Se solicitó a la Asesoría Xurídica Xeral da Xunta de Galicia el acceso a todos los informes sobre reequilibrio económico de contratos públicos autonómicos. El solicitante alegó vulneración de su derecho de acceso y solicitó acceso parcial. La Comisión da Transparencia de Galicia desestimó la reclamación debido a que la solicitud requiere una labor de reelaboración desproporcionada.
Puntos clave de la argumentación
1
La causa de inadmisión por reelaboración es aplicable cuando la información está dispersa y diseminada, requiriendo un proceso de ordenar, separar y sistematizar que desborda las posibilidades de la unidad.
2
Se considera que solicitar informes de cualquier departamento de la Xunta desde el inicio de la Administración Autonómica (unos 40 años) sin concreción temporal ni de expediente supone una labor de reelaboración no exigible.
3
El acceso parcial no es procedente cuando la información solicitada está identificada suficientemente pero su volumen y dispersión hacen inviable la respuesta en los términos solicitados.
4
El límite de acceso para proteger la igualdad de las partes en procesos judiciales (art. 14.1.f Ley 19/2013) se interpreta restrictivamente, aplicándose solo a documentos creados específicamente para el proceso y no a expedientes administrativos previos.
Texto completo
ASUNTO: Resolución da Comisión da Transparencia de Galicia na reclamación
presentada ao amparo do artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de
transparencia e bo goberno
Vista a reclamación presentada por
, mediante escritos do 8 de febreiro e 24 de marzo de 2022, e considerando
os antecedentes e fundamentos xurídicos que se especifican a continuación, a Comisión da
Transparencia na sesión celebrada o día 31 de maio de 2022, adopta a seguinte resolución:
ANTECEDENTES
Primeiro. presentou,
mediante escrito con entrada no rexistro do Valedor do Pobo o 8 de febreiro de 2022 , unha
reclamación ao amparo do disposto no artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de
transparencia e bo goberno, contra a desestimación por silencio administrativo da súa
solicitude presentada ante a Asesoría Xurídica Xeral da Xunta de Galicia, de acceso aos
informes e ditames razoados emitidos en relación co reequilibrio ou restablecemento do
equilibrio económico dos contratos públicos da Administración Xeral da Comunidade
Autónoma de Galicia e das entidades instrumentais do sector público autonómico, do Servizo
Galego de Saúde e as súas unidades dependentes.
O reclamante indicaba que non obtivo resposta á súa solicitude.
O escrito viña acompañado de copia da solicitude presentada, asinada con certificado dixital
en representación de e do seu DNI.
Segundo. Con data do 11 de febreiro de 2022 déuselle traslado da documentación achegada
polo reclamante á Vicepresidencia Primeira e Consellería de Presidencia, Xustiza e Turismo
para que, en cumprimento da normativa de transparencia, achegase informe e copia completa
e ordenada do expediente.
A recepción da solicitude pola administración foi o 16 de febreiro de 2022.
Terceiro. Con data do 10 de marzo de 2022 a Vicepresidencia Primeira e Consellería de
Presidencia, Xustiza e Turismo contesta a petición remitindo o informe e o expediente
instruído.
Neste informe, en resumo, indícase que por resolución de 24 de febreiro de 2022 do Director
Xeral da Asesoría Xurídica Xeral, inadmitiuse a solicitude por aplicación do artigo 18.1.c da Lei
19/2013, na medida en que para acceder á mesma é preciso realizar unha amplísima labor de
reelaboración da información que non é razoable e desborda as posibilidades da unidade. A
resolución notificouse á coa mesma data.
Xustifícase a concorrencia desta causa de inadmisión en base á xurisprudencia do Tribunal
Supremo que cita, que impón a interpretación restritiva das causas de inadmisión, dado que
a petición remitida formúlase en termos extraordinariamente amplos, que abarcan todos os
informes emitidos en relación co reequilibrio ou restablecemento do equilibrio económico
dun contrato da Administración Xeral da Comunidade Autónoma ou de calquera das
entidades que integran o seu sector público. A petición non introduce limitación ou concreción
algunha (nin temporal, por razón do expediente concreto, pola Asesoría Xurídica emisora do
informe, órgano de contratación, réxime xurídico aplicable). A única concreción refírese ao
reequilibrio ou restablecemento do equilibrio dun contrato, que é unha materia
extraordinariamente xenérica, polo que a solicitude abarca todos os informes sobre
reequilibrio contractual emitidos pola Asesoría Xurídica da Xunta respecto de calquera
contrato, en calquera momento, o que comprende todos os informes emitidos desde o inicio
do funcionamento da Administración da Comunidade Autónoma (un período duns corenta
anos), de todas as consellerías actuais ou que existiron, e todas as súas entidades
instrumentais actuais e as que existiron, da Dirección Xeral da Asesoría Xurídica Xeral da Xunta
de Galicia, os seus Gabinetes centrais, asesorías xurídicas das distintas consellerías, e
Gabinetes territoriais.
