La Asociación Sociocultural Mariña Patrimonio solicitó a la Consellería de Cultura de Galicia acceso a expedientes e informes sobre movimientos de tierras en el Castro do Torrillón. Tras una concesión parcial, la Comisión da Transparencia de Galicia estima la reclamación y ordena entregar la documentación denegada por falta de motivación jurídica.
Puntos clave de la argumentación
1
La denegación basada en el carácter de 'informes internos' (art. 18.1.b Ley 19/2013) requiere una interpretación restrictiva y favorable al derecho de acceso.
2
La naturaleza de información auxiliar o de apoyo depende de su relevancia para el conocimiento de cómo se adoptó una decisión pública y no de su denominación formal.
3
Deben excluirse de la categoría de información auxiliar aquellos informes que, siendo no preceptivos, resulten relevantes para conocer la motivación de la decisión adoptada.
4
Cualquier causa de inadmisión debe quedar debidamente motivada en la resolución, no bastando la mera mención de la norma o la calificación del documento como informe interno.
Texto completo
ASUNTO: Resolución da Comisión da Transparencia de Galicia na reclamación
presentada ao amparo do artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de
transparencia e bo goberno
Vistas ás reclamacións presentadas por XXX, en representación de Asociación Sociocultural
Mariña Patrimonio, mediante escrito do 20 de xuño de 2023, e considerando os antecedentes
e fundamentos xurídicos que se especifican a continuación, a Comisión da Transparencia na
sesión celebrada o día 26 de setembro de 2023, adopta a seguinte resolución:
ANTECEDENTES
Primeiro. XXX, en representación de Asociación Sociocultural Mariña Patrimonio, presentou,
mediante escrito que tivo entrada no rexistro do Valedor do Pobo o 20 de xuño de 2023, unha
reclamación ao amparo do disposto no artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de
transparencia e bo goberno contra a desestimación, inicial por silencio administrativo, da
solicitude presentada perante a Secretaría Xeral Técnica da Consellería de Cultura, Educación,
Formación Profesional e Universidades de acceso -e copia- á información pública relacionada
coa denuncia presentada por Mariña Patrimonio sobre os movementos de terras para
traballos forestais realizados na zona de protección do Castro do Torrillón (XXX). Con data 12
de xullo de 2023, o reclamante presentou escrito contra a Resolución ditada por esa
consellería con data 28 de xuño de 2023, pola que se concede o acceso parcial á información
solicitada.
Neste escrito indica que se solicitou acceso á documentación que se atopa en poder da
Dirección Xeral do Patrimonio Cultural, relacionada coa denuncia presentada pola súa
Asociación que comprende os expedientes XXX, autorización da DXPC para a realización dos
movementos de terras que se efectuaron na zona de protección do Castro do Torrillón e
informes arqueolóxicos elaborados pola Dirección Xeral despois da denuncia de Mariña
Patrimonio, e a inspección da parcelas afectadas para verificar a veracidade dos feitos
denunciados.
Na resolución do 28 de xuño de 2023, se lles concede acceso aos expedientes: XXX e non se
lles concede acceso aos expedientes XXX por seren informes internos a petición do Servizo de
Montes de Lugo, nin se lle da acceso á autorización da Dirección Xeral para a realización dos
movementos de terras, informes arqueolóxicos elaborados despois da denuncia e á
inspección das parcelas afectadas para verificar a veracidade dos feitos denunciados, sen dar
os motivos polos que non se lles concede acceso a esta documentación.
O escrito viña acompañado de copia da solicitude presentada con sinatura electrónica de
asociación, e do DNI do representante.
Segundo. Con data 23 de xuño de 2023 déuselle traslado da documentación achegada polo
reclamante á Consellería de Cultura, Educación, Formación Profesional e Universidades para
que, en cumprimento da normativa de transparencia, achegase informe e copia completa e
ordenada do expediente. Con data do 14 de agosto de 2023, solicitouse á Consellería, a
remisión de informe sobre escrito de reclamación contra a Resolución expresa ditada por esa
consellería con data 28 de xuño de 2023, pola que se concede o acceso parcial á información
solicitada.
