Una asociación de escuelas de música solicitó a la Diputación de Barcelona datos individualizados de escuelas municipales participantes en el estudio 'Cercle de Comparació'. La Diputación inadmitió parcialmente la solicitud alegando falta de fiabilidad y confidencialidad. La GAIP estima la reclamación y ordena el acceso a la información.
Puntos clave de la argumentación
1
La falta de veracidad o fiabilidad de la información no es causa de inadmisibilidad en el derecho de acceso, ya que la información pública se define por su posesión y no por su exactitud.
2
Las aportaciones municipales no constituyen borradores ni documentos de trabajo interno al haber sido transmitidas formalmente de un ayuntamiento a la Diputación.
3
La carencia de competencias materiales de la Diputación en materia de educación es irrelevante para definir la información pública, prevaleciendo el criterio de posesión del documento.
4
Los acuerdos de confidencialidad suscritos entre administraciones o su personal no son oponibles al derecho de acceso a la información pública, el cual solo puede limitarse por confidencialidad legalmente declarada.
5
Los ayuntamientos no pueden ser considerados terceros afectados con derechos o intereses oponibles, ya que son administraciones obligadas al cumplimiento del derecho de acceso.
Texto completo
Resolució 86/2023, de 2 de febrer
Número d’expedient de la Reclamació: 1139/2022
Administració reclamada: Diputació de Barcelona
Informació reclamada: Sobre municipis que han participat en una comparació d’escoles de
música.
Sentit de la r esolució: Estimació
Resum: La GAIP ha requerit la veracitat de la informació com a requisit per a l’admissibilitat de
la sol·licitud quan aquesta veracitat és rellevant per a la finalitat de l’accés; tret d’aquests
casos, la manca de veracitat d’informació pública precisament pot oferir una imatge real, i
veraç, de l’administració concernida. En aquest cas, no sembla que la veracitat de la informació
individualitzada sigui un element rellevant per a la finalitat de la sol·licitud, i així ho explicita la
persona reclamant al formular la Reclamació. Pel que exposen la resolució impugnada i
l’informe de la Diputació, les aportacions individualitzades dels ajuntaments als Cercles de
Comparació no són notes, ni esborranys, ni opinions, ni un document de treball intern, ja que
l’Ajuntament l’ha tramès a la Diputació, és a dir, l’ha enviat a l’exterior. El fet que aquestes
aportacions municipals puguin ser influïdes per la subjectivitat de qui les produeix no les
converteix en opinions o esborranys, ja que des del punt de vista municipal són dades
correctes que s’aporten a una altra administració, per ser compartides amb altres ajuntaments.
Una altra cosa és el procés d’elaboració dels indicadors, a partir de les aportacions municipals.
Si la sol·licitud demanés, per exemple, els indicadors resultants de la mitja de les aportacions
municipals, i ho demanés quan aquestes aportacions encara estan en brut, sense les
verificacions o revisions requerides per la metodologia aplicada, llavors sí que es podria
al·legar justificadament la concurrència de la causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a
LTAIPBG, perquè els indicadors es trobarien en una fase incipient d’elaboració i, per tant, poc
fiables en la perspectiva d’allò que hom espera d’uns indicadors. Però no és això el que es
demana en aquest procediment. L’informe aportat a aquest procediment afegeix un argument
addicional, en el sentit que la Diputació no ostenta competències en matèria d’educació i que
les dades que obté ho són en base a les seves competències de cooperació amb els municipis,
i insisteix que tenen la consideració de documents de treball intern. La competència no és
rellevant per determinar allò que és informació pública, ja que l’article 2.b LTAIPBG utilitza
bàsicament un criteri de possessió per definir-la. Tampoc té fonament jurídic considerar els
ajuntaments terceres persones afectades, perquè les administracions obligades al dret d’accés
a la informació pública són això, obligades, i no titulars de drets o interessos en relació amb la
sol·licitud. L’informe aportat per la Diputació a aquest procediment al·lega una motivació
addicional més consistent: l’audiència i conformitat prèvia de la Diputació serien requerides per
la confidencialitat a la qual s’haurien compromès les persones que participen en el programa
del Cercle de Comparació. Els compromisos de confidencialitat que puguin formalitzar
administracions o personal al seu servei poden ser eficaços per a algunes finalitats, però en
cap cas ho són per oposar-se al dret d’accés a la informació pública, que només pot ser limitat
per la confidencialitat declarada legalment (article 21.1.c LTAIPBG), i no és aquest el cas.
