Diversas personas solicitaron al Instituto Municipal de Mercados de Barcelona (IMMB) la identificación de puestos de mercado con más de 50 años de antigüedad. El IMMB denegó el acceso alegando la protección de su estrategia de defensa en procesos judiciales. La GAIP estima la reclamación al considerar que la información es preexistente y ajena a la estrategia jurídica.
Puntos clave de la argumentación
1
El límite al derecho de acceso basado en la igualdad de las partes en procesos judiciales debe aplicarse restrictivamente, acotándose solo a información elaborada expresamente para la defensa jurídica.
2
No afecta al principio de igualdad de las partes que la Administración facilite información pública que se encuentre al margen del proceso judicial o que ya existiera previamente a su iniciación.
3
Privar a la contraparte de información preexistente que la Administración posee en exclusiva lesionaría el derecho a la tutela judicial efectiva y constituiría un uso abusivo de la información pública.
4
La identificación de concesiones con más de 50 años de vigencia es un dato fáctico preexistente y no una elaboración estratégica para el proceso judicial en curso.
5
Se produce silencio administrativo positivo al no haber respondido la Administración en plazo y no concurrir un límite legal válido que justifique la denegación.
Texto completo
Resolució 690/2022, de 12 d’agost
Número d’expedient de la Reclamació: 644/2022
Administració reclamada: Institut Municipal de Mercats de Barcelona
Informació reclamada: Parades de mercats municipals amb més de cinquanta anys.
Sentit de la resolució: Estimació
Resum:
Pot afectar negativament per a l’Administració el principi d’igualtat que ha de
presidir les seves relacions amb altres operadors jurídics en via judicial si, com a
conseqüència del dret d’accés a la informació pública, se l’obliga a compartir amb la
contrapart la documentació que ha elaborat precisament per a aquesta defensa jurídica,
les relacions amb els seus advocats, la seva estratègia de defensa o altres elements
similars. En canvi, no afecta el principi d’igualtat de les parts en el procés judicial el fet que
l’Administració hagi de facilitar a la contrapart informació pública que es troba al marge del
procés judicial o que fins i tot ja existia prèviament a la seva iniciació. I és que
l’Administració no pot pretendre que en noms del principi d’igualtat en els processos
judicials se l’eximeixi de facilitar informació pública, a qui sigui, sobre qualsevol qüestió
relacionada amb el procés judicial. Tenint en compte la quantitat de recursos que es
plantegen contra les administracions públiques, aquesta interpretació podria ser letal per a
l’abast del dret d’accés a la informació pública. I no només això: també absolutament
contrària al mateix principi d’igualtat d’armes en el que s’inscriu el d’igualtat de les parts,
perquè si hom té en compte que les administracions públiques acostumen a tenir en el seu
poder àmplia informació sobre nombrosos assumptes, i se les eximeix de compartir- la amb
la ciutadania que pledeja amb elles, els seus serveis jurídics disposaran en exclusiva de
molta més informació per defensar els seus interessos que els serveis jurídics de les seves
contraparts. Per tant, l’abast d’aquest límit al dret d’accés a la informació pública, talment
com la resta de límits a aquest dret, d’acord amb l’article 20.2 LTAIPBG, s’ha d’aplicar
restrictivament, acotat a la informació elaborada expressament per a la defensa jurídica de
l’Administració, sense que pugui abastar qualsevol informació que se li pugui assemblar.
