Una persona solicitó al Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona información sobre su tratamiento radiológico, personal y maquinaria. Alegó vulneración de sus derechos como paciente y falta de rigor en la información recibida. La GAIP resolvió estimar parcialmente la solicitud (expediente de contratación), inadmitir gran parte por ser peticiones de valoración o ya satisfechas y declarar la pérdida de objeto en otros puntos.
Puntos clave de la argumentación
1
El derecho de acceso a la información pública se proyecta sobre información preexistente y no ampara la pretensión de obtener justificaciones de la idoneidad de las actuaciones o la creación de nueva documentación.
2
Las solicitudes de dictámenes o valoraciones técnicas sobre el caso del paciente son inadmisibles en este procedimiento si dicha valoración no existe previamente elaborada.
3
El acceso a la historia clínica y datos de salud propios debe tramitarse según el RGPD y la normativa sectorial sanitaria, siendo la APDCAT la autoridad competente para reclamaciones sobre el artículo 15 del RGPD.
4
El acceso a datos personales de terceros (personal técnico) requiere una ponderación donde prevalece el interés público de controlar la formación y competencia profesional frente a la privacidad del currículum detallado.
5
Es proporcionado facilitar la titulación, el tipo de contrato y la experiencia profesional previa en el centro del personal sanitario para garantizar la seguridad del paciente, sin necesidad de aportar el contrato íntegro o el CV completo.
6
La información sobre horarios concretos de entrada y salida de trabajadores resulta desproporcionada si ya se ha informado sobre la duración de la jornada y la organización de los turnos.
Texto completo
Resolució 690/2020, de 19 de novembre
Número d’expedient de la reclamació: 430/2020
Administració reclamada: Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona
Informació reclamada: Diversa informació sobre el tractament amb radiologia de la persona
reclamant, el personal del servei de radiologia i el maquinari.
Sentit de la resolució: Estimació parcial, inadmissió parcial i pèrdua parcial d’objecte.
Resum: Aquest procediment de reclamació només pot tenir per objecte aquella informació
prèviament sol·licitada i sobre la què l’administració ha resolt en sentit restrictiu del dret
d’accés, el què exclou que pugui ser-ne objecte la petició de nova informació o aquella que ja
s’ha informat, i només pot emparar la pretensió d’obtenir materialment la informació prèviament
existent a mans del subjecte obligat, amb independència de que puguin existir altres
pretensions de la reclamant com a pacient, garantides per la normativa sectorial sanitària, que
puguin defensar-se legítimament, però en tot cas al marge d’aquest procediment. Així, dels 50
punts la sol·licitud que porta causa d’aquesta reclamació, són inadmissibles com a objecte
d’aquest procediment de reclamació els que comportin la petició de dictàmens o valoracions
tècniques del seu cas. Una altra tipologia de peticions incloses en la sol·licitud inicial, i que es
mantenen i reiteren en la reclamació i en les al·legacions successives de la persona reclamant,
resten també fora de l’abast d’aquest procediment: són les que es formulen com una petició de
justificació de les actuacions o de motivació de les pràctiques seguides per l’Hospital, ja què el
dret d’accés garantit per l’article 18 LTAIPBG nomes es pot projectar sobre la informació, i no
empara la pretensió d’obtenir la justificació de la idoneïtat de l’actuació o de què es motivin les
decisions preses conegudes a partir de la informació proporcionada. Per la mateixa raó, aquest
procediment només pot tenir per objecte la informació pública tal i com estigui documentada i
en els termes en què se’n disposi prèviament, i per tant, el procediment d’accés a la informació
de l’LTAIPBG es satisfà amb el lliurament d’aquesta informació preexistent, sense que pugui
admetre’s com a objecte de la reclamació la pretensió de què es creï nova documentació o que
es certifiqui, per adequar-la als termes de la sol·licitud. Per tant, cal desestimar les al·legacions
de la persona reclamant en el sentit de no admetre com a satisfet el dret d’accés amb la
informació lliurada pel fet de considerar-la defectuosa o informal (manca de signatura, manca
