Un delegado sindical solicitó al Instituto Municipal de Parcs i Jardins de Barcelona los expedientes disciplinarios desde 2022. El organismo denegó el acceso alegando protección de datos. La GAIP estima parcialmente la reclamación, permitiendo el acceso a sanciones por infracciones muy graves y a expedientes de afiliados al sindicato, y sugiere anonimización o resúmenes para el resto.
Puntos clave de la argumentación
1
El tratamiento de datos sobre infracciones y sanciones disciplinarias requiere que el responsable sea el órgano competente para la instrucción o que medie consentimiento del afectado, según el art. 27.1 de la LOPDGDD.
2
Se reconoce el derecho del reclamante, como miembro del comité de empresa, a conocer la información sobre la imposición de sanciones por infracciones muy graves.
3
En su condición de delegado sindical, se reconoce el derecho de acceso a los expedientes de aquellos trabajadores que sean afiliados a su sindicato.
4
La mera invocación de límites legales sin evidenciar un perjuicio real y efectivo a los bienes jurídicos protegidos es insuficiente para denegar el acceso a la información pública.
5
Se debe priorizar la entrega de información anonimizada o, en su defecto, un resumen de las actuaciones que garantice la no reidentificación de las personas afectadas conforme al art. 68.4 del RLTC.
Texto completo
Resolució 747/2023, de 31 d’agost
Número d’expedient de la Reclamació: 453/2023
Administració reclamada: Institut Municipal de Parcs i Jardins. Ajuntament de Barcelona.
Informació reclamada: Expedients disciplinaris de l'Institut Municipal de Parcs i Jardins des
d’inicis de 2022 fins a data d'avui.
Sentit de la resolució: Estimació parcial
Resum: Atesa la seva condició de membre del comitè d’empresa, si escau, la persona
reclamant té dret a conèixer la informació relativa a la imposició de sancions a treballadors per
la comissió d’infraccions molt greus (en els termes de la normativa aplicable) i, com a delegat
sindical, cal reconèixer-li el dret també a accedir als expedients tramitats a treballadors afiliats
del seu sindicat. Per la resta de supòsits afectats per la sol·licitud d’accés cal estar a les
possibilitats de facilitar la informació anonimitzada si no hi ha risc de reidentificació, o bé,
facilitar un resum de les actuacions, si es possible fer-ho amb garanties contra la reidentificació
de les persones afectades.
Paraules clau: Ajuntament, delegat sindical, protecció de dades, infraccions i sancions,
intimitat, àmbit, anonimització, resum d’actuacions, resolució contra desestimació.
Ponent: Clara I. Velasco Rico
Antecedents
El 5 de maig de 2023 entra a la GAIP la Reclamació 453/2023, presentada per una persona
interessada contra l’Institut Municipal de Parcs i Jardins de l’Ajuntament de Barcelona en
relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita
el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles
36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
El 16 d’abril de 2023 la persona reclamant sol·licita a l’Institut Municipal de Parcs i Jardins de l’Ajuntament de Barcelona els “Expedients disciplinaris de l'Institut Municipal de Parcs i
Jardins des de inicis de 2022 fins a data d'avui”
La Reclamació presentada el 5 de maig de 2023 indica que l’organisme reclamat no li ha
lliurat la informació sol·licitada.
El 24 de maig de 2023 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la Reclamació.
El 26 de maig de 2023 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Barcelona i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre la Reclamació , així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la qual deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per
resoldre la Reclamació.
El 15 de juny de 2023 la GAIP rep l’informe i l’expedient mencionats a l’antecedent anterior. En aquest informe s’explicita el següent: “Considerem que aquest dret d’accés esta
subjecte a limitacions que entren en conflicte amb altres drets com podria ser el dret fonamental a la protecció de dades personals de terceres persones ( article 18 CE), o amb les limitacions previstes a la LTAIPBG, en l’article 21 apartat b) “La investigació o la sanció
de infraccions penals, administratives o disciplinàries” f) “ la intimitat i els altres drets privats legítims” i g) “El secret professional i els drets de propietat intel·lectual i industrial”.
