Un ciudadano solicitó al Ayuntamiento de Calonge i Sant Antoni documentación sobre la decisión de destinar la Cala Belladona como playa para perros. El Ayuntamiento respondió que no sería apta por falta de modificación de la ordenanza. La GAIP estima la reclamación y ordena entregar la información por tratarse de datos ambientales sujetos a la LAIA.
Puntos clave de la argumentación
1
El acceso a la información ambiental se rige preferentemente por la Ley 27/2006 (LAIA) y solo supletoriamente por la normativa de transparencia general.
2
La LAIA reconoce el derecho de cualquier persona a acceder a la información ambiental en poder de las autoridades públicas sin necesidad de declarar un interés determinado.
3
La información solicitada sobre el uso de playas y sus impactos es considerada información ambiental según la definición amplia del artículo 2.3 de la LAIA.
4
La falta de colaboración del Ayuntamiento al no remitir el expediente a la GAIP no impide la resolución del procedimiento de reclamación.
5
Si una solicitud de información ambiental es imprecisa, la Administración tiene el deber de asistir al solicitante para concretarla en lugar de desatenderla.
6
La inexistencia de la información solicitada debe ser comunicada formalmente al ciudadano, constituyendo esa respuesta en sí misma información pública relevante.
Texto completo
Resolució 924/2023, de 19 d’octubre
Número d’expedient de la Reclamació: 508/2023
Administració reclamada: Ajuntament de Calonge i Sant Antoni
Informació reclamada: Informació relacionada amb la decisió municipal de destinar la Cala de
la Belladona a platja de gossos.
Sentit de la resolució: Estimació
Resum: La disposició addicional primera de l’LTAIPBG, apartat segon, estableix que “l’accés a
la informació pública en les matèries que tenen establert un règim d’accés especial és regulat
per llur normativa específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei”. L’accés a la informació
ambiental és una d’aquestes matèries (ho assenyala expressament l’apartat tercer de la
disposició addicional primera de la Llei estatal 19/2013, de 9 de desembre, de transparència,
accés a la informació pública i bon govern – LTAIPBGE– ), de manera que queda sotmès
primerament a la regulació continguda a la Llei 27/2006, de 18 de juliol, per la qual es regulen
els drets d'accés a la informació, de participació pública i d'accés a la justícia en matèria de
medi ambient (LAIA) i només supletòriament a l’LTAIPBG.
La persona reclamant té dret a tota la informació ambiental sol·licitada, en aplicació ( preferent)
de la LAIA, en concret del seu article 3 (que declara el dret de qualsevol persona a accedir a la
informació ambiental en poder de les autoritats públiques) i de l’article 2.3 de la mateixa llei,
que defineix en termes molt amplis què cal entendre per informació ambiental; així com en
aplicació de l’article 18, en relació amb el 2.b, de l’LTAIPBG, reproduïts anteriorment, i que
garanteixen el dret de les persones a la informació que es troba en poder de l’Administració.
Paraules clau: Ajuntament. Cala. Gossos. Protecció Mediambiental. Usos platges. Reclamació
contra silenci. Estimació.
Ponent: Josep Ramon Barberà i Gomis
Antecedents
El 26 de maig de 2023 entra a la GAIP la Reclamació 508/2023 presentada per una
persona interessada contra l’Ajuntament de Calonge i Sant Antoni, en relació amb la
sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant sol·licita el procediment
de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència,
accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del
Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
En data 14 d’abril de 2023 la persona reclamant sol·licita a l’Ajuntament: “Tota la
documentació relacionada amb la decisió de convertir la Cala Belladona en platja de
gossos/mascotes. La notícia apareguda recentment de què els ajuntaments de Calonge i
de Castell Platja d’Aro han acordat aprovar els usos de la Belladona, que territorialment
comparteixen, com a platja de mascotes ha indignat i preocupat els veïns i veïnes de la
zona, que consideren que amb aquesta actuació es compromet seriosament la protecció
d’una de les poques platges encara verges del litoral català. És per això que, a l’empara del
dret d’accés a la informació pública garantit per l’article 18 de la Llei 19/2014 del 29 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, així com dels
articles 10 i següents de la Llei 27/2006, del 18 de juliol, per la qual es regulen els drets
d'accés a la informació, de participació pública i d'accés a la justícia en matèria de medi
ambient, formulem la petició de la informació següent: Ordenança municipal aplicable als
usos de les platges del litoral del municipi. En especial, usos de la Platja Belladona previst
fins al 2022, i regulació actual de l’ús d’aquesta platja per a mascotes, d’acord amb l’anunci
fet per l’Ajuntament. Text de l’acord municipal en què es va prendre aquesta decisió i
procés d’adopció: es demana, especialment, el sentit del vot dels diferents grups polítics
municipals que hi hagin participat. Còpia de la publicació legal de l’acord pel qual es
destina la Platja Belladona a mascotes en el butlletí o diari oficial corresponent.