Doncs bé, en aquest cas la sol·licitud demana
la identificació de les concessions de llocs de
venda o parades en els mercats municipals de Barcelona que hagin superat els 50 anys de
durada; aquesta no és una informació que s’hagi pogut elaborar expressament per al procés
judicial que enfronta l’empresa on sembla ser que treballen les persones reclamants amb
l’Ajuntament, ja que les concessions de les quals es demana la identificació han de tenir com a
mínim cinquanta anys de vigència. Aquest procediment desconeix l’objecte exacte del recurs
judicial que, segons l’informe de l’IMMB, s’inscriu en el mateix procés que la Reclamació, però
sembla ser que té que veure amb la durada o la renovació d’unes parades determinades
(d’ocells de les Rambles). La durada de parades amb les quals es puguin comparar pot ser,
sens dubte, un element pertinent de defensa d’ambdues parts, però la durada d’aquestes altres
parades és del tot independent del conflicte jurídic que enfronta IMMB i paradistes d’ocells de
les Rambles, i és una informació que amb tota lògica deu existir en poder municipal des de molt
abans d’obrir l’actual procés judicial, i si es priva d’ella a la contrapart de l’IMMB es lesiona
precisament el seu dret d’igualtat en els processos judicials i a la tutela judicial efectiva, en el
que podria constituir un ús abusiu de la informació pública per part de l’IMMB.
Paraules clau: Organismes municipals. Persones físiques diverses. Concessions. Parades.
Mercats ambulants. Reclamació contra silenci. Silenci administratiu. Igualtat de les parts en els
processos judicials. Informació preexistent.
Ponent: Josep Mir Bagó
Antecedents
1. El 8 de juliol de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 644/2022, presentada per diverses
persones físiques contra l’Institut Municipal de Mercats de Barcelona (IMMB), en relació
amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. Les persones reclamants no sol·liciten
el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles
36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 22 de desembre de 2021 les persones reclamants invoquen l’LTAIPBG i demanen a
l’Ajuntament de Barcelona la identificació de les concessions de llocs de venda o parades
en els mercats municipals de Barcelona que hagin superat els 50 anys de durada, sense
dades personals dels seu titulars.
3. El 24 de febrer de 2022 les persones reclamants posen de manifest la manca de resposta
municipal a la sol·licitud anterior i la reiteren.
4. La Reclamació presentada el 8 de juliol de 2022 indica que l’Ajuntament segueix sense
contestar, invoca el silenci administratiu positiu i sol·licita a la GAIP l’accés a la informació
sol·licitada.
5. El 19 de juliol de 2022 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Barcelona i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti
un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de
la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la
Reclamació.
6. El 19 de juliol de 2022 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la part
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a part interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada. També li demana la millora de la
Reclamació, als efectes de presentar-la mitjançant el formulari disponible al web de la
Comissió.
7. El 3 d’agost de 2022 la GAIP rep l’informe de l’IMMB: “L'IMMB va resoldre, en data 14 de
juny de 2021, l'extinció de les concessions de les parades del "Mercat especial per a la
venda d'ocells a la Rambla de Barcelona" per caducitat de les mateixes, atès el transcurs
del termini màxim de cinquanta anys de la seva durada el passat mes de maig de 2021,
d'acord amb la legislació de patrimoni de les administracions públiques. La resolució
d'extinció es troba actualment impugnada davant la Jurisdicció contenciosa administrativa
per part de tots els concessionaris d'aquell Mercat mitjançant dos recursos: el Recurs
379/2021, del qual coneix el Jutjat contenciós administratiu 1 de Barcelona, i el Recurs
387/2021, del qual coneix el Jutjat contenciós administratiu 3 de Barcelona. El Recurs
379/2021 l'interposa el concessionari xxxx, titular de parades d'aquell Mercat. Les persones
sol·licitants del dret d'accés a la informació, assenyalades a l'inici, i segons consta a
l'expedient administratiu, per ser documentació aportada de part, són persones
treballadores del concessionari senyor xxxx, que es part actora d'un dels dos recursos
interposats contra la Resolució d'extinció de concessions per caducitat pel transcurs del seu
termini de durada, en concret del Recurs contenciós administratiu 379/2021. L'article 21 de
la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon
govern, regula els casos en els quals es pot limitar l'accés a la informació pública. En el seu
apartat 1, lletra d), la Llei preveu el següent:
1. El dret d'accés a la informació pública pot
ésser denegat o restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta
un perjudici per a: [...] d) El principi d'igualtat de les parts en els processos judicials o la
tutela judicial efectiva. En el mateix sentit, la Llei 19/2013 (...) preveu que la regulació
d'aquesta excepció al dret d'accés a la informació té per objectiu garantir el dret de
defensa a l'Administració Pública, en igualtat de condicions que els ciutadans, en
aquells processos judicials respecte dels quals se li sol·licita informació i l'Administració
és part en un procediment judicial relacionat directament amb la informació sol·licitada.