de logotip) o perquè no s’adeqüi al contingut previst a la normativa sectorial (full de tractament)
o perquè li sembli contradictòria amb altres informacions aparegudes en diaris, memòries, o en
congressos del sector, o perquè en dubti o en sospiti i en demani l’acreditació probatòria de la
informació ja proporcionada. El procediment de reclamació no pot tenir per objecte la
comprovació de la informació rebuda, la creació de nova informació o la justificació del per què
no se’n té d’altra, i si l’administració manifesta de forma expressa que la què proporciona és la
única informació que té, aquest procediment no pot emparar la pretensió que s’elabori de nou o
que l’administració demostri la veracitat del què respon, ni aquesta Comissió té funcions
inspectores o investigadores per comprovar- ne l’exactitud. C ertament entre els 50 punts de la
sol·licitud hi ha informació que s’ha de considerar accés a dades pròpies de salut i a la pròpia
història clínica, com és el cas del full de tractament, o de les radiacions i proves a les què s’ha
sotmès. Però no és menys cert que aquestes peticions no eren les úniques que integraven la
reclamació, sinó que es presentaven acumulades en el procediment amb d’altra informació, la
majoria d’ella, clarament aliena al règim d’accés a dades personals pròpies, motiu pel qual es
va optar per evitar el fraccionament del procediment amb la inadmissió parcial dels punts que
feien referència a informació del tractament rebut per la pròpia reclamant, i la incoació d’un
segon procediment davant l’APDCAT per a la reclamació d’aquesta informació, amb la voluntat
de no perjudicar a la persona reclamant amb la càrrega d’un nou procediment o el retard que
pogués derivar de la seva escissió, per bé que garantint que l’APDCAT aportava al
procediment el seu criteri en relació amb l’accés a les dades personals, finalitat per a la qual se
li va demanar que n’emetés informe.
Paraules clau: Consorci. Persona interessada. Sanitat. Història clínica. Tractaments mèdics.
Personal. Contractes. Reclamació contra lliurament parcial. Recurs de reposició. Informació
pública. Congruència amb la sol·licitud. Objecte de la reclamació. Límits. Dades personals.
Dades pròpies. APDCAT.
Ponent: Elisabet Samarra i Gallego
Antecedents
1. El 23 d’agost de 2020 entra a la GAIP la Reclamació 430/2020, presentada contra el
Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona ( en endavant, el Consorci), en relació amb la
sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el
procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles
36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
2. El 10 de gener de 2020 la persona reclamant va adreçar una instància al Consorci Mar
Parc de Salut de Barcelona, mitjançant la qual, demana la informació següent, que en
aquesta resolució es numera (no així en l’original) per tal de facilitar -ne el seguiment en
aquesta resolució:
En relació amb el seu tractament al Servei d’Oncologia Radioteràpica:
1. Lliurament del document de planificació del tractament
2. Lliurament del diari d’operació del seu tractament.
3. Accés a tot el que es tingui sobre el tractament amb radiació que va rebre als centres
del Parc de Salut Mar. En imatges i escrit.
4. Lliurament de la dosi que va rebre cada dia i l’hora en què es va fer, així com les
persones presents.
5. Informació sobre els òrgans de risc i dosi de radiació que van rebre
6. Informació sobre la radiació del pulmó, la mama, els ganglis, amb identificació de quants
i quins.
7. Informació sobre si s’han irradiat microcalcificacions i els seus efectes.
8. Pregunta sobre la irradiació de la medul·la òssia o altres òrgans o teixits corporals.
9. Informació sobre la radiació de fuga a tot el cos, quantitat i efectes.
10. Lliurament d’un certificat de control de qualitat de l’equip i de comprovació de la
radiació de fuga.
11. Informació sobre els efectes en la seguretat del canvi d’hora de radiació (4 hores de
diferència).
12. Motiu del canvi d’hora de la visita que tenia concertada els divendres de les 19h a
les 15h.
En relació amb els equipaments del Servei a l’Hospital de l’Esperança
13. Informació sobre l’empresa privada que gestionava la radioteràpia l’any 2016, si
estava externalitzada.
14. Accés a total la informació sobre els acceleradors marca SIEMENS Mevatron MX2,
núm. de sèrie 2895 i Mevatron Primus núm. de sèrie 2883.