Documentació i informació posada a l’abast dels membres de l’òrgan municipal que va
prendre aquesta decisió, d’acord amb l’article 164.2 del Text Refós de la Llei Municipal i de
Règim Local de Catalunya: informes tècnics, d’impacte mediambiental, informes
pressupostaris, etc, o manifestació de la seva inexistència. Informes, estudis o dictàmens
de tota mena que hagi elaborat l’Ajuntament o que hagi encarregat a tercers en relació amb
aquesta decisió, o manifestació de la seva inexistència. Informes, estudis o dictàmens en
poder de l’Ajuntament elaborats per altres administracions (de la Generalitat o del Ministeri
corresponent) o encarregats per altres administracions, relacionats amb aquesta decisió, o
manifestació de la seva inexistència. Actuacions previstes d’adaptació de la platja a l’ús de
mascotes prevista, amb especificació de la seva dimensió, materials, biodegradabilitat i
durabilitat, i pressupost previst per a la seva disposició. Reunions mantingudes per
l’Alcaldia o la Tinença d’Alcaldia corresponent amb veïns afectats o amb entitats
ecologistes per informar de la presa d’aquesta decisió i la data en què s’han produït”.
La Reclamació presentada el 26 de maig de 2023 indica que no s’ha rebut resposta de
l’Ajuntament a la sol·licitud d’accés a la informació i es fa constar expressament que “com a
veí del barri de Treumal de Calonge soc persona afectada per aquesta decisió municipal”.
El 14 de juny de 2023 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la Reclamació.
En data 16 de juny de 2023 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Calonge i
Sant Antoni i li requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4
RGAIP, li trameti un informe sobre la Reclamació, així com també còpia de l’expedient de la
sol·licitud d’informació de la qual deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser
rellevants per resoldre la Reclamació.
El dia 19 de juny de 2023 la persona reclamant desisteix del procediment de mediació.
El 25 de juny de 2023 la persona reclamant fa arribar a la GAIP l’escrit de resposta de
l’Ajuntament, de data 19 de juny i signat per l’alcalde, on literalment es diu que “En
resposta al vostre escrit de data 14 d’abril de 2023 (RE7370), us comunico que, degut a la
impossibilitat de poder modificar l’Ordenança de Policia i Bon Govern abans d’aquest estiu
2.023, aquest any la cala Belladona no serà apta per gossos”. Per part seva, la persona
reclamant considera que no es tracta d’una “resposta vàlida dir que han desistit en l'intent
de convertir la Cala Belladona en platja de gossos ja que, precisament en el nostre
capteniment de volen evitar que ho intentin de nou, necessitem la documentació associada
a aquesta decisió fallida”. I afegeix que “Han d'entendre que han de lliurar-me TOTA la
documentació, tant la generada per la seva pròpia Administració com tota la de les altres
administracions que hi hagin intervingut”.
En data 8 d’agost de 2023 la GAIP reitera el requeriment efectuat a l’Ajuntament, de petició d’informe i de l’expedient de la SAIP tramitada, sense que s’hagi rebut cap mena de
documentació, a data de la Resolució present.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast general del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Manca de col·laboració de l’Administració
Els antecedents 5 i 8 posen de manifest que l’Ajuntament no aporta a aquest procediment la
documentació que li ha estat sol·licitada per la GAIP, d’acord amb el previst per l’article 33.4
RGAIP (“La Comissió comunica la reclamació a l'òrgan o entitat que va dictar la resolució
impugnada i li sol·licita una còpia completa i ordenada de l'expedient, un informe sobre la
reclamació i tota la informació o els antecedents que puguin ésser rellevants per a la resolució
del procediment de reclamació. La documentació, l'informe i la resta d'informació sol·licitada
s'han de trametre a la Comissió en un termini màxim de quinze dies”). Si bé aquest fet ha de
ser qualificat com una manca de col·laboració de l’administració amb l’efectivitat dels
procediments previstos legalment per a la garantia del dret d’accés a la informació pública, no
pot impedir la resolució de la Reclamació i que, a més, l’article 33.7 RGAIP preveu
expressament que “la manca de tramesa de la informació o la no emissió dels informes
sol·licitats per la Comissió no impedeix que aquesta continuï la tramitació”.