Permetre que acords de confidencialitat entre administracions o personal al seu servei fossin
oposables al dret d’accés a la informació pública podria convertir aquest dret, de garantia legal,
en quelcom disponible voluntàriament per les administracions obligades.
Paraules clau: Diputacions. Associacions. Ajuntaments. Esborranys i documents de treball
intern. Reclamació contra inadmissió parcial. Rellevància o interès públic. Veracitat de la
informació. Competència. Confidencialitat.
Ponent: Josep Mir Bagó
Antecedents
1. El 14 de desembre de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 1139/ 2022, presentada en
representació d’una associació d’escoles de música contra la Diputació de Barcelona, en
relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no
sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i
regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18
de juliol (RGAIP).
2. El 27 de setembre de 2022 la persona reclamant presenta aquesta sol·licitud a la
Diputació de Barcelona: “D'acord amb la Llei 19/2014, de 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i al bon govern, volíem sol·licitar a la Diputació
de Barcelona les següents dades: Les dades individualitzades de totes i cadascuna de les
escoles municipals de música participants a les edicions 13a., 14a.,15a.,16a. dels
indicadors que es relacionen a continuació de l'estudi "Cercle de Comparació
Intermunicipal d'Escoles de Música" publicat per la Diputació de Barcelona. - Despesa
corrent del Servei d'Escola Municipal de Música. - Import total de les aportacions dels
Usuaris. - Percentatge de autofinançament del servei d'escola de música per aportacions
dels usuaris. - Import total de les aportacions d'altres Institucions. - Percentatge de
finançament del servei d'escola de música per aportacions d'altres institucions. - Import
total de les aportacions de l'Ajuntament al servei d'escola de música. - Percentatge de
finançament del servei d'escola de música per part de l'Ajuntament. - Finançament del
Servei d'Escola Municipal de Música (Estructura de finança- ment del Servei). - Nombre
d'alumnes de l'Escola de Música de llarga durada. - Nombre d'alumnes de llarga durada de
l'Escola de Música que han rebut ajuts municipals. - Percentatge d'alumnes de llarga
durada que han rebut ajuts. - Despesa corrent de llarga durada per alumne de llarga
durada. - Preu mitjà ingressat per alumne de llarga durada.
3. Per decret de 25 de novembre de 2022, després de comunicar a l’entitat reclamant
l’ampliació del termini per resoldre, la Diputació inadmet parcialment i estima parcialment
la sol·licitud. La inadmissió parcial es fonamenta en les consideracions següents: “es
considera que part de la informació està afectada per la causa d’inadmissió prevista a
l’article 29, apartat 1.a) de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a
la informació pública i bon govern, atès que es tracta de dades/informació de treball intern
sense rellevància pública, pels motius que s’exposen a continuació: Els Cercles de
Comparació Intermunicipal és un projecte, creat i dirigit per la Diputació de Barcelona, que
respon a la necessitat dels ens locals de disposar d’eines útils en la millora dels serveis
públics, i de generar espais on intercanviar i transferir experiències i coneixement, amb
l’objectiu de prioritzar i activar polítiques que hagin mostrat evidència d’èxit, a través dels
indicadors de gestió. No obstant això: - l’origen de les dades de gestió recollides no
provenen d’una font o registre oficial. II. la fiabilitat de les dades està condicionada per la
pròpia dinàmica del projecte, poden ser inexactes i la seva fiabilitat resta condicionada,
freqüentment, per la subjectivitat dels participants - la validació de la informació que
aporten els participants es realitza de forma sistemàtica però fora de les normes de control
econòmicopressupostari, legal o financer a les que estan subjectes les diferents
administracions públiques i per tant són vàlides únicament en el marc del projecte - l’ús de
les dades recollides per a cadascun del ens locals participants s’utilitza en el marc d’un
grup de treball, i els indicadors resultants es calculen pel conjunt de municipis, per
mitjanes - la finalitat d’aquesta recollida de dades és l’elaboració d’uns indicadors de gestió
propis i agregats, per aquest motiu en molts casos es produeixen discrepàncies entre els
participants sobre els criteris de recollida i validació de dades que es resolen de forma
cooperativa en el marc del projecte i amb la finalitat única de la millora de la gestió dels
serveis - Abans d’aquesta agregació, el valor d’aquestes dades està circumscrit a l’àmbit
intern del projecte sense cap altra rellevància externa - la fiabilitat de la informació dels
indicadors calculats es produeix en agregar la informació, mitjançant aquesta metodologia.
