Reclamación por denegación presunta de acceso a información pública sobre indemnizaciones y retenciones de la Ertzaintza

RESOLUCIÓN 31/2020, DE 16 DE SEPTIEMBRE, DE LA COMISIÓN VASCA DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA Expediente: 2020/000146 Asunto: Reclamación presentada por D. ....................................................................., Coordinador General del Sindicato Profesional de la Ertzaintza, frente a la desestimación presunta de su solicitud de información pública ante el Departamento de Seguridad del Gobierno Vasco. ANTECEDENTES 1.- Consta acreditado en el expediente que, con fecha 1 de junio de 2020, D. ..................................................................... formuló solicitud de información pública ante el Departamento de Seguridad del Gobierno Vasco, mediante el que requería la siguiente documentación:  “Informe sobre el régimen y la aplicación de las indemnizaciones por necesidades de servicio a los miembros de las escalas superior y ejecutiva de la Ertzaintza, de fecha 27 de noviembre de 2017 de Gómez Acebo&Pombo  Informe de la Asesoría Jurídica del Departamento de Seguridad sobre el derecho de la Administración a reclamar al personal de la Ertzaintza por las retenciones no practicadas en los ingresos que les fueron abonados por indemnizaciones por razón del servicio (año 2019)  Informe sobre la recuperación de las cantidades abonadas por el Gobierno Vasco a las Haciendas Forales en concepto de retenciones a cuenta del IRPF por el pago de indemnizaciones por necesidades de servicio a los miembros de la Ertzaintza en los ejercicios 2011 a 2015, de fecha 11 de marzo de 2017 de Gómez Acebo&Pombo.  Memoria de actuaciones contables, de fecha 29 de enero de 2019, de la Dirección de Gestión Económica y Recursos Generales del Departamento de Seguridad  Escrito del Departamento de Seguridad de fecha 14 de marzo de 2019 se dirigió a la Dirección de Régimen Jurídico, Servicios y Procesos Electorales. 2.- Con fecha 13 de julio de 2020, ha tenido entrada en esta Comisión Vasca de Acceso a la Información Pública reclamación formulada por D. ..................................................................... frente a la denegación presunta de su solicitud de acceso a la información pública, ya que indica que no le ha sido respondida. Resolución 31/2020 1/7 3.- Con fecha 27 de julio de 2020, esta Comisión da traslado electrónico de la citada reclamación al Departamento de Seguridad con objeto de que, en el plazo de diez días hábiles a contar desde el siguiente al de su notificación, informe sobre el asunto y aporte cuanta documentación fuera relevante para la resolución del mismo. 4.- El día 19 de agosto de 2020 tiene entrada en esta Comisión escrito del Director de Régimen Jurídico, Servicios y Procesos Electorales del Departamento de Seguridad en el que, entre otros extremos, se precisa lo siguiente: “Habiendo solicitado la información en calidad de coordinador de un sindicato profesional de la Ertzaintza, sobre la base de lo preceptuado en la disposición adicional primera de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno –en adelante, LTAIPBG-, dado que se establece que las materias que tengan previsto un régimen jurídico específico de acceso a la información se regirán por su propia normativa- y por dicha LTAIPBG con carácter supletorio-, se entendió que actuaba en función de lo previsto en la Ley de Policía del País Vasco, en su capítulo VIII, dedicado a la representación y participación en la determinación con el procedimiento específico establecido. Advertida la necesidad de dar una respuesta a su solicitud desde el marco de la LTAIPBG, se ha procedido a analizar su solicitud y, en primer lugar, no siendo apreciable la concurrencia de un derecho subjetivo al acceso a esa información – en cuanto que la solicitud ha sido interpuesta en calidad de coordinador de un sindicato-, se ha procedido al envío de los 5 documentos solicitados”. A dicho escrito de alegaciones se adjunta resolución por la que se resuelve “Proporcionar el acceso a los documentos solicitados; no obstante, no resulta admisible la solicitud por razón de lo dispuesto en el artículo 18, 1 b) de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen Gobierno”. y también justificación de la notificación practicada al reclamante en la misma fecha de 19 de agosto de 2020. INTERVENCIÓN DE LA COMISIÓN Y ADMISIBILIDAD DE LA RECLAMACIÓN 1.- La reclamación que nos ocupa versa sobre materia relacionada con la gestión de la policía del País Vasco, motivo por el que, con carácter previo, ha de analizarse si la citada reclamación tiene encaje en la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno (LTAIBG) o si, dado lo establecido en la disposición adicional primera de la referida Ley, debe regirse por su normativa específica, es decir, la Ley 4/1992, de 17 de julio, de Policía del País Vasco, particularmente en su Capítulo VIII del título III, dedicado a la representación Resolución 31/2020 2/7 y participación en la determinación de las condiciones de trabajo, tal y como alega el Departamento de Seguridad. La citada adicional primera de la LTAIBG, apartado segundo, establece que "se regirán por su normativa específica, y por esta Ley