Solicitud de información sobre la instalación de un cartel en la playa de Morro de Gos del Perelló y estimación de la reclamación por silencio administrativo

Resolució 1115/2021, de 22 de desembre Número d’expedient de la Reclamació: 958/2021 Administració reclamada: Ajuntament del Perelló Informació reclamada: Sobre un rètol de grans dimensions a una platja del Perelló. Sentit de la resolució: Estimació Resum: La informació ha estat demanada al DVPDT, que ha afirmat no disposar de la informació sol·licitada i ha derivat la sol·licitud a l’Ajuntament del Perelló. Tot i que la persona reclamant sembla queixar-se d’aquesta actuació (antecedent 4), el cas és que és precisament l’actuació que és procedent si l’Administració a la qual s’adreça la sol·licitud no disposa de la informació sol·licitada. Tot i que la persona reclamant pugui considerar que el DVPDT ha de tenir determinada documentació sol·licitada, perquè així ho preveuen algunes disposicions normatives, el dret d’accés de la informació pública únicament empara l’accés a informació realment existent en poder de l’Administració, sense emparar que existeixi efectivament la informació prevista normativament per a determinats casos. Per tant, si el DVPDT no disposa de la informació sol·licitada, n’hi ha prou amb què així ho manifesti i, si coneix l’Administració que pot disposar-ne, que li derivi la sol·licitud, i això és el que ha fet. Paraules clau: Ajuntaments. Administració de la Generalitat. Paisatge. Platges. Controls administratius. Reclamació contra silenci. Derivació. Informació en poder de l’Administració. Manca de col·laboració. Ponent: Josep Mir Bagó Antecedents 1. El 28 d’octubre de 2021 entra a la GAIP la Reclamació 958/2021, presentada contra el Departament de la Vicepresidència i de Polítiques Digitals i Territori (DVPDT) de la Generalitat de Catalunya, en relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP). 2. El 6 d’agost de 2021 la persona reclamant s’adreça al DVPDT, exposa que “recentment s'ha col·locat un gran rètol de ferro forjat a la platja de Morro de Gos del Perelló (s'adjunta foto frontal i pel darrere). Aquest rètol sense sentit s'ha construït dins l'espai marítimo- terrestre, i per tant una zona pública, causant un greu efecte paisatgístic a una platja catalogada”. En conseqüència, demana “ tota la informació al respecte d'aquesta construcció en espai públic: justificació, projecte, edictes, permisos de les diferents administracions (Ajuntament, Costes de l'Estat i Servei del Litoral), el corresponent informe ambiental tal i com ordena el Pla Director Urbanístic Costaner”, a més de la seva retirada immediata. 3. El 25 d’agost de 2021 el DVPDT contesta la sol·licitud anterior indicant a la persona reclamant que no disposa de la informació sol·licitada i que ha derivat la Reclamació a l’Ajuntament del Perelló, facilitant les dades de contacte, d’acord amb l’article 30 LTAIPBG. També informa de les actuacions fetes en relació amb la part de la sol·licitud que demana la retirada immediata del cartell i la comunicació de tot plegat als òrgans competents de l’Administració de l’Estat en matèria de costes. 4. La Reclamació presentada el 28 d’octubre de 2021 argumenta que el DVPDT només ha derivat la sol·licitud a una altra Administració, i que la persona reclamant no ha rebut la informació sol·licitada. 5. El 8 de novembre de 2021 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada. 6. El 15 de novembre de 2021 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament del Perelló i li requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació. No consta resposta municipal a aquest requeriment. Fonaments jurídics 1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació pública L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent per tramitar i resoldre aquesta Reclamació. L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”. Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei. El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes expressament establertes per les lleis”. Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat, tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”. A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”. 2. Manca de col·laboració de l’Administració L’antecedent 6 posa de manifest que l’Ajuntament no aporta a aquest procediment la documentació que li ha estat sol·licitada per la GAIP, d’acord amb el previst per l’article 33.4 RGAIP (“La Comissió comunica la reclamació a l'òrgan o entitat que va dictar la resolució impugnada i li sol·licita una còpia completa i ordenada de l'expedient, un informe sobre la reclamació i tota la informació o els antecedents que puguin ésser rellevants per a la resolució del procediment de reclamació. La documentació, l'informe i la resta d'informació sol·licitada s'han de trametre a la Comissió en un termini màxim de quinze dies”). Si bé aquest fet ha de ser qualificat com una manca de col·laboració de l’Ajuntament amb l’efectivitat dels procediments previstos legalment per a la garantia del dret d’accés a la informació pública, no pot impedir la resolució de la Reclamació, especialment si hom té en compte que, com posa de manifest el fonament jurídic següent, no és previsible la concurrència de límits en la informació sol·licitada i que, a més, l’article 33.7 RGAIP preveu expressament que “la manca de tramesa de la informació o la no emissió dels informes sol·licitats per la Comissió no impedeix que aquesta continuï la tramitació”. 3. Sobre el dret d’accés de la persona reclamant a la informació sol·licitada La informació reclamada en aquest procediment és la següent: tota la informació sobre la col·locació d’un gran rètol de ferro forjat a la platja de Morro de Gos del Perelló (que és un espai marítimo-terrestre i, per tant, una zona pública) com ara justificació, projecte, edictes, permisos de les diferents administracions (Ajuntament, Costes de l'Estat i Servei del Litoral) i el corresponent informe ambiental. Si es troba en poder de l’Administració, es tracta sens dubte d’informació pública, a la qual els articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG garanteixen el dret de qualsevol persona a accedir-hi, llevat que concorrin causes legals que en puguin determinar la denegació. No és plausible la concurrència de límits legals al dret d’accés a la informació pública, ja que la informació demanada fa referència a actuacions administratives de control d’actuacions en l’espai públic, en les que no sembla