Pel que fa a l'aplicabilitat i extensió de l'article 21.1.d) de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, la Comissió de
Garantia del Dret d'accés a la Informació Pública (GAIP) s'ha pronunciat al respecte.
En el seu Dictamen 5/2016, de 13 d'octubre, s'hi preveu, entre d'altres qüestions, el
següent: L'accés a aquests documents podria permetre a la contrapart conèixer
l'estratègia de defensa, l'argumentació jurídica i elements probatoris de l'Administració
-i els seus punts febles- abans del moment processal oportú, i la situaria en una posició
d'avantatge contrària a la igualtat d'armes que ha de regir tot procés , també aquells en
que sigui part l'Administració. El límit "no seria aplicable si la informació sol·licitada ha
estat elaborada o existeix al marge del procediment judicial, i és fins i tot prèvia a la
seva iniciació".
La garantia real de la igualtat de les parts exigeix poder- lo oposar també
front a qualsevol altra persona que sol·liciti l'accés a l'esmentada informació, ja que
seria molt fàcil per a la contrapart aconseguir que demanés l'accés una altra persona, i
obtenir així la informació per persona interposada; i, en tot cas, encara que qui sol·licités
l'accés no ho fes per encàrrec de la contrapart, la informació podria acabar arribant a
mans d'aquesta
. El límit opera només mentre dura el procés judicial, i fins que es dicti
sentència ferma. Això significa que també s'ha d'incloure la via de recurs davant
tribunals superiors, nacionals i supranacionals.
La informació sol·licitada per les
persones sotasignades de la sol·licitud està íntimament i directament relacionada amb
l'objecte dels dos recurs contenciosos administratius actualment en tràmit (Recurs
379/2021 i 387/2021), atès que el seu objecte es la impugnació de la Resolució
d'extinció de les concessions del mercat de venda d'ocells a la Rambla per caducitat de
les mateixes, atès que ha transcorregut el seu termini de durada. Per tant, aquesta
informació afecta directament el dret de defensa de l'IMMB en els contenciosos
esmentats, vist que un dels elements a debat és precisament la durada concessional.
Cal tenir present que únicament les concessions licitades i adjudicades
aproximadament a partir de l'any 2003 tenen un termini de durada expressament fixat i
determinat. La resta no tenen assenyalat un termini exprés i, en conseqüència, no es
disposa d'aquesta informació. Finalment considerar que les persones sol·licitants són
treballadores de les persones concessionàries del mercat, els quals són les actuals
parts actores dels recursos contenciosos en tràmit, recordem que interposats contra
la declaraci
ó d'extinci ó per caducitat del seu termini de vigència. Aquesta informació
doncs pot ser posada a disposició dels litigants sense possible posterior impediment. En
relació al silenci administratiu positiu, aquest no s'ha produït per concórrer el
supòsit previst
a l'article 35.2 Llei 19/2014: "No es pot adquirir per silenci administratiu el dret d'accés si
concorre algun dels Iímits establerts per aquesta o altres lleis per a tenir accés a la
informació publica."