El 16 de juny de 2023 la GAIP sol·licita l’informe preceptiu a l’APDCAT previst per l’article
42.8 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern, en relació amb la reclamació presentada
El 14 de juliol de 2023 l’APDCAT tramet a la GAIP l’informe esmentat a l’antecedent
anterior amb la conclusió següent: “Des del punt de vista de la normativa de protecció de dades no resulta justificat l’accés de la persona reclamant, delegada sindical i membre del comitè d’empresa al contingut dels expedients disciplinaris als que es refereix la sol·licitud,
tramitats des de l’inici de l’any 2022, fins el moment de formular la sol·licitud. No obstant
això, en la seva condició de membre del comitè d’empresa, si escau, el reclamant tindria
dret a conèixer la informació relativa a la imposició de sancions a treballadors per la
comissió d’infraccions molt greus (en els termes de la normativa aplicable) i com a delegat
sindical tindria dret també a accedir als expedients tramitats a treballadors afiliats del seu
sindicat”.
El 18 de juliol de 2023 la GAIP trasllada l’informe esmentat a l’antecedent anterior a
l’administració reclamada, a l’espera del seu retorn. A data d’aquesta resolució la GAIP no
ha rebut cap resposta.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre la informació reclamada i la condició de delegat sindical i membre del comitè
d’empresa
L’objecte d’aquesta reclamació es centra en conèixer la informació següent: “ Expedients
disciplinaris de l'Institut Municipal de Parcs i Jardins des d’inicis de 2022 fins a data d'avui
(entesa com la data de presentació de la SAIP”.
El primer que hem d’examinar és si l’objecte de la reclamació és informació pública.
Efectivament, d’acord amb l’article 2.b) de la LTAIPBG és informació pública “la informació
elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el seu poder com a conseqüència de la
seva activitat o de l’exercici de els seves funcions, inclosa la que li subministren els altres
subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”. En el cas que ens ocupa, tota la
informació sol·licitada, si existia prèviament al moment en què es va formular la sol·licitud
d’accés, ha de ser considerada informació pública. A més, Institut Municipal de Parcs i Jardins
de l’Ajuntament de Barcelona és un subjecte obligat per la LTAIPBG (art. 3) a tramitar les
sol·licituds d’accés a la informació pública i a facilitar-ne, quan s’escaigui, l’accés. Això no
implica però, i com veurem, que la informació pública hagi de ser accessible sempre i en
qualsevol cas.
En segon lloc, una vegada constatat que la informació sol·licitada és informació pública, cal
recordar que la LTAIPBG reconeix el dret subjectiu d’accés a la informació pública a qualsevol
persona, en els termes i condicions regulats per la pròpia Llei (art. 2.c). Cal tenir en compte
igualment que l’exercici del dret d’accés no resta condicionat a l’existència d’una motivació
prèvia expressada per la persona sol·licitant (art. 26.2 in fine de la LTAIPBG).
Abans d’analitzar l’eventual concurrència de límits legals al dret d’accés a la informació pública,
una qüestió prèvia a destacar és que la persona que presenta la reclamació ho fa en qualitat de
delegat sindical i membre del comitè d’empresa. Aquesta condició també queda palesa en
l’escrit de sol·licitud prèvia registrada a l’Ajuntament, i consta igualment a l’expedient.
El fet que la persona reclamant sigui un delegat sindical és rellevant, atès que els delegats de
personal tenen atribuïdes, d’acord amb la normativa els regula, les funcions de representació
dels treballadors públics (art. 39 del TRLEBEP (Reial decret legislatiu 5/2015, de 30 d’octubre,
pel qual s’aprova el text refós de la Llei de l’Estatut bàsic de l’empleat públic). Així mateix,
l’article 40.1 del mateix Estatut determina que els delegats de personal tenen, entre d’altres, les
funcions següents: “a) Recibir información, sobre la política de personal, así como sobre los
datos referentes a la evolución de las retribuciones, evolución probable del empleo en el ámbito
correspondiente y programas de mejora del rendimiento (...) [i] e) Vigilar el cumplimiento de las
normas vigentes en materia de condiciones de trabajo, prevención de riesgos laborales,
Seguridad Social y empleo y ejercer, en su caso, las acciones legales oportunas ante los
organismos competentes”.
