Un regidor solicitó al Ayuntamiento de Banyeres del Penedès la última propuesta de convenio para resolver un conflicto extrajudicial. El Ayuntamiento denegó el acceso alegando que eran borradores confidenciales. La GAIP estima la reclamación, determinando que el régimen especial de los electos locales prevalece y no admite la exclusión por ser borradores o documentos internos.
Puntos clave de la argumentación
1
El derecho de acceso de los electos locales (art. 164 TRLMRLC) es un régimen especial reforzado vinculado al derecho fundamental de representación política, siendo más amplio que el régimen general de la LTAIPBG.
2
La supletoriedad de la LTAIPBG actúa como base legal mínima y no puede aplicarse para introducir causas de inadmisibilidad (como el carácter de borrador o documento interno) que no estén previstas en la normativa especial de régimen local.
3
Una propuesta de convenio ya formalizada y entregada a la parte litigante no puede calificarse como mero borrador, documento interno o carente de interés público.
4
La confidencialidad de la negociación no es un límite válido para denegar información a un electo, ya que el art. 164.6 TRLMRLC ya impone al regidor un deber de reserva si la divulgación perjudica al ente local.
5
El derecho de información de los concejales abarca tanto documentos definitivos como antecedentes necesarios para el desarrollo de sus funciones de control, sin necesidad de justificación específica.
Texto completo
Resolució 946/2021, de 21 d’octubre
Número d’expedient de la Reclamació: 809/2021
Administració reclamada: Ajuntament de Banyeres del Penedès
Informació reclamada: Còpia de la darrera proposta de conveni per a la resolució extrajudicial
d’un conflicte.
Sentit de la resolució: Estimació
Resum: Per tant, vist que el marc jurídic especial aplicable (article 164 TRLMRLC) no preveu
causes d’inadmissibilitat de les sol·licituds d’informació dels electes, no sembla adequat a dret
inadmetre la sol·licitud d’informació al·legant el caràcter intern o d’esborrany de les propostes
de conveni al que al·ludeix l’article 29 LTAIPBG, perquè per la via de la supletorietat del règim
general respecte dels règims especials que es preveu a la Disposició Addicional Primera.2
LTAIPBG el què s’estableix és que el règim general de l’LTAIPBG constitueixi una base legal
mínima i irrenunciable del dret d’accés a la informació, que s’ha d’integrar, si escau, en les
previsions dels règims especials si són més restrictives, però no opera al contrari, empitjorant
les millors condicions d’accés o de garantia de l’accés a la informació que es contemplin en
règims especials. Nogensmenys, cal dir que, fins i tot si s’admetés l’aplicació subsidiària de
l’article 29 LTAIPBG al cas, no es podria qualificar d’esborrany a una proposta de conveni
acabada i completa que l’Ajuntament ha elaborat, ni podria considerar-se un document intern a
un document acabat i ja lliurat a les parts fora de l’àmbit de l’Ajuntament com a proposta de
conveni, ni sembla que pugui considerar-se que està mancada de rellevància o d’interès públic
una proposta que pretén la solució extrajudicial d’un litigi de l’Ajuntament. Quant a la invocació
de la confidencialitat de la negociació per a justificar demora l’accés del regidor a la informació
fins que els convenis estiguin definitivament signats i acceptats per les parts, cal negar que la
confidencialitat requerida pugui actuar com a límit o com a causa d’inadmissió en relació amb
les sol·licituds d’informació d’electes locals, i cal recordar que expressament aquest règim
jurídic especial d’accés que els és aplicable ja preveu en l’article 164.6 TRLMRLC un deure de
reserva o confidencialitat de la informació a la que tenen accés per raó del seu càrrec quan la
divulgació pugui perjudicar els interessos de l'ens local, de manera que si l’Ajuntament
considera que conèixer la proposta de conveni el perjudica en la seva posició en la negociació
(el què sembla poc plausible vist que és una proposta ja formalitzada a la part litigant), en tot
cas el què ha de fer és recordar a la persona electe que n’ha de mantenir la confidencialitat,
però no pot emprar- ho per justificar una desestimació de la informació, encara que sigui
temporal.