Tal i com s'ha posat de manifest a la consideració Segona, s'acredita
un límit per a l'accés a la informació sol·licitada. L'accés a aquesta informació afectaria el
dret de defensa de l'IMMB en els recursos contenciosos administratius dels quals aquesta
Administració n'és part demandada i en el quals es discuteix, precisament, el règim jurídic
de la durada de les concessions demanials per a l'ocupació de parades dels mercats. Al
mateix temps, sense perjudici que les persones sol·licitants d'aquesta informació no hi són
alienes, sinó que són treballadors d'un concessionari que es part actora en aquells recursos
administratius. Atès que concorre el supòsit legalment previst a !'article 35.2, en relació a
l'article 21.1.d) Llei 19/2014, el silenci administratiu es negatiu. Per tot l'anteriorment
exposat, s'entén que correspon: 1.- denegar el dret d'accés a la informació sol·licitada en
aplicació de l'article 21.1.d) de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés
a la informació pú blica i bon govern, atès que (1) la informació sol·licitada no es preexistent
al moment de la sol·licitud d'informació, (2) la mateixa podria posar-se a disposició de les
parts demandants en els dos contenciosos en tràmit, l'objecte principal dels quals es la
durada de les respectives concessions demanials i (3) especialment rellevant, que la posada
a disposició de la informació sol·licitada vulnera el dret de defensa de l'IMMB davant els
contenciosos administratius en tràmit, atesa la identitat d'objecte de la sol·licitud d'informació
presentada i l'objecte principal dels contenciosos, que no es altra que la durada de les
concessions demanials. 2.- desestimar la pretensió de silenci administratiu positiu, atès que
concorre el supòsit legalment previst a l'article 35.2 en relació a l'article 21.1.d) Llei 19/2014,
essent doncs el silenci administratiu negatiu”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el dret d’accés a la informació sol·licitada
Les persones reclamants demanen la informació següent, expressament sense dades
personals: la identificació de les concessions de llocs de venda o parades en els mercats
municipals de Barcelona que hagin superat els 50 anys de durada. L’objecte de la sol·licitud és
de manifesta incumbència municipal (les concessions administratives de parades dels mercats
municipals, que són títols jurídics de naturalesa administrativa, relatius al patrimoni o al domini
públic municipal), de manera que s’ha de qualificar com a informació pública, en aplicació del
concepte determinat per l’article 2.b LTAIPBG, reproduït més amunt (“la informació elaborada
per l’Administració i la que aquesta té en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat
o de l’exercici de les seves funcions”, i està clar que les concessions administratives entren
dins de la categoria de naturalesa elaborada per l’Administració). Al tractar-se d’informació
pública, qualsevol persona té dret a accedir-hi (article 18.1 LTAIPBG), llevat que concorrin
causes legals que en determinin la denegació (article 20.1 LTAIPBG).
L’Ajuntament invoca com a causes que justifiquen la denegació de la informació sol·licitada la
concurrència del límit al dret d’accés a la informació pública de l’article 21.1.
d LTAIPBG (el
principi d'igualtat de les parts en els processos judicials o la tutela judicial efectiva), així
com també que
la informació sol·licitada no es preexistent al moment de la sol·licitud (aquesta
afirmació derivaria de la consideració que les concessions anteriors, aproximadament, a 2003
no tenen un termini de durada expressament fixat i determinat, de manera que no es disposa
d’aquesta informació respecte d’elles i només es disposa de
les concessions licitades i
adjudicades aproximadament a partir de l'any 2003). L’Ajuntament també descarta
raonadament que la manca de resolució en termini de la sol·licitud d’informació hagi dut a
la seva estimació presumpta per silenci administratiu positiu. Es desenvolupa tot seguit la
valoració jurídica d’aquestes consideracions per les quals l’Ajuntament denega la
informació sol·licitada.