L’agregació de dades permet compensar les desviacions produïdes per dades extremes,
amb errors de recollida o de criteri però les dades no són valuoses ni transferibles en si
mateixes - la configuració dels indicadors es dissenya mitjançant dinàmiques entre els
propis participants del projecte segons les seves necessitats, a través de grups de treball
interns i tancats sense ànim de que siguin vàlids per altres persones alienes al projecte.
D’acord amb l’anterior, aquesta Gerència considera, en tant que les dades/informació són
de treball intern sense rellevància pública, que únicament és possible facilitar la informació
relativa als ens locals que han manifestat de forma expressa i inequívoca que no s’oposen
al lliurament de la mateixa. Els ens locals que així ho han comunicat són els ajuntaments
de: Castellbisbal, Manresa, Olesa de Montserrat, Palafolls, Palau- solità i Plegamans, El
Papiol, Sitges, Súria i Terrassa”. En quant a l’estimació parcial, és formulada en els termes
següents: “Estimar parcialment i lliurar la part de la documentació no afectada per la causa
d’inadmissió esmentada en l’anterior resolutiu. En concret, lliurar la documentació
proposada per la Coordinadora de l'Àrea d'Educació, Esports i Joventut de la Diputació,
que és: Fitxer en format Excel, que inclou les següents dades, i que es lliurarà a través del
correu electrònic indicat a la sol·licitud xxxx : 1. Despesa corrent del Servei d’Escola
Municipal de Música. 2. Import total de les aportacions dels Usuaris. 3. Import total de les
aportacions d’altres institucions. 4. Import total de les aportacions de l’ajuntament. 5.
Nombre d’alumnes de llarga durada. 6. Nombre d’alumnes de llarga durada que han rebut
ajuts. 7. Percentatge de finançament dels usuaris. 8. Percentatge de finançament d’altres
institucions. 9. Percentatge de finançament per part de l’Ajuntament. 10. Percentatge
d’alumnes de llarga durada que han rebut ajuts. 11. Despesa corrent per alumne de llarga
durada. - Preu mitjà ingressat per alumne de llarga durada. Informar que les dades relatives
als cercles de comparació intermunicipal d’escoles de música, relatives a les mitjanes dels
indicadors, són accessibles i obertes i estan publicades al web de la Diputació de
Barcelona: https://www.diba.cat/es/web/oel/cercles. La informació s’ha de lliurar en el
termini màxim de trenta dies hàbils preveu l’article 36.1 de la LTC a comptar des de
l'endemà de la data en què es dicti la present resolució” .
4. La Reclamació presentada el 14 de desembre de 2022 és fonamentada en les
consideracions següents: “En el present cas, les dades sol·licitades són dades objectives,
xifres preexistents a la sol·licitud d’accés, les quals no constitueixen notes, resums,
esborranys, opinions o informes. Es tracta de dades i informacions que els municipis
participants ja han facilitat voluntàriament als Cercles de Comparació Intermunicipal
d’escoles de música anteriorment. Són per tant, dades i informacions ja existents que no
requereixen de cap elaboració per part dels municipis afectats i que són consultables de
forma desagregada únicament pels municipis mitjançant el PIESL (Portal de Informació
Econòmica i de Serveis Locals). En el decret 15119, la Diputació fonamenta la seva
decisió d’inadmissió (“parcial”), prevista a l’article 29.1a) LTC, en el fet que les dades/xifres
sol·licitades no són “fiables” o “validades”. En aquest sentit, el sol·licitant d’accés no fa cap
requeriment pel que fa a l’exactitud i/o fiabilitat de les dades en qüestió, tot i que cal dir que
a les pàgines 19, 20 i 21 de la 16a edició dels Cercles de Comparació Intermunicipal
d’Escoles de Música en la seva versió de lliure difusió, descriu amb detall els procediments
de recollida i validació de les dades facilitades pels municipis tot establint mecanismes de
validació tant conceptuals com estadístics. Per altra banda, el sol·licitant d’informació
reitera que en cap moment es sol·licita informació sobre la metodologia per a l’elaboració
dels indicadors que apareixen en les edicions sol·licitades, ja que aquests indicadors ja
figuren publicats en les versions de lliure difusió consultables per internet. En relació a la
rellevància o interès públic de les dades sol·licitades, en el present cas, resulta evident, ja