Os informes elaborados pola Asesoría Xurídica, foron arquivados nos arquivos propios de cada
Asesoría Xurídica ou de cada Gabinete, os iniciais en formato papel, se ben posteriormente
ditos arquivos foron complementados ou substituídos por arquivos informáticos, sen que as
datas da transición do arquivo en papel ao arquivo informático fosen comúns e coordinadas
nas distintas asesorías.
Non existe un único sistema ou arquivo electrónico para arquivar os informes da Asesoría. O
sistema principal é o Sistema de Seguimento de Preitos e Consultivo (SISAX), que non se
emprega por todas as asesorías xurídicas e as que o utilizan non sempre inclúen todos os
informes emitidos pola unidade e o sistema non está concibido coa finalidade de permitir
buscas por materias e carece dunha parametrización homoxénea dos informes por materias
ou categorías, polo que é posible arquivar un informe en materia de reequilibrio contractual
baixo distintos parámetros ou voces ou incluso baixo ningún parámetro ou voz. A busca dos
informes solicitados a través de asunto tampouco garante os resultados que poidan obterse
pois depende da forma en que se solicite o informe, do resume do asunto que realice o persoal
que o rexistra, ou incluso que estea sen completar.
As asesorías que non utilizan o sistema de seguimento, dispoñen dos seus propios arquivos
electrónicos, normalmente ordenados pola data de entrada dos informes, sen entrar noutro
tipo de consideracións ou parámetros, sen que a Asesoría Xurídica Xeral dispoña dunha
relación de arquivos electrónicos, nin da súa ubicación nin das datas de inicio da súa
utilización.
En canto aos arquivos en formato papel, cada Asesoría ou unidade dispoñía do seu propio
arquivo, localizado nas súas dependencias, ordenado habitualmente por ano e departamento,
e clasificando habitualmente os informes pola súa data de entrada ou de saída, e nunca por
materia do informe.
De acordo co anterior, constatase que a busca dos informes resulta complexa e dificultosa
dado que están repartidos en distintos arquivos, en distintos soportes (físicos e electrónicos),
e en distintas localizacións, con paso dos arquivos en papel aos electrónicos en distintos
tempos, normalmente están clasificados por anos ou por razón do ente ou da consellería
asistida, e a súa busca nos arquivos electrónicos resulta moi complexa e gravosa en tanto que
non existe unha única aplicación informática de arquivo común, a existente non se utiliza por
todas as Asesorías, algunhas o utilizan para rexistrar certos informes e para o resto utilizan
arquivos propios, e non permiten buscas por materias senón por anos e data do informe, sen
que pola Asesoría Xurídica se considere necesario dispor dunha base de datos de informes
que permita unha busca por materias no sentido que o solicitante parece presumir que existe.
Por tanto, considera o informe que para atender a solicitude sería preciso unha amplísima
labor de reelaboración que non é razoable e desborda as posibilidades da unidade, xa que
implicaría recabar todos os informes emitidos por todas Asesorías dende a constitución da
Comunidade Autónoma, ordenalos e sistematizalos para poder separar os referidos ao
reequilibrio ou restablecemento do equilibrio económico de contratos públicos e dixitalizar
todos aqueles que se encontren en formato papel (anteriores a 2012), que implica unha labor
de reelaboración de tal envergadura que xustifica a inadmisión da solicitude.