con carácter supletorio, aquellas materias que tengan previsto un régimen jurídico específico de acceso a la información.” A continuación, el apartado tercero prevé que “en este sentido, esta Ley será de aplicación, en lo no previsto en sus respectivas normas reguladoras, al acceso a la información ambiental y a la destinada a la reutilización.” El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno ha emitido con fecha 12 de noviembre su criterio interpretativo 8/2015, relativo a la aplicación de la disposición adicional primera de la Ley 19/2013, sobre regulaciones especiales del derecho de acceso a la información pública. Esta Comisión comparte dicho criterio en el sentido de que sólo en el caso de que una norma concreta establezca un régimen específico de acceso a la información pública en una determinada materia o área de actuación administrativa, puede entenderse que las normas de la LTAIBG no son de aplicación directa y operan como normas supletorias. En opinión de esta Comisión, la mencionada disposición adicional tiene como objetivo la preservación de otros regímenes de acceso a la información que hayan sido o puedan ser aprobados y que tengan en cuenta las características de la información que se solicita, delimite los legitimados a acceder a la misma, prevea condiciones de acceso etc. Por ello, solo cuando la norma en cuestión contenga una regulación específica del acceso a la información, por más que regule exhaustivamente otros trámites o aspectos del procedimiento, podrá considerarse a la LTAIBG como supletoria en todo lo relacionado con dicho acceso. Siendo ésta una ley básica y de general aplicación, y no encontrándose en la mencionada Ley de policía ningún artículo que regule específicamente el acceso a la información, a pesar de que para el ejercicio de las funciones de representación resulte evidente la necesidad de contar con información y relaciones que se enmarquen en procedimientos específicos de negociación colectiva, ha de admitirse la solicitud de acceso a la información pública del Sr. ....................................................................., sin que para ello tenga incidencia su condición de Coordinador General del Sindicato Profesional de la Ertzaintza. 2.- De conformidad con lo establecido en el artículo 1 del Decreto 128/2016, de 13 de septiembre, de la Comisión Vasca de Acceso a la Información Pública, la citada Comisión asume en la Comunidad Autónoma de Euskadi las funciones previstas en la disposición adicional cuarta de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno. Resolución 31/2020 3/7 3.- Así mismo, en virtud del artículo 3 del Decreto 128/2016, de 13 de septiembre, de la Comisión Vasca de Acceso a la Información Pública, le corresponde a la Comisión resolver las reclamaciones que se presenten, en aplicación del régimen de impugnaciones previsto en materia de ejercicio del derecho de acceso a la información pública regulado en el artículo 24 de la LTAIBG, en relación con las denegaciones expresas o presuntas de las Administraciones públicas y demás entidades del sector público vasco, que pertenezcan a las Instituciones comunes y locales de la Comunidad Autónoma de Euskadi. 4.- Por su parte, el artículo 13 de la citada LTAIBG define la información pública como los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación del Título I y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones. En este sentido, la documentación a que se refiere la reclamación obra en poder del Departamento de Seguridad, tal y como este mismo ha indicado en su escrito de alegaciones, sujeto éste incluido en el ámbito de aplicación de la LTAIBG. 5.- La solicitud inicial de información fue presentada por el Sr. ..................................................................... ante el Gobierno Vasco con fecha 1 de junio de 2020, tal y como se recoge en la propia reclamación como documento adjunto. En virtud de lo dispuesto en el artículo 20.1 de la LTAIBG, el Departamento de Seguridad del Gobierno Vasco contaba con un mes de plazo para dictar y notificar la resolución. El Sr. Gonzalez refiere no haber sido contestada su solicitud y el Departamento de Seguridad en su escrito de alegaciones reconoce la no contestación a la misma. 6.- El Sr. ..................................................................... interpone la reclamación que nos ocupa con fecha 13 de julio de 2020, ante esta Comisión Vasca de Acceso a la Información Pública. A estos efectos, el artículo 24.2 de la citada Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, dispone que la reclamación se interpondrá en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente al de la notificación del acto impugnado o desde el día siguiente a aquel en que se produzcan los efectos del silencio administrativo. 7.- Por su parte, el artículo 24.3 establece que la tramitación de las reclamaciones ha de ajustarse a lo dispuesto en materia de recursos por la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (hoy Ley 39/2015, de 1 de octubre, de Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas). En este sentido, el artículo 122.1 de la citada Ley dispone que, en el caso de que el acto administrativo que se Resolución 31/2020 4/7 recurre no fuera expreso, el solicitante y otros posibles interesados podrán interponer recurso de alzada en cualquier momento a partir del día siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa específica, se produzcan los efectos del silencio administrativo. Por todo ello, ha de entenderse la reclamación interpuesta en plazo. 