15. Rètols i instruccions dels referits acceleradors.
16. Programa de qualitat dels equipaments.
17. Informe de clausura i informes anuals 2015 i 2016.
18. Programa de qualitat dels acceleradors i quina empresa o feia.
19. Actualitzacions i modificacions després de l’any 2013 i per quina empresa es van fer.
20. Actualitzacions i modificacions per a la inclusió de noves tècniques com indica l’art.
5 del Reial decret 1566/1998.
21. Informació sobre si SIEMENS feia totes les reparacions dels equips i si totes les peces
són d’aquesta companyia.
22. Forma d’adquisició dels equipaments i expedient d’adquisició.
23. Full de registre amb les revisions del servei tècnic i de manteniment.
24. Periodicitat amb la que s’inspeccionaven i calibraven els equips.
25. Informació sobre si els equips eren obsolets.
26. Incidències o accidents que hi va haver durant la radiació de la pacient.
27. Informació sobre si els equips es van espatllar durant el seu tractament i sobre si la
causa és la seva eventual obsolescència.
28. Informació sobre si es va verificar la dosimetria al canviar d’accelerador durant la meva
radiació i la col·locació a la taula.
29. Informació sobre si es van canviar els acceleradors durant el seu tractament perquè
fallaven per vells i usats.
30. Informació sobre si és perjudicial per a pacients l’ús d’acceleradors vells i gastat, sobre
l’afectació a l’hermeticitat dels aparells.
31. Informació sobre el nombre de parades tècniques que han tingut els equips
32. Informació sobre si s’han produït sobrecalentaments de components elèctrics.
33. Informació sobre els controls de qualitat del col·limadors
34. Informació sobre si els mesos de juliol o agost de 2016 es disposava d’un aparell de
braquiteràpia en funcionament.
35. Informació sobre la tipologia de radiació, qualitat, volums i dosis per fracció real de cada
dia.
36. Informe dosimètric i fitxa de tractament.
37. Lliurament del document d’incidències.
38. Informació sobre si es va rebre un pagament del CatSalut per l’atenció rebuda del
Servei d’Oncologia Radioteràpica.
En relació amb els tècnics de radioteràpia:
39. Identificació de cadascuna de les persones que van intervenir en el tractament.
40. Lliurament dels fulls signats de cada dia de tractament, amb identificació del personal i
l’hora.
41. Informació sobre el motiu de canvi dels acceleradors i del personal tècnic
42. Formació i experiència del personal tècnic.
43. Tipus de contracte laboral d’aquest personal.
44. Horari d’aquest personal.
45. Nombre de tècnics treballant, hores al dia i setmanals d’un mateix tècnic.
En relació amb l’Hospital del Mar:
46. Informació sobre si l’Hospital del Mar en els mesos de juliol o agost de 2016 disposava
d’una instal·lació de radioteràpia IR-3342, adquirida el 2014, mentre seguia l’activitat de
l’Hospital de l’Esperança.
47. Informació sobre si es derivada a tothom a l’Hospital de l’Esperança.
48. Informació dels motius pels quals no es van posar en funcionament els acceleradors
adquirits l’any 2014 fins el maig de 2017.
49. Lliurament de l’informe de justificació de compra dels acceleradors l’any 2014.
Tatuatges i TC:
50. Lliurament del consentiment informat dels tatuatges i lliurament del consentiment
informat del TAC, així com la dosi de radiació rebuda per aquest dispositiu.
3. En data 10 de febrer de 2020 la gerent del Consorci va resoldre la sol·licitud estimant
parcialment la sol·licitud, excepte en relació amb els punts 43 i 44, per considerar aplicable
el límit relatiu a la protecció de dades personals previst a l’article 24 LTAIPBG, i va acordar
el lliurament de la informació estimada dins del termini legal establert a l’LTAIPBG per fer-
ho. El fonament jurídic cinquè de la mateixa Resolució fa constar que “En relació amb la
informació del punt 22è, es constata que el Consorci no disposa d’aquesta informació, atès
que l’expedient per a l’adquisició dels equipaments de radioteràpia als que es fa referència
la sol·licitant va ser promogut pel Consorci Sanitari de Barcelona. Per aquest motiu, la
sol·licitud ha de ser derivada als òrgans competents d’aquesta consorci”.