En primer lloc, l’Ajuntament no acredita la concurrència del límit legal al dret d’accés a la
informació pública de la igualtat de les parts en els processos judicials i la tutela judicial
efectiva. Tal com posa de manifest el mateix informe municipal reproduït a l’antecedent 7,
“la regulació d'aquestes excepcions al dret d'accés a la informació té per objectiu garantir
el dret de defensa a l'Administració Pública, en igualtat de condicions que els ciutadans, en
aquells processes judicials davant dels quals l'Administració respecte de la qual se Ii
demana una informació, és part en un procediment judicial relacionat directament amb la
informació sol·licitada. Pel que fa a l'aplicabilitat i extensió de l'article 21.1.d) de la Llei
19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern,
la Comissió de Garantia del Dret d'accés a la Informació Pública (GAIP) s'ha pronunciat al
respecte. En el seu Dictamen 5/2016, de 13 d'octubre, s'hi preveu, entre d'altres qüestions,
el següent: L'accés a aquests documents podria permetre a la contrapart conèixer
l'estratègia de defensa, l'argumentació jurídica i elements probatoris de l'Administració -i
els seus punts febles- abans del moment processal oportú, i la situaria en una posició
d'avantatge contraria a la igualtat d'armes que ha de regir tot procés, també aquells en que
sigui part l'Administració. El límit “no seria aplicable si la informació sol·licitada ha estat
elaborada o existeix al marge del procediment judicial, i és fins i tot prèvia a la seva
iniciació".
La darrera frase del paràgraf anterior, aportada a aquest procediment pel mateix IMMB, és
clau per poder determinar la frontera entre la informació pública que pot posar en risc el
principi d’igualtat de les parts i la que no. Pot afectar negativament per a l’Administració el
principi d’igualtat que ha de presidir les seves relacions amb altres operadors jurídics en
via judicial si, com a conseqüència del dret d’accés a la informació pública, se l’obliga a
compartir amb la contrapart la documentació que ha elaborat precisament per a aquesta
defensa jurídica, les relacions amb els seus advocats, la seva estratègia de defensa o
altres elements similars. En canvi, no afecta el principi d’igualtat de les parts en el procés
judicial el fet que l’Administració hagi de facilitar a la contrapart informació pública que es
troba al marge del procés judicial o que fins i tot ja existia prèviament a la seva iniciació. I
és que l’Administració no pot pretendre que en nom del principi d’igualtat de les parts en
els processos judicials se l’eximeixi de facilitar informació pública, a qui sigui, sobre
qualsevol qüestió relacionada amb el procés judicial. Tenint en compte la quantitat de
recursos que es plantegen contra les administracions públiques, aquesta interpretació
podria ser letal per a l’abast del dret d’accés a la informació pública. I no només això:
també absolutament contrària al mateix principi d’igualtat d’armes en el que s’inscriu el
d’igualtat de les parts, perquè si hom té en compte que les administracions públiques
acostumen a tenir en el seu poder àmplia informació sobre nombrosos assumptes, i se les
eximeix de compartir- la amb la ciutadania que pledeja amb elles, els seus serveis jurídics
disposarien en exclusiva de molta més informació per defensar els seus interessos que els
serveis jurídics de les seves contraparts. Per tant, l’abast d’aquest límit al dret d’accés a la
informació pública, talment com la resta de límits a aquest dret, d’acord amb l’article 20.2
LTAIPBG, s’ha d’aplicar restrictivament, acotat a la informació elaborada expressament per
a la defensa jurídica de l’Administració, sense que pugui abastar qualsevol informació que
se li pugui assemblar.
Doncs bé, en aquest cas la sol·licitud demana
la identificació de les concessions de llocs de
venda o parades en els mercats municipals de Barcelona que hagin superat els 50 anys de
durada; aquesta no és una informació que s’hagi pogut elaborar expressament per al procés
judicial que enfronta l’empresa on sembla ser que treballen les persones reclamants amb
l’Ajuntament, ja que les concessions de les quals es demana la identificació han de tenir com a
mínim cinquanta anys de vigència. Aquest procediment desconeix l’objecte exacte del recurs
judicial que, segons l’informe de l’IMMB, s’inscriu en el mateix procés que la Reclamació, però
sembla ser que té que veure amb la durada o la renovació d’unes parades determinades
(d’ocells de les Rambles). La durada de parades amb les quals es puguin comparar pot ser,
sens dubte, un element pertinent de defensa d’ambdues parts, però la durada d’aquestes altres
parades és del tot independent del conflicte jurídic que enfronta IMMB i paradistes d’ocells de
les Rambles, i és una informació que amb tota lògica deu existir en poder municipal des de molt
abans d’obrir l’actual procés judicial, i si es priva d’ella a la contrapart de l’IMMB es lesiona
precisament el seu dret d’igualtat en els processos judicials i a la tutela judicial efectiva, en el
que podria constituir un ús abusiu de la informació pública per part de l’IMMB.