que en la pròpia descripció dels motius que justifiquen la realització dels “Cercles de
Comparació Intermunicipal d’Escoles de Música” es descriuen com una “eina per la millora
del Servei” (“comparar per millorar”) respecte de les escoles de música municipals. En
aquest sentit, es vol posar èmfasi en que l’Associació d’Escoles de Música d’Iniciativa
Privada Associades de Catalunya està formada per escoles de música, autoritzades pel
Departament d’Educació, de titularitat privada. Cal recordar que les escoles de música
autoritzades pel Departament d’Educació, amb independència que la seva titularitat sigui
pública o privada tenen el mateix marc normatiu que és el Decret 354/21 d’Escoles de
Música. És obvi que ofereixen un mateix Servei públic educatiu. En conseqüència, eines
com els “Cercles de comparació Intermunicipal d’Escoles de Música” són instruments per
millorar el Servei Educatiu que s’ofereix a la societat, tant per part de les escoles
municipals com per les escoles de música de titularitat privada autoritzades pel
Departament d’Educació, ja que l'únic element diferenciador és la mera titularitat del
centre, però no del Servei que s’ofereix a la ciutadania en general. Així doncs, resulta
evident que les dades i informacions que es sol·liciten resulten de rellevància i interès
públic. En tot cas, es posa de manifest que la pròpia Diputació, en el seu decret 15119,
malgrat faci referència a una inadmissió parcial (basada en la causa prevista a l’art. 29.1a
LTC), la realitat és que aquesta entitat requerida ha facilitat tota la informació sol·licitada,
però ho ha fet només respecte
dels ajuntaments (tercers “afectats”) que així ho
han consentit expressa i inequívocament. (...) la informació relativa a la resta de
municipis que no han formulat l’esmentada comunicació, no ha estat objecte d’entrega. Tot
i així, aquest procedir de la Diputació no resulta conforme a la normativa esmentada. En
primer lloc, perquè parteix d’una presumpció de denegació d’informació, ja que segons el
seu criteri, requereix d’una manifestació expressa i inequívoca de no oposició, per part
dels ens locals “afectats” al lliurament de la informació, la qual cosa no resulta conforme
amb una interpretació restrictiva en benefici de l’accés a la informació pública (art.20.2
LTC i art.64.2 Decret 8/2021). En segon lloc, la Diputació de Barcelona no ha notificat al
sol·licitant d’informació cap dada o element determinant, hipotèticament al·legats per part
dels tercers “afectats”, i que poguessin afectar als drets o interessos d’aquests com a
conseqüència de l’accés a la informació sol·licitada. A més, en cas que s’haguessin
al·legat aquests elements o dades determinats, hagués obligat a la Diputació a fer una
ponderació dels possibles drets o interessos afectats; ponderació la qual tampoc consta
que la Diputació hagi elaborat ni notificat al sol·licitant d’informació. En conseqüència, la
Diputació no ha respectat el que disposa l’article 62.7 del Decret 8/2021, anteriorment
transcrit, ja que en cap resolució de la Diputació es posa de manifest que els tercers
“afectats” hagin fet valer dades o elements determinants per ponderar els drets i interessos
de les terceres persones eventualment afectades per la sol·licitud d'accés; i si més no, la
negativa (parcial) a l’accés de la informació sol·licitada per part de la Diputació es
fonamenta, exclusivament, en la manca d’autorització dels tercers “afectats” que s’han
negat a l’accés. En aquest sentit, la Diputació s’ha limitat a facilitar la informació sol·licitada
només respecte d’aquells Ajuntaments que ho han autoritzat expressament. Ara bé,
aquesta manera de procedir no resulta conforme amb la llei de transparència catalana, la
qual només reserva aquesta actuació respecte a determinada informació relacionada amb
dades personals especialment protegits”.
5. El 2 de gener de 2023 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada.
6. El 3 de gener de 2023 la GAIP comunica la Reclamació a la Diputació de Barcelona i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti
un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de
la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la
Reclamació.