Terceiro. Con data do 7 de setembro de 2023 a Consellería de Cultura, Educación, Formación
Profesional e Universidades contesta a petición remitindo o informe e o expediente instruído.
Neste informe, en resumo, indícase que como reflicte a Resolución de concesión, non se
admitiu o acceso aos expedientes XXX en aplicación do artigo 18.1 b) da Lei 19/2013, do 9 de
decembro, de transparencia, acceso á información pública e bo goberno dado que os informes
solicitados son informes internos a petición do Servizo de Montes de Lugo e,
consecuentemente, debe ser a Consellería de Medio Rural a competente en facilitar o acceso
a eses expedientes.
FUNDAMENTOS XURÍDICOS
Primeiro. Competencia e normativa
O artigo 24 da Lei 19/2013, do 9 de decembro, de transparencia, acceso á información pública
e bo goberno, de carácter básico na súa práctica totalidade, establece que contra toda
resolución expresa ou presunta en materia de acceso á información, poderá interpoñerse
unha reclamación ante o Consello de Transparencia e Bo Goberno, con carácter potestativo e
previa a súa impugnación en vía contencioso-administrativa. Esa mesma lei, na súa disposición
adicional cuarta, establece que a resolución da reclamación prevista no artigo 24
corresponderá, nos supostos de resolucións ditadas polas Administracións das Comunidades
autónomas e o seu sector público, e polas Entidades Locais comprendidas no seu ámbito
territorial, ao órgano independente que determinen as Comunidades Autónomas.
O artigo 28 da Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, de transparencia e bo goberno, establece que
contra toda resolución expresa ou presunta en materia de acceso á información pública,
poderá interpoñerse unha reclamación ante o Valedor do Pobo, correspondendo á Comisión
da Transparencia, de acordo co disposto no artigo 33, a resolución das devanditas
reclamacións.
Segundo. Procedemento aplicable
O artigo 28.3 da citada Lei 1/2016 establece que o procedemento de reclamación axustarase
ao previsto nos parágrafos 2, 3, e 4 do artigo 24 da Lei 19/2013, que establece que as
reclamacións contra resolucións en materia de acceso á información, que ten carácter
potestativo e previo á impugnación en vía contencioso-administrativa, axustarán a súa
tramitación ao disposto na lexislación de procedemento administrativo común en materia de
recursos.
Terceiro. Dereito de acceso á información pública
A Lei 1/2016, do 18 de xaneiro, recoñece no seu artigo 24 o dereito de todas as persoas a
acceder á información pública, entendida esta como os contidos ou documentos, calquera
que sexa o seu formato ou soporte, que consten en poder dalgún dos suxeitos incluídos no
ámbito de aplicación desta lei e que fosen elaborados ou adquiridos en exercicio das súas
funcións, do mesmo xeito que a definición contida no artigo 13 da Lei estatal 19/2013 que ten
carácter básico.
O concepto de información pública e o dereito de acceso á mesma configúranse de forma
ampla tanto na normativa autonómica como na estatal. Os titulares do dereito son todas as
persoas, sen que o solicitante estea obrigado a motivar a súa solicitude de acceso á
información (art. 26.4 Lei 1/2016, do 18 de xaneiro).
O obxecto da Lei 19/2013, é ampliar e reforzar a transparencia da actividade pública e regular
e garantir o dereito de acceso a información relativa a aquela actividade (art. 1). No seu
preámbulo sinala que a transparencia, o acceso á información pública e as normas de bo
goberno deben ser os eixos fundamentais de toda acción política e só cando a acción dos
responsables públicos sométese a escrutinio, cando os cidadáns poden coñecer como se
toman as decisións que lles afectan, como se manexan os fondos públicos ou baixo que
criterios actúan as nosas institucións pódese falar do inicio dun proceso no que os poder
públicos comezan a responder a unha sociedade que é crítica, esixente e que demanda
participación dos poder públicos.
Pola súa banda, a Lei galega 1/2016, sinala na súa Exposición de Motivos que a crecente
esixencia cidadá de control público da actuación das administracións aconsella a aprobación
dunha norma que supera os anteriores estándares e que se concreta nun texto legal que
establece esixencias engadidas de transparencia e acceso á información pública.