Paraules clau: Ajuntaments. Electes locals. Convenis. Reclamació contra inadmissió. Règim
especial d’accés. Informació pública. Causes d’inadmissibilitat. Esborranys. Document Intern.
Ponent: Elisabet Samarra Gallego
Antecedents
1. El 14 de setembre de 2021 e ntra a la GAIP la Reclamació 809/2021, presentada per un
electe de l’Ajuntament de Banyeres del Penedès contra el mateix Ajuntament, en relació
amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el
procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles
36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 4 d’agost de 2021 la persona reclamant presenta una instància a l’Ajuntament de
Banyeres del Penedès per la qual demana, en qualitat de regidor de l’Ajuntament: “Còpia
de les gravacions en vídeo de totes les sessions plenàries realitzades a través de la
Plataforma Gestiona, atès que aquestes queden gravades i incorporades als expedients
corresponents. Es reitera la petició de còpia del document de RLT elaborat per l’empresa
X. Segons petició feta en el Ple de sessió de 29 de juliol de 2021, còpia de la darrera
proposta de conveni per a la resolució del conflicte de Boscos. Segons petició feta en el
Ple de sessió 29 de juliol de 2021, còpia de l’informe o proposta de modificació del Pla
Director de l’Aigua. Segons petició feta en el Ple de sessió de 29 de juliol de 2021, còpia
de l’informe de la Comissió Jurídica Assessora sobre la nul·litat del contracte de vigilància
de l’any 2020.”
3. El dia 1 de setembre de 2021 l’Ajuntament de Banyeres del Penedès resol la sol·licitud de
l’electe reclamant estimant l’accés a la informació sol·licitada amb la excepció de l’accés al
conveni per a la resolució del conflicte dels Boscos. En relació amb aquesta informació
sol·licitada per l’electe reclamant, l’Ajuntament de Banyeres del Penedès informa al
reclamant: “En aquest moment, tal i com us vam indicar al darrer ple ordinari de data 29 de
juliol de 2021, estem ultimant el redactat dels convenis que han de posar fi als
procediments judicials oberts vinculats a les obres d’execució del PMU Boscos. Ens
trobem en un punt final de la negociació i em comprometo a facilitar-vos i explicar-vos el
contingut dels convenis durant el present mes de setembre, sempre i quan s’avanci en la
resolució extrajudicial dels assumptes judicials als quals volen posar fi els convenis que,
insisteixo, encara estan en fase d’elaboració.”
4. La Reclamació presentada el 14 de setembre de 2021 indica com a objecte l’obtenció de
còpia de la proposta de conveni facilitada a la EUC els Boscos per la resolució extrajudicial
dels litigis interposats contra l’Ajuntament, i afegeix: En el ple de juliol l’alcalde va acceptar
donar-me còpia, com a regidor, de l’esmentat conveni. El 8 d’agost de es va sol·licitar
també per escrit junt amb altres peticions. I es va facilitar la resta de documentació
després de la intervenció de la GAIP, però aquest conveni no ha estat lliurat.
5. El 15 de setembre de 2021 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Banyeres
del Penedès i li requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4
RGAIP, li trameti un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la
sol·licitud d’informació de la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser
rellevants per resoldre la Reclamació.
6. El 20 de setembre de 2021 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la
persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició
jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de
procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana
especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de
l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la
Reclamació.
7. L’1 d’octubre de 2021 l’Ajuntament de Banyeres del Penedès informa a la GAIP: “El
regidor reclamant ha sol·licitat disposar dels convenis de resolució extrajudicial dels
conflictes de la urbanització Boscos reiteradament en diferents plens municipals i aquesta
alcaldia sempre ha comentat que se’ls hi facilitarien els convenis amb l’antelació suficient
per poder estudiar-los abans de sotmetre’ls a debat i votació en una sessió del Ple i, fins i
tot, s’ha manifestat públicament que, un cop s’arribi a la conformitat amb totes les parts
implicades en els procediments judicials oberts, es convocaria a tots els regidors de la
Corporació i se’ls explicaria el contingut dels convenis amb la presència del despatx
d’advocats que té contractat l’Ajuntament per a la defensa i representació de l’Ajuntament
en aquests procediments.