En segon lloc, l’informe municipal també al·lega que la informació sol·licitada no és
preexistent al moment de la sol·licitud (aquesta afirmació derivaria de la consideració que les
concessions anteriors, aproximadament, a 2003 no tenen un termini de durada expressament
fixat i determinat, de manera que no es disposa d’aquesta informació respecte d’elles i només
es disposa de
les concessions licitades i adjudicades aproximadament a partir de l'any
2003). Aquesta argumentació municipal podria ser pertinent si allò que es demanés fos la
informació relativa a la durada prevista pels documents concessionals, ja que si hi ha
concessions que no tenen un termini de durada establert i fixat expressament, com sembla
ser que passa amb les anteriors a 2003, llavors, certament la informació sol·licitada relativa
a elles seria inexistent.
El cas és, però, que la sol·licitud no demana les previsions que sobre la seva durada
respectiva contenen les concessions municipals de parades, sinó una informació molt més
fàctica, concretament
la identificació de les concessions de llocs de venda o parades en els
mercats municipals de Barcelona que hagin superat els 50 anys de durada, amb independència
de si les concessions en qüestió contenien o no previsions concretes del seu termini respectiu
de vigència. L’únic que es demana a l’IMMB en aquest procediment és que comprovi en el seu
registre o base de dades de concessions de parades dels mercats municipals les que en el
moment de presentació de la sol·licitud indicada a l’antecedent 2 portaven més de cinquanta
anys de vigència, i facilitar-ne la identitat (que pot ser el número de registre o qualsevol altra
dada que no inclogui la identitat de la persona física titular) a les persones reclamants. Es
tracta d’informació que, sens dubte, és preexistent a la sol·licitud i, si no la té elaborada, l’IMMB
la pot elaborar sense necessitat d’interpretacions o d’actuacions complexes.
Finalment, l
’Ajuntament també descarta raonadament que la manca de resolució en termini
de la sol·licitud d’informació hagi dut a la seva estimació presumpta per silenci
administratiu positiu. El relat municipal d’aquesta qüestió és consistent, però es fonamenta
en la concurrència del límit de la igualtat de les parts en els processos judicials, que s’ha
de descartar en base a les consideracions fetes més amunt. Per tant, si hom té en compte
que l’IMMB ha tardat varis mesos per donar resposta a la sol·licitud d’informació de la que
deriva la Reclamació, sens dubte s’ha produït silenci administratiu, que té efectes
estimatoris de la sol·licitud en aplicació de l’article 35.1 LTAIPBG, dada aquesta que
reforça les conclusions dels apartats anteriors.
En atenció a les consideracions fetes al llarg d’aquest fonament jurídic, és procedent estimar la
Reclamació 644/2022, declarar el dret de les persones reclamants a la informació que
sol·liciten i requerir l’IMMB perquè els la faciliti dins d’un termini raonable, que tenint en compte
el període de vacances generalitzades del mes d’agost, es fixa en vint dies hàbils.
3. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
4. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 12 d’agost de 2022, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 644/2022 i declarar el dret de les persones reclamants a la
informació sobre la identificació de les concessions de llocs de venda o parades en els
mercats municipals de Barcelona que, en el moment de presentar la sol·licitud, hagin
superat els 50 anys de durada, sense incloure dades de persones físiques.
2. Requerir a l’IMMB que lliuri a les persones reclamants la informació indicada a l’apartat 1
dins del termini màxim de vint dies.
3. Requerir a l’IMMB a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies, de l’òrgan o la
persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les actuacions
dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 644/2022 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.