4. El dia 9 de març de 2020 la interessada va interposar recurs potestatiu de reposició, fent
constar que no estava d'acord en dos punts de la resolució de 10.2.2020. L’escrit annex
fonamentava la seva oposició a la desestimació dels punts 43 i 44 en què la petició del
tipus de contracte del personal tècnic i l’horari no s’havia de considerar una dada personal.
Igualment, plantejava un seguit de consideracions o objeccions a la informació rebuda.
5. El dia 11 de març de 2020, els serveis jurídics del Consorci emeten comunicació de la
informació estimada per la resolució de 9 de febrer, excepte una part que, per error, va ser
omesa i que es va enviar al dia següent, 12 de març. Pel que fa a la informació del punt
22, l’escrit del Servei jurídic informa que, “fetes les comprovacions pertinents, s’ha
comprovat que l’expedient de contractació pública per a l’adquisició dels equipaments de
radioteràpia de l’Hospital de l’Esperança no va ser promogut pel Consorci Sanitari de
Barcelona, tal com erròniament s’indica a la resolució, sinó que va ser promogut per
l’Institut Municipal d’Assistència Sanitària (actualment Consorci Mar Parc de Salut de
Barcelona) El seu finançament va provenir del Consorci Sanitari de Barcelona, motiu pel
qual es va formalitzar un conveni de col·laboració de data 25 d’octubre de 1995, però la
promoció dels expedients de licitació va correspondre a l’esmentat institut municipal”.
6. El 8 de juliol la persona reclamant presenta al·legacions a la informació rebuda els dies 11
i 12 de març, manifestant la seva disconformitat en relació amb cadascun dels punts.
7. El 24 de juliol es notifica a la persona reclamant la resolució de la Gerent del Consorci
estimant el seu recurs de reposició i reconeixent-li el dret a accedir a la informació
corresponent als punts 43 i 44, i se li comunicava en aquell mateix acte la info rmació
següent: “En relació amb els tècnics de radioteràpia: 43. Tipus de contracte laboral
d’aquest personal. La relació contractual de la plantilla de tècnics es distribueix entre
personal amb contractació laboral indefinida i personal amb contractació laboral temporal
per interinitat (substitucions). Tots aquests professionals son Tècnics Auxiliar en
Radioteràpia o Tècnics Auxiliar en Sanitat. 44. Horari d’aquest personal. Atès que el servei
de radioteràpia està obert des de les 08:00 h a les 20:30, els tècnics es distribueixen en
torns de matí i tarda de dilluns a divendres. Els caps de setmana no es treballa però sí els
festius fixats pel Parc de Salut Mar”. La Resolució especifica que l’estimació del recurs
potestatiu de reposició es refereix única i exclusivament al dret que ostenta la interessada
per a accedir a la informació referida en els punts 43 i 44 de l’antecedent primer, indicat
com el seu objecte, sense que es pronunciï sobre cap altra afirmació, opinió o observació
que la recurrent formula, per no ser estrictament l’objecte del mateix.
8. La Reclamació presentada el 23 d’agost de 2020 assenyala que la persona reclamant
hauria rebut la informació parcialment i indica, en termes literals, el següent: “he sol·licitat
informació sobre tractaments mèdics que he rebut pel constant abús sobre els meus drets
fonamentals a ser informada de forma seriosa i rigorosa per la gravetat del diagnòstic i
tractament que he rebut. Amb vulneració de la dignitat de la persona i dels drets humans.
Em contesta un advocat fent afirmacions contradictòries amb el document que adjunta,
demano experiència de personal del tractament per radioteràpia en concret que em va
atendre i em contesten en forma genèrica.”
9. El 24 d’agost de 2020 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la Reclamació.
10. El 25 d’agost de 2020 la GAIP comunica la Reclamació al Consorci i li requereix que, dins
del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un informe sobre
ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la que deriva i, en
general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació.
11. Els dies 2 i 3 de setembre de 2020 la persona reclamant presenta davant la GAIP noves
al·legacions sobre l’objecte de la seva reclamació.
12. El dia 14 de setembre de 2020 la GAIP trasllada la documentació addicional que la
persona reclamant hauria incorporat al procediment al Consorci i els requereix que es
pronunciïn exclusivament en relació amb la informació que encara no hauria estat lliurada.