Ademais destaca o informe e con carácter subsidiario, a concorrencia do límite de acceso á
información pública previsto no artigo 14.1.f da Lei 19/2013, referido á igualdade das partes
nos procesos xudiciais e a tutela xudicial efectiva, por existir diversos procedementos xudiciais
iniciados polo recorrente contra a Xunta de Galicia (en concreto contra o Sergas) nos que
reclama o reequilibrio económico de certos contratos, que existe alo menos, mentres ditos
preitos non sexan resoltos definitivamente no que
o acceso á información pública solicitada, podería comprometer a defensa do Sergas nos ditos
procedementos (test do dano), sen que exista un interese que xustifique o acceso neste
momento á dita información (test do interese público) pois o solicitante xa ten acceso aos
expedientes concretos que lle afectan (a través do procedemento contencioso administrativo
iniciado polo mesmo), e sen que o acceso aos informes da Asesoría Xurídica da Xunta sobre
reequilibrio de contratos sexan precisos para a súa defensa.
Cuarto.- Con data do 24 de marzo de 2022, o reclamante remite escrito no que comunica que
posterioridade a presentarse a reclamación contra a desestimación por silencio
administrativo, notificóuselle a resolución da Dirección Xeral dá Asesoría Xurídica Xeral do 24
de febreiro de 2022, polo que amplía a reclamación presentada en data 8 de febreiro de 2022
á resolución do 24 de febreiro de 2022.
Nese escrito de ampliación, en resumo a expón que considera que se
vulnerou o seu dereito de acceso á información ao motivar a inadmisión en razóns de carácter
organizativo ou técnico, ou en que a información conste en papel ou en arquivos localizados
nunhas dependencias concretas, e que de existir efectivamente motivos para limitar, podería
optarse por dar un acceso parcial aos informes que puidesen ser localizados máis facilmente
e que constasen en formato dixital.
Considera que non se lle poden denegar o acceso á información pola suposta amplitude dos
termos da solicitude presentada, xa que de ser así, debería térselle solicitada a concreción de
acordo co disposto no artigo 19 da Lei 19/2013, que en ningún momento se solicitou.
Respecto dos procedementos xudiciais iniciados pola , na resolución se sinala que xa
se ten acceso aos concretos expedientes que lle afectan, fronte ao que alega que nos
expedientes administrativos non figuran tales informes e ditames razoados, e ante a petición
expresa ao Servizo Galego de Saúde de que se procedese a completar o expediente, se lle
contestou que o expediente administrativo estaba completo.
Considera que outros informes e ditames razoados emitidos con ocasión do reequilibrio
económico de contratos públicos non afectan os procedementos que a ten en curso,
nin ten incidencia nin afecta a cuestión obxecto de procesos xudiciais que están a ser
tramitados nos cales é parte o Servizo Galego de Saúde.
Quinto.- A Comisión da Transparencia de Galicia, en sesión celebrada o 29 de marzo de 2022,
á vista deste escrito de ampliación contra a resolución expresa, acordou solicitar informe á
Vicepresidencia Primeira e Consellería de Presidencia, Xustiza e Turismo, informe que se
solicitou con data do 1 de abril de 2022.
A recepción da solicitude pola administración foi o 6 de abril de 2022.
Sexto. Con data do 27 de abril de 2022 a Vicepresidencia Primeira e Consellería de Presidencia,
Xustiza e Turismo contesta a petición remitindo o informe e o expediente instruído.
Neste informe, en resumo, indícase que por resolución de 24 de febreiro de 2022 se inadmitiu
a solicitude de referencia por aplicación do artigo 18.1.c da Lei 19/2013, na medida en que
para acceder á mesma é preciso realizar unha amplísima labor de reelaboración da
información que non é razoable e desborda as posibilidades desta unidade.
No informe se reiteran os argumentos expostos no informe de 24 de febreiro de 2022 e
considera que concorre a causa de inadmisión da solicitude prevista no artigo 18.1.c) e subliña
que en ningún momento se fundamenta a inadmisión da petición de acceso á información
pública formulada na falta de concreción da mesma senón na necesidade de acción previa de
reelaboración. Non se indica na resolución que a petición sexa imprecisa senón que se formula
en termos moi amplos (sen introducir precisións que acoten ou limiten os informes
solicitados) polo que alcanza á totalidade dos informes emitidos pola Asesoría en relación co
reequilibrio ou restablecemento económico dos contratos da Administración autonómica
(informes emitidos durante un período duns corenta anos), o que non significa que a petición
adoeza de falta de precisión ou de concreción nin que non se identifique suficientemente a
información solicitada. A petición de información si concreta suficientemente cal é a
información solicitada, pero é moi ampla o que implica que para obtela é preciso buscar e
revisar información correspondente a un volume de anos moi considerable, que está dispersa
e arquivada en diferentes espazos físicos e soportes, o que implica realizar unha labor de
reelaboración de tal envergadura que xustifica a súa inadmisión por aplicación do artigo 18.1.c
da LTAIBG.