En aquest àmbit d’actuació de Els Boscos, l’Ajuntament de Banyeres de Penedès és part
demandada en quatre recursos: Recurs contenciós administratiu 542/2014, amb l’EUC Els
Boscos. Recurs contenciós administratiu 17/2016, amb l’EUC Els Boscos. Recurs
contenciós administratiu 23/2015, amb diferents propietaris de Els Boscos. Recurs
contenciós administratiu 160/2018, amb un propietari de Els Boscos.
Els convenis que s’estan elaborant pretenen posar fi als tres primers recursos
contenciosos d’una manera extrajudicial.
El regidor reclamant demana poder disposar del conveni que pretén posar fi als recursos
contenciosos administratius 543/2014 i 17/2016, on resulta part demandada l’Ajuntament
de Banyeres del Penedès i part demandant l’EUC Els Boscos. A aquest conveni sol·licitat,
s’annexa en document adjunt el segon conveni que s’està elaborant per posar fi al segon
recurs contenciós administratiu 23/2015. Per tant, l’accés al primer suposaria l’accés al
segon.
El motiu de no admetre la sol·licitud d’accés a aquesta documentació formulada pel
regidor reclamant és que es considera que en aquest moment encara es treballa amb
documents en fase d’elaboració, documents no definitius, en tràmit. Es tracta d’esborranys
de convenis que pretenen posar fi a diferents procediments judicials, arribant a un acord
amb totes les parts implicades. L’Ajuntament de Banyeres del Penedès porta anys
negociant una resolució extrajudicial i els convenis han patit nombroses modificacions. Tal
i com es v a comentar recentment al regidor reclamant, aquest mes de setembre es
marcava un límit per les negociacions, no sent voluntat de l’equip de govern perpetuar un
tema que s’arrossega fa molts anys.
Està clar que els regidors municipals, independentment que es trobin en l’equip de govern
o en l’oposició, tenen un dret d’accés a la informació pública en poder de l’Ajuntament
sempre que pugui resultar necessària per al desenvolupament de les seves funcions.
S’entén, d’aquesta forma, que l’exercici de les funcions de control atribuïdes als regidors
pot justificar l’accés d’un regidor a un expedient conclòs, o fins i tot a documents conclosos
inclosos en un expedient no conclòs, però si l’expedient està en tràmit i el document està
“actiu”, i amb tantes parts implicades en ell, cal garantir la confidencialitat del seu contingut
i, per aquest motiu, es troba fonamentada la inadmissió, en aquest moment, de la
sol·licitud d’accés al contingut dels convenis.
Entenem que, d’haver- hi una conformitat als acords extrajudicials recollits en aquests
convenis per les parts implicades, es podran fer arribar els documents al regidor
reclamant. Però no en aquest moment, que en s trobem en una fase d’elaboració d’aquesta
documentació. Es tracta de document inconclusos, esborranys, dels quals cal preservar la
confidencialitat i evitar qualsevol possible interferència en la negociació. És previsible que
en un termini màxim d’un mes ja s’estigui en disposició de confirmar si han finalitzat les
negociacions amb acord extrajudicial (que caldrà sotmetre a debat i votació plenària i,
posteriorment, a ratificació judicial), o bé els procediments judicials continuen el seu curs.
En aquest cas, es preveu que recaigui sentència en un curt termini, atès l’estat processal
dels diferents recursos.”
8. L’11 d’octubre de 2021 la GAIP sol·licita a l’Ajuntament de Banyeres del Penedès que
complementi la informació aportada concretant si existeix una proposta de conveni que
hagi estat lliurada a l’EUC els Boscos, encara que aquest document no pugui ser
considerat un document definitiu.
9. El 15 d’octubre de 2021 l’Ajuntament de Banyeres del Penedès confirma que hi ha hagut
diferents propostes de conveni que s’han lliurat a l’EUC Boscos i que, a mesura que s’ha
anat avançant en les negociacions, s’ha anat modificant el seu contingut.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”.