Nogensmenys, cal apreciar un especial dret a la informació del delegat sindical reclamant en
l’exercici de la seva funció de control de la legalitat de les actuacions en matèria de personal de
l’Administració, que podria justificar un accés a informació personal sempre que resulti
essencial i rellevant per a aquest control. D’altra banda, per a fer la ponderació és útil conèixer
les motivacions al·legades per la persona reclamant, encara que l’ordenament jurídic no obligui
a motivar les sol·licituds d’accés a la informació pública. En el cas que ens ocupa, la persona
reclamant ha expressat el següent: “Demano aquesta informació per poder fer les tasques
pròpies com a delegat sindical, que no són altres que les de la representació dels treballadors,
la defensa dels seu drets laborals i la protecció envers a situacions de risc per a la seva salut”.
Emperò, en aquest supòsit la informació sol·licitada no semblaria tenir una connexió directa
amb les funcions que l’ordenament jurídic atribueix als delegats sindicals.
Quant a les garanties a les que es refereix l’article 24.2.b) de la LTAPIBG hem d’emfasitzar que
d’acord amb l’article 10.3.1 Ley Orgánica 11/1985, de 2 de agosto, de Libertad Sindical, els
delegats sindicals estan subjectes al deure de sigil en aquelles matèries en les que la llei així
ho estableixi, com és el cas que ens ocupa.
3. Sobre els límits al dret d’accés a la informació pública reclamada i la ponderació dels
béns i interessos protegits en presència
Cal tenir en compte que l’exercici del dret d’accés a la informació pública resta condicionat per
l’eventual concurrència de límits que puguin justificar, d’acord amb les previsions de la
LTAIPBG, un accés parcial o una denegació de l’accés a la informació. En qualsevol cas, les
resolucions que concedeixen un accés parcial a la informació reclamada o determinen una
desestimació de la sol·licitud d’accés han de ser degudament motivades. Així mateix, l’aplicació
dels límits al dret d’accés i la determinació del seu abast s’han de realitzar prèvia ponderació
dels béns jurídics protegits i dels interessos en presència. L’Institut Municipal de Parcs i Jardins
ha considerat el següent: “Considerem que aquest dret d’accés esta subjecte a limitacions que
entren en conflicte amb altres drets com podria ser el dret fonamental a la protecció de dades
personals de terceres persones (article 18 CE), o amb les limitacions previstes a la LTAIPBG,
en l’article 21 apartat b) “La investigació o la sanció de infraccions penals, administratives o
disciplinàries” f) “ la intimitat i els altres drets privats legítims” i g) “El secret professional i els
drets de propietat intel·lectual i industrial”. Aquesta Comissió -com ja ha afirmat manta
vegades- vol emfasitzar que la mera invocació dels límits previstos al dret d’accés a la
informació pública, sense que es manifesti i s’evidenciï motivadament un perjudici real i efectiu,
i no merament potencial, als béns i interessos jurídics protegits, no és admissible per a limitar el
dret d’accés a la informació pública.
Primerament, i en caràcter general, les Taula d'avaluació i accés documental (TAAD) núm. 13,
87 i 751 referides als expedients disciplinaris lleus, greus i molt greus respectivament, estableix
un règim d’accés restringit perquè majoritàriament contenen dades personals especialment
protegides. I pel que fa a l’avaluació, s’estableix la destrucció total en el termini de quatre anys
des de la finalització de l’expedient per les infraccions lleus i greus i la conservació permanent
per a les infraccions molt greus.