O acceso parcial solicitado nas alegacións formuladas polo recorrente implicaría non atender
a petición de acceso á información pública nos termos nos que o solicitante a formulou, sen
que a Asesoría poida fixar unilateralmente, de xeito discrecional, o criterio mais oportuno para
delimitar tal acceso parcial á información solicitada a que se refire, sen que se poida
considerar o recurso potestativo ante a Comisión de Transparencia o trámite adecuado para
realizar unha reformulación da petición inicial presentada.
Como sinalou no informe anterior emitido, considera que concorre o límite de acceso á
información pública previsto no artigo 14.1.f, por existir diversos procedementos xudiciais
iniciados polo recorrente contra a Xunta de Galicia (en concreto contra o Sergas) nos que
reclama o reequilibrio económico de certos contratos, límite que existe, a lo menos, mentres
ditos preitos non sexan resoltos definitivamente. O feito de que o solicitante afirme que non
acceder á información pública solicitada obstaculiza de forma notoria a súa defensa evidencia
a concorrencia neste suposto do límite de acceso á información pública referido á igualdade
das partes en los procesos xudiciais e tutela xudicial efectiva.
Indica que o feito de que os concretos expedientes que afectan ao recorrente non conteñan
os informes ou ditames que o solicitante espera é unha cuestión allea á solicitude de acceso
á información pública, e que debe resolverse ou ser formulada no procedemento oportuno e
non neste.
FUNDAMENTOS XURÍDICOS
Primeiro. Competencia e normativa
O artigo 24 da Lei 19/2013, do 9 de decembro, de transparencia, acceso á información pública
e bo goberno, de carácter básico na súa práctica totalidade, establece que contra toda
resolución expresa ou presunta en materia de acceso á información, poderá interpoñerse
unha reclamación ante o Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, con carácter potestativo
e previa a súa impugnación en vía contencioso-administrativa. Esa mesma lei, na súa
disposición adicional cuarta, establece que a resolución da reclamación prevista no artigo 24
corresponderá, nos supostos de resolucións ditadas polas Administracións das Comunidades
autónomas e o seu sector público, e polas Entidades Locais comprendidas no seu ámbito
territorial, ao órgano independente que determinen as Comunidades Autónomas.
O artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de transparencia e bo goberno, establece que
contra toda resolución expresa ou presunta en materia de acceso á información pública,
poderá interpoñerse unha reclamación ante o Valedor do Pobo, correspondendo á Comisión
da Transparencia, de acordo co disposto no artigo 33, a resolución das devanditas
reclamacións.
Segundo. Procedemento aplicable
O artigo 28.3 da citada Lei 1/2016 establece que o procedemento de reclamación axustarase
ao previsto nos parágrafos 2, 3, e 4 do artigo 24 da Lei 19/2013, que establece que as
reclamacións contra resolucións en materia de acceso á información, que ten carácter
potestativo e previo á impugnación en vía contencioso-administrativa, axustarán a súa
tramitación ao disposto na lexislación de procedemento administrativo común en materia de
recursos.
Terceiro. Dereito de acceso á información pública
A Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, recoñece no seu artigo 24 o dereito de todas as persoas a
acceder á información pública, entendida esta como os contidos ou documentos, calquera
que sexa o seu formato ou soporte, que consten en poder dalgún dos suxeitos incluídos no
ámbito de aplicación desta lei e que fosen elaborados ou adquiridos en exercicio das súas
funcións, do mesmo xeito que a definición contida no artigo 13 da Lei estatal 19/2013 que ten
carácter básico.
O concepto de información pública e o dereito de acceso á mesma configúranse de forma
ampla tanto na normativa autonómica como na estatal. Os titulares do dereito son todas as
persoas, sen que o solicitante estea obrigado a motivar a súa solicitude de acceso á
información (art. 26.4 Lei 1/2016, do 18 de xaneiro).