La Comissió també demana que se li faci arribar el justificant o l’acusament de rebuda de
la resposta als punts 43è i 44è.
13. El 22 de setembre de 2020 té entrada al registre de la Comissió l’informe jurídic de
l’entitat, que justifica el fet d’haver indicat la via de la sol·licitud d’informació pública a la
reclamant en aquests termes: “Primer.- La pretensió de la Sra. XXX comprèn un ampli
espectre d’informacions i documentació d’àmbits diversos: documentació clínica,
contractació pública, informació institucional i organitzativa, laboral, etc. En aquest sentit,
l’ara reclamant havia dirigit sengles 4 reclamacions al Servei d’Atenció al Ciutadà del
Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona que van ser ateses al seu moment amb la
voluntat de donar les explicacions oportunes davant la disconformitat amb l’assistència
sanitària rebuda, qüestió que no pot ser objecte d’aquesta reclamació. El fet que la
reclamant finalment formulés una sol·licitud d’accés a informació pública va atorgar el
procediment de les màximes garanties, subjectant l’administració als terminis establerts a
la Llei de Transparència, Accés a la Informació Pública i Bon Govern (LTAIPBG) i obrint
les vies de recurs ordinari i de reclamació voluntària i gratuïta davant la GAIP, que ha
exercit”. En relació amb la sol·licitud que és objecte de reclamació, conclou que caldria
desestimar la reclamació del dia 23 d’agost de 2020, manifesta que: “Malgrat l’especial
volum d’informació sol·licitada i la vaguetat en que es formulen alguns extrems de la
sol·licitud, el Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona, a través del seu posicionament, ha
fet un esforç per a concretar l’abast de la sol·licitud de tal manera que pogués ser
comunicada a la reclamant informació adequada i proporcionada, evitant posicions que en
darrera instància haurien conduït a haver de donar trasllat de l’expedient altres interessats,
entrar en el fons sobre l’eventual existència de límits a l’accés per efecte de la legislació
sobre protecció de dades personals i, en definitiva, complicar i demorar les vies que, a
criteri d’aquesta administració, havien de permetre satisfer els interessos de la senyora
[...]”. i manifesta haver donat en la primera estimació parcial la informació de tots els punts
excepte el 22, 43 i 44, i atenent el recurs de reposició plantejat contra la desestimació dels
punts 43 i 44, també aquesta informació en forma genèrica i referida a tot el personal del
punt 39.
14. El 30 de setembre de 2020 la GAIP trasllada l’informe del Consorci a la persona
reclamant.
15. L’1 d’octubre de 2020 la Comissió s’adreça al Consorci i el requereix a què, en un termini
de deu dies, es pronunciï sobre tota la informació que es reclama, que no és només la dels
punts 43 i 44, ja que el recurs de reposició no es centra en els punts desestimats, sinó que
també planteja objeccions a la informació rebuda arran de la resolució parcialment
estimatòria i fa referència a altres punts sobre els quals la reclamant no estaria satisfeta.
16. El dia 6 d’octubre de 2020 la GAIP sol·licita un informe a l’Autoritat Catalana de Protecció
de Dades Personals (APDCAT), atès que una part de la informació sol·licitada és
denegada per contenir presumptament dades personals, i informa a les parts que el
termini per a resoldre la reclamació resta ampliat quinze dies més.
17. El 12 d’octubre de 2020 la persona reclamant presenta al·legacions sobre la informació
rebuda i, d’entre altres consideracions, comunica a la GAIP que des de la Comissió no
s’haurien fet arribar al Consorci les al·legacions que ella mateixa hauria presentat el dia 2
de setembre de 2020, i especifica que respecte els punts 43 i 44, la seva sol·licitud no té
per objecte accedir a cap currículum professional.
18. El dia 16 d’octubre de 2020 té entrada al registre de la GAIP un informe addicional del
Consorci en relació amb la present Reclamació, que informa de les al·legacions fetes per
la reclamant a la informació rebuda del Consorci. L’informe aporta nova informació o
aclariments als punts següents: Pel que fa al punt 1, fa constar que “En efecte, la
sol·licitud es refereix a un document de planificació del tractament i, en canvi, li és tramès
l’informe dosimètric. Aquest informe, a criteri dels responsables del Servei de Radioteràpia
del CMPSB, incorpora la informació detallada sobre el tractament de la pacient. No
existeix un document alternatiu que aportar, segons les comprovacions efectuades”.