versemblant que hi pugui haver informació que afecti els drets i interessos protegits pels articles 21 i següents de l’LTAIPBG. Per tant, és procedent declarar el dret de la persona reclamant a la informació sol·licitada. La informació ha estat demanada al DVPDT, que ha afirmat no disposar de la informació sol·licitada i ha derivat la sol·licitud a l’Ajuntament del Perelló. Tot i que la persona reclamant sembla queixar-se d’aquesta actuació (antecedent 4), el cas és que és precisament l’actuació que és procedent si l’Administració a la qual s’adreça la sol·licitud no disposa de la informació sol·licitada. Així ho preveu expressament l’article 30 LTAIPBG: “1. En el supòsit que la sol·licitud d’accés a la informació es dirigeixi a una entitat o òrgan administratiu que no disposi de la informació, aquest ha de derivar-la a l’entitat o l’òrgan que en disposi, si el coneix, o a l’oficina responsable de la informació pública que correspongui, en un termini de quinze dies naturals, i comunicar al sol·licitant a quin òrgan s’ha derivat la sol·licitud i les dades per contactar-hi. 2. Si l’entitat o l’òrgan administratiu competent pertany o depèn d’una administració diferent a la que s’ha adreçat la sol·licitud, se n’ha d’informar el sol·licitant, per via electrònica si és possible, i indicar-li quina és l’Administració a la qual s’ha derivat la sol·licitud perquè pugui exercir el dret d’accés a la informació pública”. Tot i que la persona reclamant pugui considerar que el DVPDT ha de tenir determinada documentació sol·licitada, perquè així ho preveuen algunes disposicions normatives, el dret d’accés de la informació pública únicament empara l’accés a informació realment existent en poder de l’Administració, sense emparar que existeixi efectivament la informació prevista normativament per a determinats casos. Per tant, si el DVPDT no disposa de la informació sol·licitada, n’hi ha prou amb què així ho manifesti i, si coneix l’Administració que pot disposar -ne, que li derivi la sol·licitud, i això és el que, segons sembla, ha fet. En atenció a les anteriors consideracions, s’ha d’entendre que el DVPDT ha actuat d’acord amb les previsions de l’ordenament jurídic i que la Reclamació no s’ha d’adreçar contra ell, sinó contra l’Administració derivada, és a dir: l’Ajuntament del Perelló, que és la responsable, en virtut de la derivació, d’atendre la sol·licitud d’informació formulada per la persona reclamant. Segons l’antecedent 3, la derivació a l’Ajuntament va ser feta el 25 d’agost de 2021 i en el moment de presentar la Reclamació, el 28 d’octubre de 2021, l’Ajuntament encara no hauria contestat a la persona reclamant, motiu pel qual cal entendre que s’ha produït silenci administratiu (segons l’article 33 LTAIPBG, el termini per resoldre les sol·licituds d’informació pública és d’un mes des de la presentació de la sol·licitud, termini que segons l’article 57.3 del Decret 8/2021 en cas de derivació s’ha de comptar des de la data de l’entrada de la sol·licitud al registre de l’Administració derivada), que segons l’article 35.1 LTAIPBG té efectes estimatoris de la sol·licitud. Tenint en compte que, com s’ha dit més amunt, no és previsible que a la informació sol·licitada hi concorrin límits al dret d’accés a la informació pública, la persona reclamant hi té dret, tant en aplicació dels articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG, com pels efectes estimatoris de la sol·licitud que l’article 35.1 LTAIPBG atribueix als casos de silenci administratiu. Per tant, és procedent requerir l’Ajuntament del Perelló perquè, dins d’un termini raonablement curt, faciliti a la persona reclamant la informació sol·licitada que l’Ajuntament tingui en el seu poder. En cas que l’Ajuntament no disposi de la informació sol·licitada, o de part d’ella, ho ha d’indicar de forma expressa i, si considera que la informació de la que no disposa pot estar en poder del Servei de Costes de l’Administració General de l’Estat, li ha de derivar la sol·licitud, d’acord amb els articles 30 LTAIPBG i 57 del Decret 8/2021. 4. Seguiment de l’execució L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment. L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article 77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG). L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG. Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats. 5. Publicitat de les resolucions de la GAIP L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals. Resolució Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió de 22 de desembre de 2021, resol per unanimitat: 1. Estimar la Reclamació 958/2021 i declarar el dret de la persona reclamant a tota la informació que es trobi en poder de l’Administració sobre la col·locació d’un gran rètol de ferro forjat a la platja de Morro de Gos del Perelló (que és un espai marítimo- terrestre i, per tant, una zona pública) com ara justificació, projecte, edictes, permisos de les diferents administracions (Ajuntament, Costes de l'Estat i Servei del Litoral) i el corresponent informe ambiental. 2. Requerir l’Ajuntament del Perelló perquè, dins del termini de 15 dies a comptar des de la notificació d’aquesta Resolució, faciliti a la persona reclamant la informació sol·licitada que l’Ajuntament tingui en el seu poder. En cas que l’Ajuntament no disposi de la informació sol·licitada, o de part d’ella, ho ha d’indicar de forma expressa i, si considera que la informació de la que no disposa pot estar en poder del Servei de Costes de l’Administració General de l’Estat, li ha de derivar la sol·licitud, d’acord amb els articles 30 LTAIPBG i 57 del Decret 8/2021. 3. Requerir a l’Ajuntament del Perelló a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies, de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les actuacions dutes a terme per complir-la. 4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució. 5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 958/2021 i disposar la publicació d’aquesta resolució al web de la GAIP. Elisabet Samarra Gallego Presidenta Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva notificació per l’Administració reclamada. L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar -ne a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat. Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP. Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b LTAIPBG. Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució. Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.