O obxecto da Lei 19/2013, é ampliar e reforzar a transparencia da actividade pública e regular
e garantir o dereito de acceso a información relativa a aquela actividade (art. 1). No seu
preámbulo sinala que a transparencia, o acceso á información pública e as normas de bo
goberno deben ser os eixos fundamentais de toda acción política e só cando a acción dos
responsables públicos sométese a escrutinio, cando os cidadáns poden coñecer como se
toman as decisións que lles afectan, como se manexan os fondos públicos ou baixo que
criterios actúan as nosas institucións pódese falar do inicio dun proceso no que os poderes
públicos comezan a responder a unha sociedade que é crítica, esixente e que demanda
participación dos poderes públicos.
Pola súa banda, a Lei galega 1/2016, sinala na súa Exposición de Motivos que a crecente
esixencia cidadá de control público da actuación das administracións aconsella a aprobación
dunha norma que supera os anteriores estándares e que se concreta nun texto legal que
establece esixencias engadidas de transparencia e acceso á información pública.
Cuarto. Prazo para a interposición do recurso
O artigo 28.3 da Lei 1/2016, establece que o procedemento das reclamacións fronte ás
resolucións en materia de acceso á información pública axustarase ao previsto no artigo 24
da Lei 19/2013.
O artigo 24 da Lei 19/2013 establece que fronte a toda resolución expresa ou presunta en
materia de acceso a información poderá interpoñerse unha reclamación con carácter
potestativo e previo á súa impugnación na vía contencioso-administrativa.
Esta reclamación interpoñerase no prazo dun mes para contar desde o día seguinte ao da
notificación do acto impugnado ou desde o día seguinte a aquel no que se produzan os efectos
do silencio administrativo.
A Vicepresidencia Primeira e Consellería de Presidencia, Xustiza e Turismo non resolveu a
solicitude de acceso á información dentro do prazo que establece o artigo 27.4 da Lei 1/2016,
e a entidade reclamante interpuxo reclamación con data do 8 de marzo de 2022 contra a
desestimación por silencio administrativo.
Con data do 24 de febreiro de 2022, a Dirección Xeral ditou resolución expresa sobre a
solicitude, notificada á entidade interesada segundo consta no expediente remitido coa
mesma data, e por esta se interpuxo reclamación con data do 24 de marzo de 2022, polo que
debe admitirse a mesma por estar presentada en prazo.
Quinto.- Análise do expediente
O reclamante solicitou da Asesoría Xurídica Xeral da Xunta de Galicia, acceso aos informes
emitidos en relación co reequilibrio ou restablecemento do equilibrio económico dos
contratos públicos da Administración Xeral da Comunidade Autónoma de Galicia e das
entidades instrumentais, solicitude sobre a que se ben non se resolveu dentro do prazo
establecido na normativa de Transparencia, ditouse resolución expresa pola Asesoría Xurídica
Xeral con posterioridade, que se notificou á .
A dita resolución inadmite a solicitude de acceso á información en base á causa que establece
o artigo 18.1.c, información para a que a súa divulgación require unha acción previa de
reelaboración e o límite do artigo 14.1.f), igualdade das partes nos procesos xudiciais e a tutela
xudicial efectiva que xustifica na resolución ditada e no informe remitido a esta Comisión.
A Dirección Xeral xustifica a inadmisión da solicitude na necesidade de realizar unha ampla
labor de reelaboración da información que considera que non é razoable e desborda as
posibilidades da unidade, dado que a información solicitada comprende todos os informes
emitidos en relación co reequilibrio económico dos contratos da Administración autonómica
e as entidades que integran o seu sector público respecto de calquera contrato nun período
duns corenta anos, informes que foron arquivados en distintos formatos (papel e electrónico)
e nas dependencias de distintas unidades, e con sistemas de arquivo diferentes e non
concibidos coa finalidade de permitir buscas por materias, carecendo dunha parametrización
homoxénea por materias ou categorías, polo que a súa busca é complexa e dificultosa, o que
fai necesaria unha amplísima labor de reelaboración que non é razoable e desborda as
posibilidades da unidade.