La reclamació es presenta per part d’una persona regidora del mateix Ajuntament. Aquesta
condició d’electe local de la persona reclamant no és obstacle per a l’admissió a tràmit
d’aquesta Reclamació, tal i com la GAIP ve assenyalant en nombroses Resolucions - la primera
de les quals la que va resoldre la Reclamació 3/2016- i com ha confirmat el Tribunal Superior
de Justícia de Catalunya (TSJC) en la seva sentència 1074/2019, desestimatòria del recurs
ordinari 334/2016, que precisament atacava la competència de la GAIP per atendre
reclamacions d’electes locals i negava l’admissibilitat de què els electes locals poguessin
emprar per a la defensa del seu dret d’accés la via de reclamació prevista a l’LTAIPBG.
El TSJC, en la sentència 1074/2019, confirma la competència de la GAIP per atendre
reclamacions dels electes locals i valida que els electes locals puguin emprar la via de
reclamació de l’LTAIPBG, remetent-se als propis arguments i fonaments jurídics exposats per
la GAIP en les resolucions recorregudes, que es concreten en què tot i que la normativa de
règim local (article 164 del Text Refós de la Llei Municipal i de Règim Local de Catalunya,
TRLMRLC, aprovat pel Decret Legislatiu 2/2003, de 28 d’abril, que cal recordar que és anterior
l’LTAIPBG) remet per a la seva garantia a la jurisdicció contenciosa administrativa, el cert és
que l’aplicació supletòria de la normativa de transparència expressament establerta a la
Disposició addicional primera, apartat 2, de l’LTAIPBG permet i legitima la intervenció
d’aquesta Comissió en garantia del dret d’accés de les persones regidores, si aquestes
voluntàriament opten per demanar la seva empara, sens perjudici del seu dret a obtenir la
tutela de la jurisdicció contenciosa administrativa. I, de fet, no tindria cap sentit que es negués
aquesta via de reclamació gratuïta i voluntària als electes locals perquè no tindria cap sentit
que en l’exercici d’un dret fonamental com és el de l’article 23 CE, tinguessin menors garanties
que la resta de ciutadans quan volen accedir a informació pública.
A aquests arguments, la Sentència 1074/2019 afegeix les consideracions següents:
“1ª: Les Resolucions GAIP van indicar -amb un sentit comú aclaparador- que aquells que
representen la ciutadania a les institucions públiques, no poden gaudir d'un dret d'accés a la
documentació pública, d'abast i qualitat inferior que quan aquest mateix dret l'exerciten llurs
representats individualment considerats.
La Disposició addicional primera, punt 2, de la Llei 19/2014, estableix que l'accés a la
informació pública en les matèries que tenen establert un règim d'accés especial es regularà
per llur normativa específica i, amb caràcter supletori, per aquesta Llei. Això vol dir que en
l'àmbit local, les previsions que regulen l'accés dels electes a la documentació corporativa (art.
77 de la Llei bàsica de règim local; art. 164 del text refós de la Llei municipal i de règim local de
Catalunya; i art. 14, 15 i 16 del Reglament d'organització, funcionament i règim jurídic de les
entitats locals, aprovat mitjançant RD 2568/1986, de 28 de novembre), s'han de veure
completades per les previsions de la Llei 19/2014. Amb molta més raó si tenim present:
-Que la Llei 19/2014 té la condició de norma reguladora dels drets, les obligacions i les
garanties essencials en les matèries que regula, que són aplicables amb caràcter general a
l'actuació i els funcionament de l'Administració (punt 1 de la Disposició final primera) i
-Que, alhora, les lleis sectorials (les de règim local en serien un cas) s'han d'interpretar d'acord
amb el que estableix la Llei 19/2014 i, pel cas d'establir excepcions respecte al règim general,
“aquestes han d'ésser explícites i respondre a una causa que les justifiqui” (punt 2 de la
Disposició final primera).