8.- El artículo 12 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno reconoce el derecho de todas las personas al acceso a la información pública. Añade el artículo 17.3 que el solicitante no está obligado a motivar su solicitud de acceso a la información. Sin embargo, podrá exponer los motivos por los que solicita la información y que podrán ser tenidos en cuenta cuanto se dicte la resolución, si bien la ausencia de motivación no será por si sola causa de rechazo de la solicitud. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 1. Distintos Tribunales de Justicia se han pronunciado en numerosas ocasiones, en relación a la aplicación de los límites previstos en el artículo 14 de la LTAIBG. Entre ellas, la Sentencia nº 60/2016, de 18 de mayo de 2016, del Juzgado Central de lo Contencioso Administrativo nº 6 de Madrid destaca que “La ley consagra la prevalencia del derecho subjetivo a obtener la información y correlativamente el deber de entregarla, salvo que concurran causas justificadas que limiten tal derecho, a las que se refiere el art. 14. Tales causas constituyen conceptos jurídicos indeterminados cuya relevancia y trascendencia deben ser concretadas en cada caso ponderando los intereses en conflicto”. Igualmente, la Sentencia del Tribunal Supremo, de 16 de octubre de 2017 recoge “esa formulación amplia en el reconocimiento y en la regulación legal del derecho de acceso a la información obliga a interpretar de forma estricta, cuando no restrictiva, tanto las limitaciones a ese derecho que se contemplan en el artículo 14.1 de la Ley 19/2013 como las causas de inadmisión de solicitudes de información que aparecen enumeradas en el artículo 18.1.” 2.- Entrando ya en el análisis concreto de la información solicitada, es necesario destacar que el derecho de acceso a la información relativa al empleo público adquiere especial relevancia habida cuenta que es la transparencia un fundamento básico de actuación, tal y como se regula en el artículo 1.3 h) del Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público. 3.- Cabría analizar así mismo, dado que en la Resolución emitida por el Departamento de Seguridad, a pesar de que se concede el acceso a los 5 documentos solicitados, se resuelve la inadmisión de la solicitud en base a la causa del artículo 18 1 b), esto es, por tratarse de información de carácter auxiliar o de apoyo como la contenida en Resolución 31/2020 5/7 notas, borradores, opiniones, resúmenes, comunicaciones e informes internos o entre órganos o entidades administrativas, si puede operar esta causa en los documentos solicitados por el reclamante. Esta Comisión comparte el criterio 6/2015 relativo a esta causa de inadmisibilidad, que determina que es el carácter y no el formato que adopte o la denominación que se aplique lo que permite, de forma motivada, aplicar este precepto. El carácter de información auxiliar o de apoyo lo determina su contenido, esto es, cuando se trate de documentos que contengan opiniones o valoraciones personales del autor que no manifiesten la posición de un órgano o entidad; o de un texto preliminar o borrador sin la consideración de final; o información preparatoria o de comunicación interna que no constituye trámite de un procedimiento, o, por ejemplo, informes no preceptivos que no se incorporen como motivación de una decisión final. En este caso, y a pesar de que el Departamento de Seguridad considera información de esta tipología la solicitada, esta Comisión no entra a su análisis en profundidad, si bien, al tratarse de informes que contribuyen a una decisión final sobre elementos relacionados con la gestión de los recursos humanos del colectivo de la policía en los que debe aplicarse un principio de transparencia como fundamento básico de actuación según el Estatuto Básico del Empleado Público y, puesto que el propio departamento expresa en su resolución que no advierte inconveniente legal en comunicarle dichos informes en aras de asegurar la total transparencia de esta Administración, y finalmente, se han proporcionado los 5 documentos solicitados, la reclamación ha de ser estimada si bien exclusivamente por motivos formales. A la vista de cuanto antecede, la Comisión Vasca de Acceso a la Información, por unanimidad RESUELVE Primero. - Estimar por motivos formales la reclamación presentada por D. ....................................................................., Coordinador General del Sindicato Profesional de la Ertzaintza, frente a la desestimación presunta de su solicitud de información pública ante el Departamento de Seguridad del Gobierno Vasco. Segundo. - Notificar la presente Resolución al reclamante y al Departamento de Seguridad del Gobierno Vasco. Resolución 31/2020 6/7 Tercero. - Publicar la Resolución en la página web de la Comisión Vasca de Acceso a la Información Pública una vez efectuada la notificación al reclamante y previa disociación de los datos de carácter personal.