7. El 24 de gener de 2023 la GAIP rep l’informe i còpia de l’expedient de la Diputació. L’informe
reitera les consideracions en base a les quals la Diputació va resoldre l’estimació parcial de
la sol·licitud d’informació i afegeix les següents: “La Diputació de Barcelona no presta el
servei d’educació i menys l’específic servei d’escoles municipals de música, ni té la
competència material per fer-ho. L’article 36 de la Llei 7/1085, de 2 d’abril, reguladora de les
bases del règim local (LBRL) en regular les competències pròpies de les diputacions no
conté cap referència a competències en matèria d’educació. No preveuen tampoc cap
menció respecte d’aquesta competència els articles 91 i 92 del Decret Legislatiu 2/2003, de
28 d'abril, pel qual s'aprova el Text refós de la Llei municipal i de règim local de Catalunya
(TRLMRLC). En aquest cas doncs, la Diputació no genera ni obté la informació com a
conseqüència de l’exercici d’una competència pròpia singularment atribuïda en matèria
d’educació. La informació que es posseeix és aquella que es recull en funcions d’assistència
i cooperació tècnica amb els municipis, en el marc d’un treball de camp, que fa que es
disposi únicament d’esborranys i documents de treball intern, no elaborats més enllà de
l’informe final que es publica. D’aquesta manera, les dades que configuren l’informe de
Cercles que acaba publicant-se, no es correspon amb informació elaborada, generada o
obtinguda amb criteris de fiabilitat, veracitat o exactitud que permetin la seva consideració
d’informació pública, sinó que consisteix únicament en esborranys i documents de treball,
dades sense entitat pròpia. 4.Confidencialitat de la informació sol·licitada Com es recull en
l’informe proposta de resolució emès per la Coordinació de la Gerència de Serveis
d’Educació de 21/11/2022 i en el Decret de 27/12/2022, els Cercles de Comparació
Intermunicipal és un projecte, creat i dirigit per la Diputació de Barcelona, que respon a la
necessitat dels ens locals de disposar d’eines útils en la millora dels serveis públics, i de
generar espais on intercanviar i transferir experiències i coneixement, amb l’objectiu de
prioritzar i activar polítiques que hagin mostrat evidència d’èxit, a través dels indicadors de
gestió. Els tècnics dels ens locals participants signen un full de confidencialitat on s’obliguen
a una sèrie de condicions: A) Utilitzar aquesta informació amb una finalitat exclusivament
professional dins de l’àmbit de treball que l’usuari té dins del seu municipi B) No fer publicitat,
en cap mitja de comunicació independentment del canal utilitzat sense consentiment exprés
de l’entitat i/o entitats, de la informació corresponent a altres municipis (diferent al propi) de
manera individualitzada, ni cap altra manera través de la qual sigui fàcilment identificable
el/s municipi/s que l’originen. C) A no realitzar un ús comercial de la informació obtinguda
de l’explotació de les dades del Portal. D’acord amb l’anterior, es desprèn que la Diputació
de Barcelona no pot fer difusió d’aquestes dades ni traspassar-la a terceres persones sense
el consentiment i inequívoc exprés dels participants. Conclusió Estem davant d’una
sol·licitud d’accés a la informació pública respecte de la qual la Diputació de Barcelona no
ostenta competència pròpia per raó de la matèria ni pot prestar el servei. Les funcions
d’assistència tècnica es duen a terme mitjançant treballs grupals que fan que la fiabilitat de
les dades estigui condicionada per la mateixa dinàmica del projecte i que no se’n pugui
garantir la veracitat. Per aquesta raó, la Diputació ha facilitat tota aquella informació de què
disposa i de la qual pot garantir que compleix un grau de fiabilitat suficient. En quant a la
resta de dades, no poden ser considerades informació pública en els termes de la LTC, més
enllà de l’informe que s’elabora com a treball final i que és accessible públicament. En
conclusió, resulta d’aplicació la causa d’inadmissió prevista a l’article 29.1.a de la LTC”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre la concurrència de la causa d’inadmissibilitat invocada
La sol·licitud d’informació pública de la que deriva la Reclamació demana tot un seguit de
dades individualitzades aportades per les escoles municipals de música que participen a les
edicions 13a., 14a.,15a.,16a. de l'estudi "Cercle de Comparació Intermunicipal d'Escoles de
Música" publicat per la Diputació de Barcelona. La sol·licitud és inadmesa parcialment en
aplicació de l’article 29.1.a LTAIPBG, segons el qual “són inadmeses a tràmit les sol·licituds
d’accés a la informació pública en els supòsits següents: a) Si demanen notes, esborranys,
resums, opinions o qualsevol document de treball intern sense rellevància o interès públic”.