D’acord amb això, la GAIP admet les reclamacions presentades a l’empara de l’LTAIPBG per
una persona electe local, per bé que, de conformitat amb la disposició addicional primera,
apartat 2, de l’LTAIPBG, aplicarà el dret material derivat de la legislació de règim local (art. 164
TRLMRLC) en tot allò que s’hi reguli amb caràcter especial (terminis, límits, silenci), i
supletòriament l’LTAIPBG, en allò que no hi és previst (procediment general de garantia del
dret d’accés per la via de la reclamació davant la GAIP).
L’article 164.1 TRLMRLC disposa que “tots els membres de les corporacions locals tenen dret
a obtenir de l'alcalde o alcaldessa o del president o presidenta, o de la comissió de govern, tots
els antecedents, les dades o les informacions que són en poder dels serveis de la corporació i
són necessaris per al desenvolupament de llur funció.”, amb l’obligació de respectar-ne la
confidencialitat si el fet de publicar-ho pot perjudicar els interessos de l'ens local o de tercers”
(article 164.6 TRLMRLC). El règim d’accés dels electes locals abasta, d’una banda, el dret a
obtenir la documentació íntegra de tots els assumptes inclosos en l'ordre del dia de les
sessions dels òrgans col·legiats, des del mateix moment de la convocatòria, que l’Ajuntament
té l’obligació de proporcionar -los sense necessitat de petició prèvia (article 164.4 TRLMRLC);
d’altra banda, els electes locals poden sol·licitar qualsevol altra informació de la corporació, i
només podrà es desestimar per resolució motivada, dins dels quatre dies següents a
formalitzar la sol·licitud, si el coneixement o la difusió de la informació pugui vulnerar el dret
constitucional a l'honor, la intimitat personal o familiar o a la pròpia imatge o si es tracta de
matèries afectades per la legislació general sobre secrets oficials o per secret sumarial (article
164.3 TRLMRLC).
L’aplicació supletòria de l’LTAIPBG justifica que es tinguin en compte en l’aplicació d’aquests
límits els principis i criteris establerts als apartats 2 i 3 del l’article 20 LTAIPBG: “2. Les
limitacions legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur
finalitat, tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”. A més, els límits legals
al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i absoluta, de manera que
l’article 22 LTAIPBG requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de proporcionalitat i
temporalitat: “1. Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han d’ésser
proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha d’atendre les
circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès públic o privat
superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la informació
pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre perduren
les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el dret a la informació sol·licitada
Tal i com es desprèn del fonament jurídic anterior, el règim d’accés dels electes locals a la
informació de la seva corporació es el regulat per l’article 164 TRLMRLC, el qual no preveu, per
limitar-lo o desestimar-lo, cap dels arguments en què l’Ajuntament fonamenta la seva resolució.
En primer lloc, cal dir que, contra el que diu l’Ajuntament en el seu informe, la sol·licitud d e la
persona regidora no demana “poder disposar del conveni que pretén posar fi als recursos
contenciosos administratius 543/2014 i 17/2016, on resulta part demandada l’Ajuntament de
Banyeres del Penedès i part demandant l’EUC Els Boscos”, sinó que literalment demana la
“còpia de la darrera proposta de conveni per a la resolució del conflicte de Boscos”, de manera
que la informació que es demana no es pot considerar inexistent pel fet que el conveni no
estigui definitivament signat i acordat entre les parts. Existeix, tal i com ha confirmat
l’Ajuntament a requeriment exprés de la GAIP, successives propostes de conveni que
l’Ajuntament ha lliurat, i, per tant, existeix la informació que es reclama, que és la darrera
d’aquestes propostes de conveni lliurada per l’Ajuntament.