3. En general, sobre la normativa aplicable i el dret d’accés a la informació ambiental
La disposició addicional primera de l’LTAIPBG, apartat segon, estableix que “l’accés a la
informació pública en les matèries que tenen establert un règim d’accés especial és regulat per
llur normativa específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei”. L’accés a la informació
ambiental és una d’aquestes matèries (ho assenyala expressament l’apartat tercer de la
disposició addicional primera de la Llei estatal 19/2013, de 9 de desembre, de transparència,
accés a la informació pública i bon govern – LTAIPBGE– ), de manera que queda sotmès
primerament a la regulació continguda a la Llei 27/2006, de 18 de juliol, per la qual es regulen
els drets d'accés a la informació, de participació pública i d'accés a la justícia en matèria de
medi ambient (LAIA) i només supletòriament a l’LTAIPBG.
D’acord amb la doctrina constant d’aquesta Comissió (per totes, la Resolució 211/2017, de 27
de juny), tot i que la LAIA no prevegi expressament la possibilitat de reclamar davant un òrgan
independent i especialitzat com la GAIP en cas de denegació d’accés, òrgan que –a l’igual que
els seus homòlegs a nivell estatal i de les altres comunitats autònomes– encara no existia quan
aquella llei es va aprovar, sembla clar que aquesta via addicional i voluntària de garantia
existeix també en aquest àmbit, i que la GAIP posseeix competència per atendre les
reclamacions que li vulguin fer arribar els ciutadans als quals s’hagi denegat accés a informació
ambiental. La LAIA en cap moment no exclou aquesta possibilitat i la permet quan, al regular
en el seu article 20 els recursos que es poden interposar contra les denegacions d’accés a
informació ambiental, remet als recursos administratius previstos de forma general a la
normativa de procediment administratiu comú “i altra normativa aplicable”. Entre aquesta altra
normativa aplicable s’ha d’incloure la normativa de transparència, que preveu expressament la
seva aplicació supletòria en matèria d’accés a informació ambiental, com s’ha vist, i que
qualifica a la reclamació davant els nous òrgans de garantia que contempla (com la GAIP, a
Catalunya) com a substitutiva dels recursos administratius d’acord amb l’article 112.2 LPAC
(article 23.1 LTAIPBGE).
D’aquesta manera, la possibilitat de comptar amb una via addicional, voluntària, ràpida i
gratuïta de reclamació, davant un òrgan especialitzat i independent com la GAIP, que no exclou
el recurs contenciós administratiu posterior, sembla a més plenament coherent amb la finalitat
última de la LAIA i de les directives de la Unió Europea que aquesta transposa: proporcionar
les màximes garanties al dret d’accés a la informació ambiental com a instrument de protecció
del medi ambient. No tindria sentit que l’accés a una informació com l’ambiental, que ha
comptat tradicionalment amb un règim d’accés especialment reforçat, no gaudís del mecanisme
bàsic de garantia davant la GAIP que l’LTAIPBG i l’LTAIPBGE reconeixen en cas que es vulgui
accedir a qualsevol altre tipus d’informació pública.
Sobre el dret de la persona física reclamant a la informació sol·licitada, l’article 3.1.a) LAIA
proclama el dret de tothom “a accedir a la informació ambiental que obri en poder de les
autoritats públiques o al d'altres subjectes en nom seu, sense que per això estiguin obligats a
declarar un interès determinat, sigui quina sigui la seva nacionalitat, domicili o seu”. I la
informació ambiental és definida en els següents termes per l’article 2.3 LAIA: “tota informació
en forma escrita, visual, sonora, electrònica o en qualsevol altra forma que veure's sobre les
qüestions següents:
a) L'estat dels elements del medi ambient, com l'aire i l'atmosfera, l'aigua, el sòl, la terra, els
paisatges i els espais naturals, incloses les zones humides i les zones marines i costaneres, la
diversitat biològica i els seus components, inclosos els organismes modificats genèticament; i la
interacció entre aquests elements. (...)
c) Les mesures, incloses les mesures administratives, com ara polítiques, normes, plans,
programes, acords en matèria de medi ambient i activitats que afectin o puguin afectar els
elements i factors esmentats a les lletres a i b, així com les activitats o mesures destinades a
protegir aquests elements.
d) Els informes sobre l'execució de la legislació mediambiental.
e) Les anàlisis de la relació cost-benefici i altres anàlisis i supòsits de caràcter econòmic
utilitzats en la presa de decisions relatives a les mesures i activitats esmentades a la lletra c”.