Nogensmenys, la Diputació facilita part de les dades individualitzades demanades,
concretament les relatives als ajuntaments que han donat la seva conformitat.
La resolució impugnada justifica la concurrència de la causa d’inadmissibilitat invocada
principalment en la manca de garanties de veracitat o fiabilitat de la informació sol·licitada,
perquè les dades individualitzades són aportacions que fa cada escola municipal de música,
susceptibles de ser influïdes per subjectivitat de la persona que les fa, i perquè el valor de la
seva aportació són els indicadors finals (que ja es divulguen) i la dinàmica de participació i
intercanvi de les escoles que hi prenen part. Però aquest argument té escassa consistència,
perquè la resolució impugnada estima parcialment la sol·licitud en relació amb els ajuntaments
que autoritzen facilitar la informació que han aportat al Cercle de Comparació, informació que
deu tenir més o menys la veracitat i fiabilitat que la de la resta d’escoles municipals de música.
La veracitat de la informació és requerida per l’article 6.1.a LTAIPBG, als efectes de garantir
aquesta qualitat a la que es divulga en exercici de les obligacions de transparència o publicitat
activa, ja que la veracitat és necessària per oferir la imatge real de l’organització i funcionament
de l’Administració, que és l’objecte de la publicitat activa. En canvi, als efectes del dret d’accés
a la informació pública (articles 2.a i b i 18 LTAIPBG), aquesta és essencialment definida a
partir de fet de trobar-se en poder de o a disposició de l’Administració, sense cap requisit
explícit de veracitat. I és que les administracions públiques, com les empreses o les persones
físiques, acumulen informació que no sempre és veraç, i el dret d’accés a la informació pública
també es projecta damunt d’ella. La GAIP ha requerit la veracitat de la informació com a
requisit per a l’admissibilitat de la sol·licitud quan aquesta veracitat és rellevant per a la finalitat
de l’accés; tret d’aquests casos, la manca de veracitat d’informació pública precisament pot
oferir una imatge real, i veraç, de l’administració concernida. En aquest cas, no sembla que la
veracitat de la informació individualitzada sigui un element rellevant per a la finalitat de la
sol·licitud, i així ho explicita la persona reclamant al formular la Reclamació.
La causa d’inadmissibilitat invocada (article 29.1.a LTAIPBG) textualment és que es demanin
notes, esborranys, resums, opinions o qualsevol document de treball intern sense rellevància o
interès públic. Pel que exposen la resolució impugnada i l’informe de la Diputació, les
aportacions individualitzades dels ajuntaments als Cercles de Comparació no són notes, ni
esborranys, ni opinions, ni un document de treball intern, ja que l’Ajuntament l’ha tramès a la
Diputació, és a dir, l’ha enviat a l’exterior. El fet que aquestes aportacions municipals puguin ser
influïdes per la subjectivitat de qui les produeix no les converteix en opinions o esborranys, ja
que des del punt de vista municipal són dades correctes que s’aporten a una altra
administració, per ser compartides amb altres ajuntaments.
Una altra cosa és el procés d’elaboració dels indicadors, a partir de les aportacions municipals.
Si la sol·licitud demanés, per exemple, els indicadors resultants de la mitja de les aportacions
municipals, i ho demanés quan aquestes aportacions encara estan en brut, sense les
verificacions o revisions requerides per la metodologia aplicada, llavors sí que es podria
al·legar justificadament la concurrència de la causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a
LTAIPBG, perquè els indicadors es trobarien en una fase incipient d’elaboració i, per tant, poc
fiables en la perspectiva d’allò que hom espera d’uns indicadors. Però no és això el que es
demana en aquest procediment.
L’informe aportat a aquest procediment afegeix un argument addicional, en el sentit que la
Diputació no ostenta competències en matèria d’educació i que les dades que obté ho són en
base a les seves competències de cooperació amb els municipis, i insisteix que tenen la
consideració de documents de treball intern. La competència no és rellevant per determinar allò
que és informació pública, ja que l’article 2.b LTAIPBG utilitza bàsicament un criteri de
possessió per definir-la: la informació que és en poder de l’administració sol·licitada, ja sigui
perquè l’ha elaborat, l’ha obtingut en exercici de les seves activitats o hagi estat facilitada per
altres subjectes obligats al dret d’accés a la informació pública. I sobre les consideracions de
manca de veracitat o de treball intern o esborrany que concorreria a la informació sol·licitada, ja
han estat desacreditades als paràgrafs anteriors.