Establert ja que la informació que es reclama existeix, cal dir que, d’acord amb el règim jurídic
especial d’accés dels electes, el seu dret a la informació abasta tant els documents definitius
com els antecedents, tal i com es desprèn de l’article 164.1 TRLMRLC, quan regula el dret
d'informació declarant que “Tots els membres de les corporacions locals tenen dret a obtenir de
l'alcalde o alcaldessa o del president o presidenta, o de la comissió de govern, tots els
antecedents, les dades o les informacions que són en poder dels serveis de la corporació i són
necessaris per al desenvolupament de llur funció”. Per tant, el requisit del caràcter definitiu del
conveni o la seva aprovació o acord entre les parts no és exigible perquè s’hi projecti el dret
d’informació de l’electe reclamant, essent-ho només, d’acord amb l’article 164.1 TRLMRLC,
que estigui en poder dels serveis de la corporació i que la informació sigui necessària per a
l’exercici de les funcions pròpies de la persona regidora, el què, d’acord amb la jurisprudència,
s’ha de presumir i derivar del propi exercici del càrrec i de la funció de control del govern
municipal inherent a ell, sense que sigui exigible que l’electe l’hagi de justificar expressament i
específicament, ni que la informació presenti una connexió temàtica directa amb les seves
funcions a la corporació (STS de 9 de maig de 1998, STS de 12 de novembre de 1999 i STS de
5 de novembre del 2000, entre d’altres).
Per tant, la legislació específica municipal garanteix que el dret a la informació dels electes
inclou tota la informació en poder de la corporació, inclosos els antecedents, per bé que no
conté una definició legal de la informació pública, que cal cercar aleshores en l’article 2.b
LTAIPBG, d’aplicació supletòria d’acord amb la Disposició Addicional Primera.2 LTAIPBG, que
la defineix com la informació la informació en poder de l’Ajuntament com a conseqüència de
l‘exercici de les seves funcions. Tant en la legislació especial d’accés aplicable a la persona
regidora reclamant com en el règim general d’accés a la informació supletori, doncs, el dret
d’accés a la informació es projecta sobre la informació pública en poder de les administracions,
i no li treu aquesta condició d’informació pública l’al·lusió que fa l’Ajuntament a què el document
estigui incorporat en un expedient no conclòs, en tràmit, o que el document estigui “actiu” en
fase de negociació, perquè enlloc del TRLMRLC ni de l’LTAIPBG s’exigeix que, per a tenir la
consideració d’informació pública, un document s’hagi d’integrar en un expedient acabat, ni que
hagi de ser un document definitiu; ni es pot considerar tampoc un mer esborrany o document
inacabat una proposta de conveni sistemàticament completa i amb identitat substancial pròpia
elaborada per l’Administració en l’exercici de les seves funcions. Per tant, cal concloure que les
propostes de conveni que l’Ajuntament ha lliurat a les parts en litigi són informació pública.
Essent informació pública referida a la pròpia corporació, la persona reclamant, en tant que
regidor membre de la mateixa, té dret a obtenir-la, prèvia petició a l’Alcalde, que només podrà
desestimar-ho si concorren els límits específics aplicables al cas, d’acord amb la condició de la
persona reclamant i amb el seu propi règim jurídic especial d’accés de l’article 164.5
TRLMRLC: si la informació vulnera el dret constitucional a l'honor, la intimitat personal o
familiar o a la pròpia imatge, o si es tracta de matèries afectades per la legislació general sobre
secrets oficials o per secret sumarial. Cap d’aquestes circumstàncies s’han al·legat ni justificat
per l’Ajuntament, que ha invocat, en canvi, la inadmissibilitat de la sol·licitud, amb base a dos
arguments diferents que seguidament s’analitzaran: la condició d’esborrany o document intern
de les propostes de conveni, i el caràcter confidencial de la negociació.
Quant al primer, cal dir, d’entrada, que el règim especial d’accés dels electes locals no preveu
la inadmissibilitat de les sol·licituds d’informació, com ho fa l’article 29 LTAIPBG, i és més que
qüestionable que les causes previstes pel règim general d’accés (entre els quals, el caràcter
d’esborrany o de document intern de la informació) puguin ser aplicades per la via de la
supletorietat prevista per la Disposició Addicional Primera. 2 a un electe local, el dre t d’accés a
la informació del qual, cal no oblidar-ho, està indissolublement lligat al dret fonamental a la
representació política de l’article 23.2 CE, i empara tant demanar com obtenir la informació
(STC 203/2001 ECLI:ES:TC:2001:203). Tenint en compte, doncs, que el dret a la informació
d’un electe local és expressió del seu dret fonamental a la participació política, el legislador l’ha
configurat amb un marc jurídic especial que garanteix l’adequada protecció d’aquest dret
fonamental i li garanteix un vigor i una expansió adequats a la funció a la què serveixen,
configurant un règim jurídic molt més reforçat i sensiblement menys limitat que el règim general
d’accés a la informació de qualsevol persona que s’estableix a l’LTAIPBG, acotant les causes
de desestimació o límits a supòsits extraordinaris de secret de sumari o secret oficial o dany al
dret a la intimitat i a l’honor, que clarament no concorren en aquest cas, i no preveient causes
d’inadmissibilitat de les peticions d’informació dels electes locals que sí preveu l’LTAIPBG per a
les sol·licituds d’informació de la ciutadania sotmeses al règim general.