Respecto do concepto de reelaboración, o Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
pronunciouse en numerosas ocasións e a interpretación que realiza da dita dicha causa de
inadmisión quedou recollida no criterio interpretativo 7/2015, no que se establece que o
concepto de reelaboración debe entenderse desde o punto de vista literal, que reelaborar é
volver elaborar algo, e é esta circunstancia a que é esixible para entender que estamos ante
un suposto de reelaboración. O concepto de reelaboración como causa de inadmisión pode
entenderse aplicable cando a información que se solicita, pertencendo ao ámbito funcional
de actuación do organismo ou entidade que recibe a solicitude, deba elaborarse
expresamente para dar unha resposta, facendo uso de diversas fontes de información, ou
cando o citado organismo ou entidade careza dos medios técnicos que sexan necesarios para
extraer e explotar a información concreta que se solicita, resultando imposible proporcionar
a información solicitada.
A sentenza do Tribunal Supremo 306/2020 sinala que a causa de inadmisión por reelaboración
impide o acceso cando se trata de volver elaborar a partir dunha información pública dispersa
e diseminada, mediante un labor consistente en solicitar, primeiro; ordenar e separar,
despois, o que é información clasificada ou non; sistematizar, e logo, en remate, divulgar tal
información procedente de distintas fontes. A necesidade de reelaboración pode apreciarse
en casos nos que o volume ou complexidade da información que se solicita fai necesario un
proceso específico de traballo ou manipulación para conseguila, casos nos que é necesario
valorar factores tales como o volume de información que se está a solicitar, a dispersión da
información, o formato e a forma na que está arquivado, que determinará a esixibilidade do
esforzo que para o órgano vai a supoñer recompilar a información e a repercusión sobre o
cumprimento das súas funcións que vaia a supoñer, e o interese público existente na difusión
da información. No presente caso, considérase que a solicitude de informes que poden figurar
en calquera expediente de contrato tramitado por calquera departamento da Xunta de Galicia
ou ente instrumental dende o inicio da Administración Autonómica, informes que non están
ordenados e sistematizados, supón unha importante labor de reelaboración que non é esixible
á Dirección Xeral da Asesoría Xurídica.
Non pode por outra banda aceptarse a alegación da reclamante no senso de que a Dirección
Xeral debería ter optado por dar un acceso parcial aos informes que puidesen ser localizados
máis facilmente e que constasen en formato dixital, e que de considerar o órgano
Administrativo que a solicitude estaba formulada en termos moi amplos, debería térselle
solicitada a concreción, xa que a información solicitada estaba identificada de forma suficiente
(todos os informes sobre reequilibrio económico), e o acceso parcial procede, segundo
establecen os artigos 19 da Lei 19/2013 e 25 da Lei 1/2016, nos supostos nos que se aplique
algún límite de acceso á información e este non afecte á totalidade da mesma, feito que non
sucede no presente caso. Ademais, como indica a Asesoría Xurídica no seu informe, o acceso
parcial solicitado nas alegacións implicaría non atender a petición de acceso nos termos
solicitados nos que o solicitante a formulou, sen que a Asesoría poida fixar unilateralmente,
de xeito discrecional, o criterio para delimitalo, non sendo o recurso potestativo ante a
Comisión de Transparencia o procedimental para a reformulación da petición inicial.
Respecto da concorrencia na información solicitada do límite de acceso previsto no artigo
14.1.f), débese ter en conta que a súa finalidade é a de evitar interferencias nun proceso
aberto en que cada unha das partes coñecerá os argumentos da outra no momento
procedimental oportuno dotándolles de igualdade nese marco xurídico, e sen prexuízo de que
a información que coñece o letrado da Administración, non deixa de constituír secreto
profesional ao amparo do artigo 437.2 da Lei Orgánica do Poder Xudicial, secreto profesional
que comprende confidencias, propostas, feitos e documentos que se obtiveron daquel.