Quant al punt 2, fa constar que “Com s’especifica en la comunicació d’informació del dia
11 de març de 2020, el diari d’operacions és un document que fa referència a tota la unitat
de tractament i afecta a diversos pacients. La reclamant manifesta ser coneixedora
d’aquesta circumstància i demana només la informació que li concerneix. El cert és que
aquest documentació inclou informació relativa a l’hora que diàriament s’engega
l’equipament, la càrrega de treball (nombre de sessions), hora d’apagada, etc. No existeix
una informació exclusivament referent a cada pacient. Aquesta informació es troba, no
obstant, en els fulls de tractament, que han estat tramesos a la reclamant tal com
s’especifica en el punt 1.”
En relació amb el punt 30, indica el següent: “La sol·licitud de la reclamant es formula amb
termes que denoten una valoració subjectiva respecte de l’estat dels equipaments del
Servei de Radioteràpia. El criteri manifestat pels responsables del Servei és que aquests
equipaments, malgrat ser evident que tenien anys de funcionament, es trobaven en bones
condicions de funcionament, segons s’acredita en els diversos controls de qualitat. La
pregunta que formula la reclamant en l’escrit d’al·legacions de 8 de juliol de 2020,
consistent en si els controls de qualitat eren realitzats per una empresa privada, no
formava part de la sol·licitud inicial. No obstant, podem informar que els controls de
qualitat dels equipaments són portats a terme pels físics del Servei de Radioteràpia i, per
tant, aquesta tasca no es troba externalitzada.”
Pel que fa al punt 33, amplia la resposta donada de la manera següent: “La resposta
comunicada ... indica que els controls de qualitat dels col·limadors s’inclouen en els
controls de qualitat de les unitats de tractament. S’informà que el resultat va ser sempre
correcte i que aquests controls es realitzaven amb periodicitat mensual i després de cada
reparació. La sol·licitud demanava informació també sobre el sistema emprat per al control
de qualitat, qüestió que segurament no quedà adequadament resposta en la comunicació
d’informació dels dies 11 i 12 de març de 2020. En aquest sentit, s’informa que els controls
de qualitat es realitzen pels físics del Servei de Radioteràpia i s’adeqüen a allò que
s’estableix al Reial decret 1566/1998, de 17 de juliol.”
Quant al punt 42, indica que la formació i experiència indicades de manera genèrica en la
resposta són exigides a tot el personal, inclosa la Sra XXXX objecte de l’al·legació. I en
relació amb el punt 49, s’indica que “Es respongué al seu moment a la sol·licitant indicant
que no es disposava d’informació. Interpretant novament el contingut de la sol·licitud, es
pot trametre l’informe justificatiu de l’expedient de contractació d’un dels acceleradors
lineals de l’Hospital del Mar, adquirir l’any 2014 (s’adjunta el document). El segon
accelerador no es va adquirir a través d’un expedient de contractació pública, sinó que va
ser objecte de donació per part de la Fundació CELLEX.”
Pel que fa als punts 8, 9, 10, 25, reitera que no disposa de cap més informació que la que
ja ha aportat.
En relació amb el punt 13, reitera la resposta ja donada i aclareix el següent: “La
informació aportada a la reclamant és correcta: el servei de radioteràpia no ha estat
objecte d’externalització de cap tipus. Es confon el concepte d’externalització amb el fet
que Assistència Sanitària Col·legial hagi encarregat al CMPSB la realització de
tractaments de radioteràpia als seus associats en el marc d’una contractació de serveis en
què el CMPSB és el prestador del servei, i no al contrari. El CMPSB és una entitat
productora de serveis d’assistència sanitària, que majoritàriament es presten en règim de
provisió pública a través d’un concert amb el Servei Català de la Salut. La naturalesa
jurídica pública del CMPSB no limita la possibilitat de poder realitzar activitat com
l’assenyalada per la reclamant als seu escrit d’al·legacions. Per l’anterior motiu, no es pot
aportar cap altra informació que la ja comunicada a la reclamant”
Pel que fa a la resta de punts, considera que les al·legacions formulades no qüestionen
que la informació s’hagi tramès, sinó en tot cas són objeccions al seu contingut o a
l’adequació de la documentació tramesa, aspectes que, a l’entendre del CMPSB, queden
fora de l’abast d’aquest procediment.