Així, procedint a ponderar, com obliga la LTAIPBG, la GAIP té en compte les consideracions de
l’APDCAT i que consten a l’informe que aquesta li ha remès i que s’ha afegit a l’expedient
d’aquesta reclamació. Així, en relació a les dades de les persones infractores que constin en
els expedients als quals pretén accedir la persona reclamant, per a ponderar adequadament els
drets i els interessos en presència, s’ha d’emfasitzar que l'article 21.2 de la Llei 19/2014
estableix que el dret d'accés a la informació pública pot ésser denegat o restringit quan la
informació té la condició de protegida i així ho estableix expressament una norma amb rang de
llei. En aquest sentit i més enllà de determinar si ens trobem en el supòsit previst a l’article 23
de LTAIPBG, on no es determina que aquestes dades tinguin la consideració de dades
especialment protegides, el que és rellevant en aquest concret és tenir en compte allò disposat
a l’article 27.1 de l’LOPDGDD, en relació amb l’article 86 de l’RGPD (tractament i accés del
públic a documents oficials), que el tractament de les dades relatives a les infraccions i
sancions disciplinàries requereix que el responsable sigui l’òrgan competent per a la instrucció
del procediment sancionador, per a la declaració de les infraccions o la imposició de sancions, i
que el tractament es limiti a aquelles dades estrictament necessàries per a la finalitat
perseguida per aquest. En el cas que ens ocupa, la sol·licitud d’accés a la informació pública
demana informació que queda afectada per allò establert en aquest precepte legal. D’una
banda, és obvi que la persona reclamant no ocupa la posició esmentada per aquesta previsió
legal. D’una altra i, en qualsevol cas, a l’apartat segon d’aquest precepte es disposa que el
tractament ha de tenir el consentiment de l’afectat – consentiment que no consta que s’hagi
sol·licitat i/obtingut en aquest cas- o estar autoritzat per una norma amb rang de llei, norma que
ha de regular necessàriament les garanties addicionals pels drets i llibertats dels afectats,
extrem que no aplica en el supòsit que ara examinem.
Per tot això, en principi, no s’ha de facilitar l’accés a aquella informació sobre els presumptes
infractors o dels infractors que consti a les actuacions i expedients l’accés el qual se sol·licita,
excepte en aquells casos en què la comissió de la infracció hagi dut aparellada una
amonestació pública a la persona infractora, s’hagi obtingut el consentiment de la persona
afectada o bé aquesta hagi manifestament públicament aquesta informació. I això és, en
principi, perquè atesa la consideració de delegat sindical de la persona reclamant i membre del
comitè d’empresa, existeix la possibilitat de comunicar als membres del comitè d’empresa les
sancions imposades únicament per infraccions molt greus, en els termes previstos a la
normativa sectorial aplicable.
Pel que fa a les dades d’altres persones que constin a l’expedient i que siguin personal de
l’administració reclamada, cal tenir en compte que, la normativa de protecció de dades no
impedeix l’accés de la persona reclamant a la informació relativa als empleats públics que
haguessin intervingut en els expedients disciplinaris tramitats i ja resolts, que no hagin
participat en les conductes irregulars, llevat que concorri alguna circumstància excepcional.
Correspon a l’òrgan competent per donar compliment a aquesta resolució apreciar
motivadament la concurrència o no d’aquestes “circumstàncies excepcionals”.
4. Sobre la possibilitat o impossibilitat de facilitar la informació anonimitzada i/o un
resum de les actuacions
A banda de subministra-li aquesta informació, és a dir, la relativa les sancions imposades
únicament per infraccions molt greus, en els termes previstos a la normativa sectorial aplicable,
d’acord amb el principi de proporcionalitat (art. 22 de la LTAIPBG) i atès el que disposa l’article
1.2 de la LTAIPBG, s’ha d’aplicar allò disposat a l’article 25 de la LTAIPBG, en relació a l’accés
a la informació sol·licitada. En aquest sentit, s’hauria d’estar al que es disposa a l’article 70.6
sobre el concepte d’anonimització.
