia, en el
tablón de edictos del Ayuntamiento del último domicilio del interesado o del Consulado o
Sección Consular de la Embajada correspondiente. Las Administraciones Públicas podrán
establecer otras formas de notificación complementarias a través de los restantes medios de
difusión, que no excluirán la obligación de publicar el correspondiente anuncio en el «Boletín
Oficial del Estado».” Este comisionado entiende que ha de practicarse la notificación en los
términos de la referida ley de procedimiento administrativo.
XVII.- En ocasiones como la presente, en las que la entidad reclamada no remite a este
Comisionado la información no facilitada al ahora reclamante ni los resultados de los trámites
de audiencia realizados a las personas afectadas, ni la ponderación realizada, se ha de tener en
cuenta la siguiente regla ya consolidada en la práctica tanto de la transparencia activa como de
la pasiva: En los supuestos de existencia de datos de carácter personal no especialmente
protegidos, se debe previamente ponderar la prevalencia o no del interés público sobre el
conocimiento de dichos datos; que deberán entregarse si tal interés se justifica con motivos
razonados. Si se diera el supuesto contrario, si a la hora de la ponderación se considera con
motivos razonados que prima la protección de los datos personales, se procederá a la
anonimización de los mismos antes de la entrega de la información, de acuerdo con lo
regulado tanto en la legislación básica sobre derecho de acceso a la información como en la
norma canaria.
Y en cualquier caso, la normativa de protección de datos personales será de aplicación al
tratamiento posterior por el reclamante de los obtenidos a través del ejercicio del derecho de
acceso.
Por todo lo anteriormente expuesto y en virtud de las atribuciones conferidas por el artículo
63 de la Ley canaria 12/2014, de 26 de diciembre, de transparencia y de acceso a la
información pública,
RESUELVO
1. Estimar parcialmente la reclamación interpuesta por XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,
contra la Resolución número 2205/2023 del 2 de junio de 2023, de la Directora del Servicio
Canario de la Salud, que da respuesta a la solicitud de información de 9 y 16 de marzo de
2023, y relativa a resoluciones de autorización de nombramiento de titulares de Servicios
de Farmacia o Depósitos de Medicamentos responsables de la asistencia farmacéutica de
determinados centros, en los términos de los fundamentos jurídicos expuestos.
2. Requerir al Servicio Canario de la Salud a hacer entrega a la reclamante de la información
solicitada en el plazo de quince días hábiles, previo trámite de audiencia a las personas
afectadas y ponderación razonada entre el interés del acceso y la protección de datos
personales.
3. Requerir al Servicio Canario de la Salud a que en ese mismo plazo remita a este
Comisionado de Transparencia y Acceso a la Información Pública, copia de la información
enviada a la reclamante con acreditación de su entrega, para comprobar el cumplimiento
de la presente resolución.
4. Instar al Servicio Canario de la Salud para que cumpla con el procedimiento establecido
para el acceso a la información pública en la LTAIP, resolviendo las peticiones de
información que le formulen.
5. Recordar al Servicio Canario de la Salud que el incumplimiento de la obligación de resolver
en plazo las solicitudes de acceso a la información pública y no atender a los
requerimientos del Comisionado de Transparencia y Acceso a la Información Pública, en
caso de reiteración constituyen infracciones graves/muy graves previstas en el artículo 68
de la LTAIP.
Queda a disposición del reclamante la posibilidad de presentar nueva reclamación ante el
Comisionado de Transparencia y Acceso a la Información Pública en el caso de que la respuesta
suministrada por el Servicio Canario de la Salud no sea considerada adecuada a la petición de
información formulada.