É xeneralizada a interpretación restritiva do límite alegado á información que pode prexudicar
de forma constatable a igualdade das partes nun procedemento xudicial, mesmo chegando a
consideralo de aplicación só a documentos elaborados expresamente con ocasión dun
procedemento. Así, debe lembrarse que a previsión do art. 14.1 f) coincide coa do art. 3.1 i)
do Convenio do Consello de Europa sobre acceso aos documentos, que prevé como límite ao
acceso a protección da igualdade das partes nos procedementos xudiciais e a administración
eficaz da xustiza e na que se sinala que persegue asegurar a igualdade as partes en procesos
xudiciais tanto ante tribunais nacionais como internacionais e permite denegar o acceso a
documentos elaborados ou recibidos en relación cos procesos xudiciais dos que sexa parte,
non sendo de aplicación a documentos que non son creados con vistas a procesos xudiciais
como tales. Existe xurisprudencia consolidada do Tribunal de Xustiza da Unión Europea que
segue a interpretación restritiva deste límite e así, na Sentenza do Tribunal de Xustiza (Gran
Sala) do 21 de setembro de 2010, sinálase que sobre os escritos redactados exclusivamente
para os efectos do procedemento xurisdicional, que constitúen un elemento esencial do
mesmo e onde as partes facilitan ao Tribunal os elementos en base aos que este está chamado
a pronunciar a súa decisión xurisdicional, debe garantirse o respecto dos principios de
igualdade de armas e de boa administración da xustiza, evitando falsear o equilibrio
indispensable entre as partes nun litixio ante os órganos xurisdicionais –equilibrio que está na
base do principio de igualdade de armas– na medida en que unicamente a institución afectada
por unha solicitude de acceso aos seus documentos, e non o conxunto de partes no
procedemento, estaría sometida á obrigación de divulgación.
En consecuencia, ha de recoñecerse a existencia dunha presunción xeral de que a divulgación
dos escritos procesuais presentados por unha institución nun procedemento xurisdicional
prexudica a protección do devandito procedemento, non pudendo estenderse o límite a
documentos anteriores que consten en expedientes administrativos como é o caso que nos
ocupa, senón unicamente aos informes ou documentos que se elaboren no seo do
procedemento xudicial en trámite (sinalados pola Asesoría Xurídica procedementos
) e que non formen parte do expediente administrativo do contrato.
Por último, respecto do feito alegado polo recorrente de que nos concretos expedientes que
lle afectan non se conteñan os informes ou ditames que considera que deben existir,
concordase coa Asesoría Xurídica en que é unha cuestión allea á solicitude de acceso á
información pública, por canto as solicitudes de acceso deben estar baseadas en información
xa existente e dispoñible, en poder dun organismo ou entidade suxeita á Lei, no momento no
que se produce a solicitude e, ademais, debe ser información elaborada ou adquirida no
exercicio das súas competencias e cando se solicita unha información ou unha documentación
que non existe, ben porque non se elaborou (aínda que fose obrigatorio facelo pola normativa
que lle sexa de aplicación) ou ben simplemente porque non é necesario ou non é posible
elaborala porque non se dan as circunstancias para facelo, o suxeito obrigado cumpre
indicando ao solicitante con claridade, que a información solicitada non existe, como se fixo
no presente caso coa indicación polo SERGAS de que o expediente entregado estaba
completo.
En base aos feitos e fundamentos de dereito anteriormente expresados, a Comisión da
Transparencia,
ACORDA
Único: Desestimar por motivos formais, a reclamación presentada por
con data do 8 de febreiro de 2022,
contra a desestimación por silencio administrativo da súa solicitude presentada ante a
Asesoría Xurídica Xeral da Xunta de Galicia, de acceso aos informes e ditames razoados
emitidos en relación co reequilibrio ou restablecemento do equilibrio económico dos
contratos públicos da Administración Xeral da Comunidade Autónoma de Galicia e das
entidades instrumentais do sector público autonómico, do Servizo Galego de Saúde e as súas
unidades dependentes.
Contra esta resolución que pon fin á vía administrativa unicamente cabe, en caso de
desconformidade, interpoñer recurso contencioso-administrativo no prazo de dous meses,
contados desde o día seguinte á notificación desta resolución, ante a Sala do contencioso-
administrativo do Tribunal Superior de Xustiza de Galicia, de conformidade co previsto no
artigo 10.1 da Lei 29/1998, do 13 de xullo, reguladora da xurisdición contencioso-
administrativa.
Santiago de Compostela, na data da sinatura
Firmado digitalmente por 76706870F MARIA
DOLORES FERNANDEZ (R: S6500009C)
Fecha: 2022.06.08 11:36:12 +02'00'
María Dolores Fernández Galiño
Presidenta da Comisión da Transparencia.