En aquest supòsit és imprescindible recordar que, en cas de procedir l’anonimització de la
informació sol·licitada, caldria establir mesures per a que la informació proporcionada no
pogués ser relacionada amb una persona física identificada o identificable, de tal manera que
no fos possible la reidentificació sense fer esforços desproporcionats. L’òrgan que faciliti la
informació hauria de verificar objectivament el risc de reidentificació que es pogués produir en
aquest cas concret, a la llum de la informació que es pretengui subministrar a la persona
reclamant.
De fet, l’Institut Municipal de Parcs i Jardins ja fa constar al seu informe que: “Doncs bé, les
brigades de Parcs i Jardins acostumen a ser d’entre 3 i 4 persones. Aquestes brigades són
fixes, sempre amb el mateix personal, són destins de lloc de treball que no varien. A més, cada
brigada té unes funciones específiques, moltes vegades tasques úniques. Per això, les dades a
les quals es vol tindre accés són dades totalment identificables, tot i que s’eliminessin les dades
identificatives. Les persones contràries a què aportem aquests expedients, han manifestat
expressament el seu desig que es vetlli pel seu dret a la intimitat. Ja han complert la seva
sanció corresponent i no han de rebre un perjudici addicional”.
Si aquesta és la situació i pel cas que no sigui possible subministrar altra informació respectant
les condicions fins ara establertes, i a fi de preservar de la manera més àmplia possible el dret
d’accés a la informació pública, cal estar, sempre motivadament, a allò disposat a l’article 68.4
de l’RLTC, que permet que, en aquests casos, es pugui facilitar un resum dels expedients
sol·licitats o d’altra informació (estadística, per exemple) que permeti a la persona reclamant,
delegat sindical en aquest cas, veure emparat el seu dret d’accés encara que sigui de forma
parcial.
En qualsevol cas, en la confecció d’aquest resum de les actuacions realitzades s’ha de garantir
que no s’hi incloguin dades especialment protegides (art. 23 de la LTAIPBG) ni qualsevol altra
dada que permeti a la persona reclamant identificar les persones afectades. Certament, cal
entendre que pot presentar moltes dificultats agregar la informació o assolir un grau de
generalització suficient que garanteixi aquesta no reidentificació dels afectats, en el cas que ara
ens ocupa. Amb tot, és responsabilitat de l’entitat reclamada avaluar el risc i la possibilitat de
reidentificació de les persones afectades, per valorar la viabilitat de facilitar cert grau
d’informació anonimitzada degudament.
A més de tot el que s’ha explicitat fins ara, en atenció al que estableix l’informe de l’APDCAT
cal concloure també que, com ja s’ha dit, atesa la seva condició de membre del comitè
d’empresa, si escau, la persona reclamant té dret a conèixer la informació relativa a la
imposició de sancions a treballadors per la comissió d’infraccions molt greus (en els termes de
la normativa aplicable) i, que com a delegat sindical, cal reconèixer-li el dret també a accedir als
expedients tramitats a treballadors afiliats del seu sindicat. En la resta de casos, cal procedir
d’acord amb les consideracions fetes al llarg dels fonaments jurídics 3 i 4.
Finalment, i en línia amb el que acabem d’esmentar, atès que l’Institut Municipal de Parcs i
Jardins no ha traslladat a la GAIP la informació reclamada, i, atès que aquesta Comissió no ha
pogut examinar-ne el contingut, procedeix recordar que és responsabilitat íntegra de
l’administració reclamada donar compliment a les condicions en què s’ha de proveir la
informació a la persona reclamant, d’acord amb el que venim exposant fins ara, i que també es
la seva responsabilitat exclusiva atendre les previsions contingudes als articles 23 i 24 de la
LTAIPBG.
5. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de gestió
documental (SGD) i atribucions de la funció pública de secretaria
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte dels
documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. Un concepte molt ampli que requereix dotar-se d’un seguit d’eines i instruments
que permetin la millora dels processos, la seva normalització i estandardització, per tal de
garantir el compliment de la normativa i la qualitat de la informació i la implementació de
solucions que permetin garantir la correcta gestió de la informació pública. L’article 8 afegeix
que l’organització, l’avaluació i la conservació dels documents públics i l’accés a aquests són
responsabilitat directa dels titulars respectius.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les AAPP han
d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació i conservació del
document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de documents, la
inclusió en els expedient d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que garanteixi la
integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació única i
inequívoca de cada document que permeti classificar-lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de conservació
segons les convencions de cada comissió avaluadora, l’accés complet i immediat dels
documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la normativa
en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients electrònics ha
d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que contenen; que els
documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la integritat dels continguts,
i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i, quan escaigui, llur
confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en matèria d'arxius i
documents; que les administracions públiques han d'assegurar la possibilitat de transformar els
documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el format i la sintaxi informàtica a les
necessitats de gestió i preservació establertes per la normativa d'arxius i documents; que els
sistemes d'informació que utilitzin les administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació
d'aquesta llei han de garantir, sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs
dades, i també la traçabilitat de les accions que portin a terme; que les dades contingudes en
els sistemes d'informació de les administracions públiques es consideren documents públics
electrònics, i els són aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
Tanmateix, la LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a
facilitadors de dades i documents autèntics (art. 5.2) i la necessitat d’estructurar la informació
seguint criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental corporatiu i
incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d).
Cal recordar, que l’article 3 del Reial decret 128/2018, de 16 de març, pel qual es regula el
règim jurídic dels funcionaris d’Administració local amb habilitació de caràcter nacional, que
regula la funció pública de secretaria estableix en punt 2 la funció de fe pública, i entre
aquestes la direcció superior dels arxius i registres de l’entitat local (l). Així doncs i en
conseqüència d’aquest mandat legal i el d’assessorament legal preceptiu (article 2.1.a), ha de
ser coneixedora de l’existència d’un sistema de gestió documental, impulsora si no en disposa,
vetllar per la documentació amb una sistemàtica de treball mínima sobre la documentació de la
qual n'és el custodi i responsable primer de la manca de localització de documentació, de
mantenir l'ordre i garantir el retrobament de documentació.
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català que
regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre altres,
“els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència de llur
activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats autònomes,
les empreses públiques i les altres entitats que en depenen” i en conseqüència estan subjectes
al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de documents que estableix en
l’article 11.4 que “quan l'aplicació d'una taula d'avaluació i accés documental comporti
l'eliminació de documents, la persona tècnica que porti a terme aquesta aplicació, abans de
procedir a la destrucció, ha de: a) Disposar d'un inventari de la documentació a destruir, b)
Obtenir l'autorització de la secretaria general o de la direcció de l'organisme o entitat titular de
la documentació, c) Comprovar que cap circumstància administrativa o jurídica hagi alterat el
termini de conservació fixat per als documents a eliminar” i ha de disposar del corresponent
Registre de destrucció de documents (article 12) degudament autoritzat per la secretaria
general o la direcció de l’organisme o entitat titular dels documents.
Així doncs, atenent a aquests preceptes legals, la informació sol·licitada i reclamada, en el cas
que existeixi, ha de formar part de diferents expedients administratius, que han d’estar
perfectament classificats de manera que permeti la seva recuperació i facilitar-ne, si escau,
l’accés.
6. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
7. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 31 d’agost de 2023, resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la Reclamació 453/2023 i declara el dret de la persona reclamant a la
informació sol·licitada, d’acord amb les consideracions fetes al fonament jurídic 3, 4 i 5.
2. Requerir a l’Institut Municipal de Parcs i Jardins de l’Ajuntament de Barcelona que lliuri a la
persona reclamant la informació indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze
dies.
3. Requerir a l’Institut Municipal de Parcs i Jardins de l’Ajuntament de Barcelona a informar la
GAIP, dins del termini de quinze dies, de l’òrgan o la persona responsable del compliment
d’aquesta Resolució, així com de les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 453/2023 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar -ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.