4. Estimació de la Reclamació: sobre la informació sol·licitada i el dret a accedir -hi
A la vista dels preceptes recollits en el fonament anterior, està clar que la informació sol·licitada
en la Reclamació present és informació ambiental i que, en principi, qualsevol persona té dret a
accedir-hi. En el cas que ens ocupa no es tracta d’una entitat reclamant que hagi invocat una
hipotètica condició d’interessada en el procediment o procediments sobre els quals demana
informació, condició que reforçaria el dret d’accés que li garanteix la LAIA. En aquest sentit,
s’ha de tenir en compte que l’article 2.2.b LAIA estableix que tenen la condició de persones
interessades “qualssevol persones jurídiques sense ànim de lucre que compleixin els requisits
establerts a l'article 23 d'aquesta Llei”; i aquest precepte preveu “els requisits següents: a) Que
tinguin entre els fins acreditats als seus estatuts la protecció del medi ambient en general o la
d'algun dels seus elements en particular. b) Que s'hagin constituït legalment almenys dos anys
abans de l'exercici de l'acció i que exerceixin de manera activa les activitats necessàries per
assolir els fins previstos als seus estatuts. c) Que segons els seus estatuts desenvolupin la
seva activitat en un àmbit territorial que resulti afectat per l’actuació, o si escau, omissió
administrativa”.
Més enllà d’això, no sembla que concorri en la informació sol·licitada cap de les excepcions a la
obligació de facilitar la informació ambiental previstes per l’article 13 LAIA; en tot cas, no consta
que se n’hagi invocat cap dins del termini a què es refereix l’article 13.6 de la mateixa Llei, que
és el previst pel seu article 10.2.c, és a dir: un mes com a termini general i, com a molt, dos, si
així ho requereixen el volum i la complexitat de la informació sol·licitada.
Per tant, la persona reclamant té dret a tota la informació ambiental sol·licitada. Té aquest dret
en aplicació (preferent) de la LAIA, en concret del seu article 3 (que declara el dret de qualsevol
persona a accedir a la informació ambiental en poder de les autoritats públiques) i de l’article
2.3 de la mateixa llei, que defineix en termes molt amplis què cal entendre per informació
ambiental; així com en aplicació de l’article 18, en relació amb el 2.b, de l’LTAIPBG, reproduïts
anteriorment, i que garanteixen el dret de les persones a la informació que es troba en poder de
l’Administració.
D’altra banda, hom podria pensar que el caràcter genèric o imprecís de la sol·licitud podria ser
un motiu per a denegar o desatendre el dret d’accés a la informació. De fet, no ho ha al·legat
en cap moment l’administració reclamada, ni tindria sentit que així ho fes. Nogensmenys, el que
hauria d’haver fet l’Ajuntament a la vista dels termes genèrics en què es formula la sol·licitud de
qualsevol informació ambiental en l’àmbit del Pla d’usos de les platges municipals, era demanar
a la persona sol·licitant una major concreció de la informació a la qual volia tenir accés i ajudar-
la (prestar-li assistència i assessorament) a aquests efectes. A això fa referència expressa
l’article 10.2.a) LAIA quan diu que:
“a) Quan una sol·licitud d'informació ambiental estigui formulada de manera imprecisa,
l'autoritat pública ha de demanar al sol·licitant que la concreti i l'ha d'assistir per concretar la
seva petició d'informació com més aviat millor i, com a molt tard, abans que expiri el termini
establert a l'apartat 2.c.1r”
En la mateixa línia de raonament, les actuacions per a la concreció de les sol·licituds
d’informació pública previstes per l’article 28 LTAIPBG són veritables deures, tant per a
l’Administració sol·licitada (a qui l’apartat primer d’aquest article obliga a demanar la concreció i
l’apartat segon l’obliga a prestar assessorament i assistència a la persona sol·licitant per dur-la
a terme), com per a la persona sol·licitant, a qui es pot considerar desistida del procediment si
no participa en aquesta tasca de concreció de la sol·licitud.
Ateses les anteriors consideracions, és procedent declarar el dret de la persona reclamant a
qualsevol informació en matèria ambiental en relació amb l’objecte de la Reclamació present,
adoptades tant en l’àmbit municipal com en l’àmbit de l’administració de la Generalitat i que
estiguin en poder de l’Ajuntament de Calonge – Sant Antoni.
Com ha manifestat aquesta Comissió en innombrables ocasions, la informació que s’ha de
lliurar és la que tenia el caràcter de preexistent, en la mesura que es trobés a disposició de
l’Ajuntament en la data de la SAIP, d’acord amb l’article 53 DTAIP. En cas que l’Ajuntament no
disposi de la informació reclamada, aquesta és la resposta que ha de facilitar a la persona
reclamant, la qual constituiria per ella mateixa una informació pública rellevant.
5. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de gestió
documental (SGD) i atribucions de la funció pública de secretaria
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte dels
documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. Un concepte molt ampli que requereix dotar-se d’un seguit d’eines i instruments
que permetin la millora dels processos, la seva normalització i estandardització, per tal de
garantir el compliment de la normativa i la qualitat de la informació i la implementació de
solucions que permetin garantir la correcta gestió de la informació pública. L’article 8 afegeix
que l’organització, l’avaluació i la conservació dels documents públics i l’accés a aquests són
responsabilitat directa dels titulars respectius.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les AAPP han
d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació i conservació del
document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de documents, la
inclusió en els expedient d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que garanteixi la
integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació única i
inequívoca de cada document que permeti classificar -lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de conservació
segons les convencions de cada comissió avaluador, l’accés complet i immediat dels
documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la normativa
en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients electrònics ha
d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que contenen; que els
documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la integritat dels continguts,
i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i, quan escaigui, llur
confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en matèria d'arxius i
documents; que les administracions públiques han d'assegurar la possibilitat de transformar els
documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el format i la sintaxi informàtica a les
necessitats de gestió i preservació establertes per la normativa d'arxius i documents; que els
sistemes d'informació que utilitzin les administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació
d'aquesta llei han de garantir, sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs
dades, i també la traçabilitat de les accions que portin a terme; que les dades contingudes en
els sistemes d'informació de les administracions públiques es consideren documents públics
electrònics, i els són aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
Tanmateix, la LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a
facilitadors de dades i documents autèntics (art. 5.2) i la necessitat d’estructurar la informació
seguint criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental corporatiu i
incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d).
Cal recordar, que l’article 3 del Reial decret 128/2018, de 16 de març, pel qual es regula el
règim jurídic dels funcionaris d’Administració local amb habilitació de caràcter nacional, que
regula la funció pública de secretaria estableix en punt 2 la funció de fe pública, i entre
aquestes la direcció superior dels arxius i registres de l’entitat local (l). Així doncs i en
conseqüència d’aquest mandat legal i el d’assessorament legal preceptiu (article 2.1.a), ha de
ser coneixedora de l’existència d’un sistema de gestió documental, impulsora si no en disposa,
vetllar per la documentació amb una sistemàtica de treball mínima sobre la documentació de la
qual n'és el custodi i responsable primer de la manca de localització de documentació, de
mantenir l'ordre i garantir el retrobament de documentació.
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català que
regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre altres,
“els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència de llur
activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats autònomes,
les empreses públiques i les altres entitats que en depenen” i en conseqüència estan subjectes
al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de documents que estableix en
l’article 11.4 que “quan l'aplicació d'una taula d'avaluació i accés documental comporti
l'eliminació de documents, la persona tècnica que porti a terme aquesta aplicació, abans de
procedir a la destrucció, ha de: a) Disposar d'un inventari de la documentació a destruir, b)
Obtenir l'autorització de la secretaria general o de la direcció de l'organisme o entitat titular de
la documentació, c) Comprovar que cap circumstància administrativa o jurídica hagi alterat el
termini de conservació fixat per als documents a eliminar” i ha de disposar del corresponent
Registre de destrucció de documents (article 12) degudament autoritzat per la secretaria
general o la direcció de l’organisme o entitat titular dels documents.
Així doncs, atenent a aquests preceptes legals, la informació sol·licitada i reclamada, en el cas
que existeixi, ha de formar d’un expedient administratiu que ha d’estar perfectament classificat
de manera que permeti la seva recuperació i facilitar-ne, si escau, l’accés. Com a referència i
seguint el model de Quadre de classificació per a l’Administració Local del Departament de
Cultura de la Generalitat de Catalunya, aquesta documentació hauria d’estar classificada dins
el nivell Plans parcials urbanístics (codi 0108) i la sèrie
Plans d'usos de domini marítimo-
terrestre (2276) .
6. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
7. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 19 d’octubre de 2023, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 508/2023 i declarar el dret de la persona reclamant a la informació
sol·licitada, d’acord amb les consideracions fetes al fonament jurídic 4.
2. Requerir a l’Ajuntament de Calonge i Sant Antoni que lliuri a la persona reclamant la
informació indicada a l’apartat 2 dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir a l’Ajuntament de Calonge i Sant Antoni a informar la GAIP, dins del termini de
quinze dies, de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així
com de les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 508/2023 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar- ho en coneixement de la GAIP, per tal que la Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi
plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada,
d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.