Per tant, vist que el marc jurídic especial aplicable (article 164 TRLMRLC) no preveu causes
d’inadmissibilitat de les sol·licituds d’informació dels electes, no sembla adequat a dret
inadmetre la sol·licitud d’informació al·legant el caràcter intern o d’esborrany de les propostes
de conveni al què al·ludeix l’article 29 LTAIPBG, perquè per la via de la supletorietat del règim
general respecte dels règims especials que es preveu a la Disposició Addicional Primera.2
LTAIPBG el què s’estableix és que el règim general de l’LTAIPBG constitueixi una base legal
mínima i irrenunciable del dret d’accés a la informació, que s’ha d’integrar, si escau, en les
previsions dels règims especials si són més restrictives, però no opera al contrari, empitjorant
les millors condicions d’accés o de garantia de l’accés a la informació que es contemplin en
règims especials. Nogensmenys, cal dir que, fins i tot si s’admetés l’aplicació subsidiària de
l’article 29 LTAIPBG al cas, no es podria qualificar d’esborrany a una proposta de conveni
acabada i completa que l’Ajuntament ha elaborat, ni podria considerar-se un document intern a
un document acabat i ja lliurat a les parts fora de l’àmbit de l’Ajuntament com a proposta de
conveni, ni sembla que pugui considerar- se que està mancada de rellevància o d’interès públic
una proposta que pretén la solució extrajudicial d’un litigi de l’Ajuntament.
Quant a la invocació de la confidencialitat de la negociació per a justificar demorar l’accés del
regidor a la informació fins que els convenis estiguin definitivament signats i acceptats per les
parts, cal negar que la confidencialitat requerida pugui actuar com a límit o com a causa
d’inadmissió en relació amb les sol·licituds d’informació d’electes locals, i cal recordar que,
expressament, aquest règim jurídic especial d’accés que els és aplicable ja preveu en l’article
164.6 TRLMRLC un deure de reserva o confidencialitat de la informació a la que tenen accés
per raó del seu càrrec quan la divulgació pugui perjudicar els interessos de l'ens local, de
manera que si l’Ajuntament considera que conèixer la proposta de conveni el perjudica en la
seva posició en la negociació (el què sembla poc plausible vist que és una proposta ja
formalitzada a la part litigant), en tot cas el què ha de fer és recordar a la persona electe que
n’ha de mantenir la confidencialitat, però no pot emprar-ho per justificar una desestimació de la
informació, ni que sigui temporal.
D’acord amb l’exposat, és procedent estimar la reclamació i declarar el dret de la persona
reclamant a obtenir de l’Ajuntament, sota deure de confidencialitat, la darrera proposta de
conveni que ha lliurat a les parts en el marc del litigi amb l’EUC Els Boscos.
3. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
4. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 21 d’octubre de 2021, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 809/2021 i declara el dret de la persona reclamant a obtenir de
l’Ajuntament, sota deure de confidencialitat, la darrera proposta de conveni que ha lliurat a
les parts en el marc del litigi amb l’EUC Els Boscos.
2. Requerir a l’Ajuntament de Banyeres del Penedès que lliuri a la persona reclamant la
informació indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir a l’Ajuntament de Banyeres del Penedès a informar la GAIP, dins del termini de
quinze dies, de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així
com de les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 809/2021 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tr bunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.