Cuarto. Prazo para a interposición do recurso
O artigo 28.3 da Lei 1/2016, establece que o procedemento das reclamacións fronte ás
resolucións en materia de acceso á información pública axustarase ao previsto no artigo 24
da Lei 19/2013.
O artigo 24 da Lei 19/2013 establece que fronte a toda resolución expresa ou presunta en
materia de acceso a información poderá interpoñerse unha reclamación con carácter
potestativo e previo á súa impugnación na vía contencioso-administrativa.
Esta reclamación interpoñerase no prazo dun mes para contar desde o día seguinte ao da
notificación do acto impugnado ou desde o día seguinte a aquel no que se produzan os efectos
do silencio administrativo.
Tal e como establece o Criterio Interpretativo 1/2016, do Consejo de Transparencia y Buen
Gobierno, de acordo con reiterada doutrina xurisprudencial e coas previsións normativas
contidas nos artigos 122 e 124 da Lei 39/2015, poderanse interpoñer recursos de alzada e
reposición, respectivamente, respecto de resolucións presuntas en calquera momento fronte
a actos que non sexan expresos.
A Consellería resolveu a solicitude de acceso á información fora do prazo que establece a
normativa e con posterioridade a que a Asociación interesada presentase reclamación ante
esta Comisión, presentando ademais escrito de alegacións, unha vez recibida a resolución
expresa, polo que debe admitirse a reclamación por estar presentada en prazo.
Quinto.- Análise do expediente
A Asociación interesada solicitou acceso e copia da documentación referente a movementos
de terras para traballos forestais realizados na zona de protección dun castro, obtendo fora
do prazo que establece o artigo 27.4 da Lei 1/2016, resolución pola que se concede o acceso
parcial á información solicitada. O motivo para denegar parte da información, e que se trata
de informes internos a petición do Servizo de Montes de Lugo para os expedientes indicados
e ser a Consellería de Medio Rural a competente para autorizar as intervencións.
O artigo 18.1.b) da Lei 19/2013, permite a inadmisión das solicitudes de acceso referidas a
información que teña carácter auxiliar ou de apoio como a contida en notas, borradores,
opinións, resumos, comunicacións e informes internos ou entre órganos ou entidades
administrativas. No presente caso, en base ao dito artigo, inadmitiuse o acceso a unha parte
da documentación solicitada.
Documentación auxiliar ou de apoio é un concepto xurídico indeterminado que ha de ser
resolto atendendo a criterios de sentido común, en relación co contexto en que se sitúa e ao
que debe dárselle unha interpretación claramente restritiva do ámbito de aplicación do artigo
18.1.b) da Lei, é dicir, unha interpretación abertamente favorable ao exercicio do dereito de
acceso.
Debe ser a condición de auxiliar ou de apoio da información, e non a súa denominación formal,
o elemento determinante para a aplicación da causa de inadmisión. Imponse, pois, o exame,
en cada caso, da información cuxo carácter auxiliar se alega, ao obxecto de decidir si,
efectivamente, conta ou non coa devandita natureza. A enumeración do artigo 18.1.b) é unha
mera exemplificación que, en ningún caso, afecta a todos os conceptos enumerados, senón
aos que realmente teñan a condición principal de auxiliar ou de apoio. Isto é, pode ser que a
información contida nalgún dos documentos desa listaxe –nota, borrador, resumo, -careza,
para os efectos do seu acceso, de natureza de auxiliar ou de apoio, da mesma forma que, no
ángulo inverso, non cabe excluír a posibilidade de que sexa, con todo, información desta clase
a plasmada noutros posibles documentos, en soportes diferentes.
O Criterio interpretativo 6/2015, do Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, concreta que
a causa de inadmisión xorde ante información que conteña opinións ou valoracións persoais
do autor que non manifesten a posición dun órgano ou entidade, sexa un texto preliminar ou
borrador sen a consideración de final, se trate de información preparatoria da actividade do
órgano ou entidade que recibe a solicitude, comunicacións internas que non constitúan
trámites do procedemento ou informes non preceptivos e que non sexan incorporados como
motivación dunha decisión final.
