Se solicitó a ESPIMSA el acceso a registros contables y justificantes de gastos de varias tarjetas de empresa entre 2012 y 2018. Ante el silencio administrativo, la GAIP desestimó la reclamación basándose en que la información solicitada contiene datos personales especialmente protegidos relativos a la comisión de infracciones penales (art. 23 LTAIPBG).
Puntos clave de la argumentación
1
Se descarta el límite basado en la investigación de infracciones penales (art. 21.1.b LTAIPBG) ya que la divulgación no pondría en riesgo el desarrollo de las tareas de investigación ni aportaría datos desconocidos para los inculpados.
2
Se rechaza el límite relativo a la tutela judicial efectiva y la igualdad de las partes, puesto que la información solicitada es anterior al proceso judicial y no fue elaborada específicamente para la defensa de la administración.
3
Se aplica el límite del artículo 23 LTAIPBG sobre datos personales especialmente protegidos, ya que la información relativa a tarjetas investigadas en diligencias previas se considera vinculada a la comisión de infracciones penales.
4
La resolución establece que los datos de las tarjetas son personales de los investigados en la medida en que se les puede atribuir el uso de las mismas y los cargos efectuados.
Texto completo
Resolució 74/2023, de 2 de febrer
Número d’expedient de la Reclamació: 1062/2022
Administració reclamada: ESPIMSA
Informació reclamada: Anotacions de comptabilitat i factures o justificants diversos.
Sentit de la r esolució: Desestimació
Resum: No es pot descartar la concurrència del límit al dret d’accés a la informació pública de
l’article 23 LTAIPBG, segons el qual “les sol·licituds d’accés a la informació pública han d’ésser
denegades si la informació que es vol obtenir conté dades personals especialment protegides,
com ara les relatives a la ideologia, l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la
salut i la vida sexual, i també les relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives
que no comportin l’amonestació pública a l’infractor, llevat que l’afectat hi consenti
expressament per mitjà d’un escrit que ha d’acompanyar la sol·licitud” . S’ha de tenir en compte
que, a partir de l’obertura de les diligències prèvies, i mentre no es descarti judicialment la
responsabilitat de les persones investigades, les dades de les targetes investigades (que també
són les sol·licitades) són indiscutiblement relatives a la comissió d’infraccions penals i són, al
mateix temps, dades personals de les persones físiques investigades, en la mesura que se’ls
pot atribuir d’ús de les targetes i dels càrrecs efectuats.
Paraules clau: Empreses públiques. Targetes bancàries. Justificants. Comptabilitat.
Reclamació contra silenci. Investigació o sanció d’infraccions. Igualtat en els processos
judicials. Dades personals especialment protegides.
Ponent: Josep Mir Bagó
Antecedents
1. El 23 de novembre de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 1062/ 2022, presentada contra
l’empresa de l’Ajuntament de Tarragona ESPIMSA, en relació amb la sol·licitud indicada a
l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació previst
a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP,
aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 10 d’octubre de 2022 la persona reclamant demana al registre de l’Ajuntament de
Tarragona: 1. Accés o còpia en format digital de les anotacions o registres en els llibres de
comptabilitat on s’han anotat les despeses de la targeta d’empresa d’ESPIMSA xxxxx31,
amb els justificants, tiquets o factures carregats en el període 2013 a 2016, ambdós inclosos.
2. Accés o còpia en format digital de les anotacions o registres en els llibres de comptabilitat
on s’han anotat les despeses de la targeta d’empresa d’ESPIMSA xxxxx66, amb els
justificants, tiquets o factures carregats en el període 2013 a 2018 , ambdós inclosos. 3.
Accés o còpia en format digital de les anotacions o registres en els llibres de comptabilitat
on s’han anotat les despeses de la targeta d’empresa d’ESPIMSA xxxxx75, amb els
justificants, tiquets o factures carregats en el període 2017 a 2018, ambdós inclosos. 4.
Accés o còpia en format digital de les anotacions o registres en els llibres de comptabilitat
on s’han anotat les despeses de la targeta d’empresa d’ESPIMSA xxxxx28, amb els
justificants, tiquets o factures carregats en el període 2012 a 2013, ambdós inclosos. 5.
Accés o còpia en format digital de les anotacions o registres en els llibres de comptabilitat
on s’han anotat les despeses de la targeta d’empresa d’ESPIMSA xxxxx37, amb els
justificants, tiquets o factures carregats l’any 2018.
3. La Reclamació presentada el 23 de novembre de 2022 indica que la persona reclamant no
ha rebut la informació facilitada.
4. El 5 de desembre de 2022 la GAIP comunica la Reclamació a ESPIMSA i li requereix que,
dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre
ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la que deriva i, en
general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació.
5. El 8 de desembre de 2022 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la
persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició
jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de
procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana
especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de
l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada.