A més a més, està clar que la informació sol·licitada té rellevància o interès públic, perquè
contribueix a millorar la prestació del servei de les escoles municipals de música, i també
poden servir per ajudar a millorar el servei que presten les escoles privades de música. I la
causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a LTAIPBG requereix per poder ser aplicada que es
compleixin acumulativament les dues condicions següents: que es demanen notes, esborranys,
resums, opinions o qualsevol document de treball intern i que, a més a més, sigui sense
rellevància o interès públic.
De les anteriors consideracions se n’ha de concloure que no s’acredita la concurrència de la
causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a LTAIPBG.
3. Sobre la confidencialitat i el trasllat a les terceres persones afectades
De la resolució impugnada sembla deduir-se’n que la Diputació sotmet la sol·licitud a audiència
dels municipis afectats i subjecta l’estimació de la sol·licitud a la seva conformitat perquè en
són els autors i amb la seva autorització podrien contrarestar els efectes de la concurrència de
la causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a LTAIPBG. Aquesta motivació no té gaire sentit en el
marc de l’LTAIPBG, segons la qual si la informació és en poder de la Diputació, sigui qui sigui
qui l’hagi elaborada, és la Diputació qui ha d’atendre la sol·licitud (articles 2 i 30 LTAIPBG).
Tampoc té fonament jurídic considerar els ajuntaments terceres persones afectades, perquè les
administracions obligades al dret d’accés a la informació pública són això, obligades, i no
titulars de drets o interessos en relació amb la sol·licitud.
L’informe aportat per la Diputació a aquest procediment al·lega una motivació addicional més
consistent: l’audiència i conformitat prèvia de la Diputació serien requerides per la
confidencialitat a la qual s’haurien compromès les persones que participen en el programa del
Cercle de Comparació. Els compromisos de confidencialitat que puguin formalitzar
administracions o personal al seu servei poden ser eficaços per a algunes finalitats, però en
cap cas ho són per oposar-se al dret d’accés a la informació pública, que només pot ser limitat
per la confidencialitat declarada legalment (article 21.1.c LTAIPBG), i no és aquest el cas.
Permetre que acords de confidencialitat entre administracions o personal al seu servei fossin
oposables al dret d’accés a la informació pública podria convertir aquest dret, de garantia legal,
en quelcom disponible voluntàriament per les administracions obligades.
Per tant, ni la confidencialitat a què s’han compromès les persones que participen en el Cercla
de Comparació, ni les eventuals al·legacions resultants de l’audiència donada per la Diputació
als municipis afectats no condicionen en absolut el dret d’accés de la persona reclamant a la
informació sol·licitada.
4. Sobre el dret de la persona reclamant a la informació sol·licitada
La informació sol·licitada és la relativa a les dades indicades per l’antecedent 2, individualitzada
per a cada un dels municipis que participen en el Cercle de Comparació citat, i que es troba en
poder de la Diputació perquè ha estat aportada per cada un dels ajuntaments afectats. En la
mida que es troba en poder de la Diputació, aquesta informació és pública i, en conseqüència,
qualsevol persona té dret a accedir-hi, llevat que concorrin causes legals que en determinin la
denegació (articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG).
La Diputació ha invocat la causa d’inadmissibilitat de l’article 29.1.a LTAIPBG, que s’ha de
descartar d’acord amb les consideracions fetes als fonaments jurídics anteriors. No han estat
invocades altres causes d’inadmissibilitat, ni límits al dret d’accés a la informació pública, ni és
previsible que hi puguin concórrer, ja que es tracta d’informació de naturalesa estadística, que
no afecta drets ni interessos de terceres persones.
En conseqüència, és procedent declarar el dret de la persona reclamant a la informació
sol·licitada.
5. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
6. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 2 de febrer de 2023, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 1139/2022 i declarar el dret de la persona reclamant a la informació
individualitzada indicada per l’antecedent 2.
2. Requerir a la Diputació de Barcelona que lliuri a la persona reclamant la informació
indicada a l’apartat 1 que encara no li hagi lliurat, dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir a la Diputació de Barcelona a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies,
de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les
actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució .
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 1139/202 2 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució , la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució , la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.