O criterio verdadeiramente determinante para a inclusión de determinada información no
ámbito de aplicación do artigo 18.1.b) da Lei 19/2013 vén dado, en conexión coa propia
finalidade da Lei manifestada no seu Preámbulo, pola súa relevancia para a rendición de
contas, o coñecemento da toma de decisións públicas, e a súa aplicación. O propio Criterio
declara que a motivación que esixe a Lei 19/2013, para que operen as causas de inadmisión
ten a finalidade de evitar que se denegue información que teña relevancia na tramitación do
expediente ou na conformación da vontade pública do órgano, información que, en ningún
caso, terá a condición de información de carácter auxiliar ou de apoio que, por definición,
supón unha limitada incidencia ou relevancia nunha decisión pública. Pode así concluírse que
a natureza auxiliar ou de apoio de determinada información depende, en último termo, da
significación que poida ter para o coñecemento de como se adoptou determinada decisión.
Entre a información auxiliar ou de apoio á que se refire o artigo 18.1.b) da Lei 19/2013
destacan os informes internos pola súa importancia e significación no ámbito da actuación
administrativa. Debe excluírse da súa consideración como de carácter auxiliar, tanto os
informes preceptivos como os que aínda cando non sexan preceptivos, se emitan por
mandato normativo e formen parte do procedemento administrativo e que resulten
relevantes para coñecer a motivación da decisión adoptada. Un informe non preceptivo e que
non se incorporou á motivación final do acto poderá ser considerado, para os efectos da
aplicación do artigo 18.1.b), información auxiliar ou de apoio, sempre que non resulte
relevante para o coñecemento da actuación pública, debendo facerse unha interpretación
claramente favorable ao acceso aos informes, ao marxe do seu carácter preceptivo ou
facultativo.
En todo caso, como se indicou en numerosas resolucións desta Comisión, de acordo coa
xurisprudencia dos nosos tribunais, toda causa de inadmisión debe quedar debidamente
motivada na resolución pola que se responda á solicitude de información presentada. No
presente caso, a resolución ditada limitase a indicar que se trata de informes internos a
petición do Servizo de Montes de Lugo, carecendo de toda motivación relativa á aplicación da
indicada causa de inadmisión máis aló da mención a que a considera de aplicación.
De acordo co anterior, débese entender que a información cuxo acceso se denegou á
Asociación solicitante, é información pública, sen que estea xustificado que concorra nela a
causa de inadmisión mencionada na resolución, polo que procede a estimación da
reclamación presentada, debendo a Consellería proporcionala.
En base aos feitos e fundamentos de dereito anteriormente expresados, a Comisión de
Transparencia
ACORDA
Primeiro: Estimar a reclamación presentada por XXX, en representación de Asociación
Sociocultural Mariña Patrimonio, contra a Resolución do 28 de xuño de 2023 da Dirección
Xeral Patrimonio Cultural, pola que se lle concede acceso parcial á súa solicitude de acceso á
documentación relacionada coa denuncia presentada pola súa Asociación sobre os
movementos de terras para traballos forestais realizados na zona de protección do Castro do
Torrillón.
Segundo: Instar á Consellería de Cultura, Educación, Formación Profesional e Universidades a
que, no prazo máximo de 10 días hábiles, proporcione a dita documentación, respectando os
límites dos artigos 14 e 15 da Lei 19/2013, do 9 de decembro, e o artigo 22 da mesma lei, no
que fai á formalización do acceso.
Terceiro: Instar á Consellería de Cultura, Educación, Formación Profesional e Universidades a
que, no prazo máximo de 15 días hábiles, remita a esta Comisión da Transparencia copia do
envío ao reclamante da información solicitada.
Contra esta resolución que pon fin á vía administrativa unicamente cabe, en caso de
desconformidade, interpoñer recurso contencioso-administrativo no prazo de dous meses,
contados desde o día seguinte á notificación desta resolución, ante a Sala do contencioso-
administrativo do Tribunal Superior de Xustiza de Galicia, de conformidade co previsto no
artigo 10.1 da Lei 29/1998, do 13 de xullo, reguladora da xurisdición contencioso-
administrativa.
Santiago de Compostela,
María Dolores Fernández Galiño
Presidenta da Comisión da Transparencia.