6. El 2 de gener de 2023 la GAIP rep l’informe següent d’ESPIMSA: “
En relació als escrits de
sol·licitud d'accés a la informació publica presentats pel Sr. , amb numero d'entrada al
registre de l'Ajuntament de Tarragona 2022050375 i 2022050373, i reclamacions a la
GAIP numero 1062/2022 i 1063/2022, l'Empresa de Serveis, Promocions i Iniciatives
Municipals, SA (ESPIMSA), exposa: 1. Que, la sol·licitud numero 2022050373, i
reclamació a la GAIP 1063/2022, te per objecte: (...) 2. Que, la sol·licitud numero
2022050375, i reclamació a la GAIP 1062/2022, te per objecte: (...) 3. Que, tal i com els
hem fet saber en anteriors ocasions, concretament en escrit de resposta vinculat als
expedients amb numero d'entrada al registre de l'Ajuntament de Tarragona 51260/2020,
51992/2020, 1888/2021, i numero de resolució de la GAiP 245/2021, 247/2021,
327/2021, les presents sol·licituds fan referencia a un seguit de targetes de crèdit que
conformen la base d'una querella presentada davant els jutjats de la ciutat de Tarragona.
S'adjunta escrit i rebut d'enviament. 4. Que aquesta querella es la numero 10/2021,
corresponent al procediment de diligències prèvies numero 1482/2021 i que ha sigut
admesa a trà mit pel jutjat d'instrucció numero 4 de Tarragona. S'adjunta interlocutòria
número 22/09 en la que s'acorda l'admissió a trà mit de la citada querella. 5. Que,
concretament, segons el que estableix l'Art. 21.1 b) id), en relació amb l'Art. 22, de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon
govern, així com en els preceptes que els desenvolupen, és a dir, l'Art. 69.3 i .4, del
Decret 8/2021, de 9 de febrer, sobre la transparència i el dret d'accés a la informació
pública, "el dret d'accés a la informació publica pot esser denegat o restringit si el
coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a la
investigació o la sanció de /es infraccions penals, administratives o disciplinaries i/o el
principi d'igualtat de /es parts en els processos judicials o la tutela judicial efectiva”. Que,
en conseqüència, aquesta empresa decideix paralitzar momentàniament la tramitaci6
d'aquestes sol·licituds, reactivant-se el seu estudi un cop el procediment judicial en
questi6 finalitzi mitjan ant sentencia ferma. Que, així mateix, els emplacem a realitzar
una comparativa entre els números de les targetes de crèdit que hi ha descrits a la
interlocutòria citada, adjuntem imatge , i les que hi figuren a les diferents peticions del Sr.
xxxx (marcades en negreta als apartats 1 i 2 del present escrit), per tal que puguin
comprovar que son sol·licitades exactament les mateixes dades: (...)”
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 2 0.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el dret de la persona reclamant a la informació sol·licitada
La informació sol·licitada és la relativa als registres comptables i justificants de despeses
carregades a targetes de crèdit de l’empresa reclamada. Es tracta, per tant, d’informació
pública, que amb tota probabilitat s’ha de trobar en el seu poder, motiu pel qual, en aplicació
dels articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG, qualsevol persona té dret a accedir-hi, llevat que concorrin
causes legals que en determinin la denegació. ESPIMSA invoca la concurrència dels límits al
dret d’accés a la informació pública dels apartats b i d de l’article 21.1 LTAIPBG (investigació o
sanció d’infraccions i principi d’igualtat de les parts en els processos judicials i a la tutela judicial
efectiva).
No sembla que concorri en aquest cas el límit de l’article 21.1.b LTAIPBG, perquè la divulgació
de la informació sol·licitada afectarà la investigació o la sanció d’infraccions penals,
administratives o disciplinàries en la mesura que posi en risc el normal desenvolupament de les
tasques d’investigació o de sanció, i no sembla que aquest sigui el cas, ja que la divulgació ni
posarà en coneixement dels inculpats dades que desconeguin, ni pertorbarà el normal
desenvolupament del procés.
Tampoc concorre en aquest cas el límit del principi d’igualtat de les parts en els processos
judicials i de la tutela judicial efectiva perquè aquest límit protegeix la informació elaborada
expressament per a la defensa de l’administració en el procés judicial, i la informació a la qual
es demana tenir accés és molt anterior al procés judicial en qüestió, de manera que és
impossible que pugui haver estat elaborada específicament per a la defensa d’ESPIMSA.
Per tant, els dos límits al dret d’accés a la informació pública invocats per l’empresa reclamada
han de ser descartats.
En canvi, no es pot descartar la concurrència del límit al dret d’accés a la informació pública de
l’article 23 LTAIPBG, segons el qual “les sol·licituds d’accés a la informació pública han d’ésser
denegades si la informació que es vol obtenir conté dades personals especialment protegides,
com ara les relatives a la ideologia, l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la
salut i la vida sexual, i també les relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives
que no comportin l’amonestació pública a l’infractor, llevat que l’afectat hi consenti
expressament per mitjà d’un escrit que ha d’acompanyar la sol·licitud” . S’ha de tenir en compte
que, a partir de l’obertura de les diligències prèvies, i mentre no es descarti judicialment la
responsabilitat de les persones investigades, les dades de les targetes investigades (que també
són les sol·licitades) són indiscutiblement relatives a la comissió d’infraccions penals i són, al
mateix temps, dades personals de les persones físiques investigades, en la mesura que se’ls
pot atribuir l’ús de les targetes i dels càrrecs efectuats.
Tenint en compte les anteriors consideracions, és procedent desestimar la Reclamació perquè
afecta dades personals especialment protegides per l’article 23 LTAIPBG.
3. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 2 de febrer de 2023, resol per unanimitat desestimar la Reclamació 1062/2022 perquè
afecta dades especialment protegides per l’article 23 LTAIPBG i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.