19. El dia 21 d’octubre de 2020 la GAIP trasllada les al·legacions que la persona reclamant
hauria tramès a la Comissió el dia 2 de setembre de 2020 al Consorci, i els dona un
termini de 10 dies per a pronunciar-se sobre les qüestions relacionades amb la informació
demanada.
20. El 23 d’octubre de 2020 la Comissió trasllada a la persona reclamant el darrer informe
rebut del Consorci.
21. El 4 de novembre de 2020 té entrada un informe del Consorci, que aporta la següent
informació addicional:
Punts 1, 2, 3 i 4: “A la vista dels informes identificats l’apartat primer d’aquest informe, es
considera necessari aclarir que els documents núm. 1, 2 i 3 conformen un únic document
corresponent a l’informe dosimètric del tractament de la reclamant.
El document núm. 4 és el full de tractament, el contingut del qual és qüestionat per la
reclamant.
Sense poder entrar en aquestes consideracions en seu del present procediment,
s’adverteix que
aquest document es troba signat per les professionals que van aplicar el tractament. La
signatura del document es realitza a través d’identificació en el sistema a través del
número d’empleat i una contrasenya i, per tant, no es trobarà en cap cas un document
signat de forma manuscrita, ja que bona part del procés està digitalitzat.
Cinquè.- Sobre la sol·licitud sobre titulació, experiència i horari del personal tècnic
Respecte d’aquesta qüestió controvertida, consta que s’ha sol·licitat informe de l’Autoritat
Catalana de Protecció de Dades per a avaluar l’impacte respecte el dret fonamental a la
protecció de dades dels tercers eventualment afectats.
Dit això, reiterem la informació ja aportada, en el sentit que la totalitat del personal tècnic
disposa de la titulació com a Tècnic auxiliar en Radioteràpia i, en el cas concret de les
professionals assenyalades seguidament, disposen de la titulació d’Operadors
d’Instal·lacions Radioactives emesa pel Consejo de Seguridad Nuclear. Pel què fa a
l’experiència, si ens referim exclusivament a l’activitat d’aquets personal al Servei de
Radioteràpia del CMPSB i vist que la reclamant manifesta no tenir interès en el CV
d’aquestes professionals, podem informar del següent:
- XXXX: Contracte indefinit des de juliol 2000.
- XXXX: Contractes de suplència de forma discontínua des de juliol de 2013.
- XXXX: Contractes de suplència de forma continuada des de juny de 2015.
Dit això, es desprèn de l’escrit d’al·legacions de 2 de setembre de 2020 que la reclamant
considera que la informació sol·licitada es pot trobar als diari d’operacions corresponents
al període comprès entre el 25 de juliol de 2016 i el 12 d’agost de 2016 o, com a mínim,
que aquesta informació contribuiria a satisfer els seus interessos.
D’acord amb això anterior, s’adjunten els diaris d’operacions corresponents a l’esmentat
període.
Sisè.- Sobre la informació corresponents al punt 49
S’entén que la resposta donada a l’informe de 16 d’octubre de 2020 respon adequadament
a la sol·licitud d’informació sobre aquest punt.”
22. El 4 de novembre de 2020 té entrada al registre de la GAIP l’informe de l’APDCAT que, en
termes literals, conclou: “D’acord amb l’article 24.3 LTC la resolució de la sol·licitud
d’accés a la història clínica de la persona sol·licitant s’havia de tramitar d’acord amb
l’RGPD i l’eventual reclamació s’ha de tramitar davant l’Autoritat Catalana de Protecció de
Dades, autoritat competent per conèixer de les reclamacions en relació amb el dret
d’accés previst a l’article 15 RGPD. En qualsevol cas, de la informació que consta a
l’expedient no s’observen elements que impedeixin l’accés a tota la informació reclamada
que consti a la història clínica, inclosa la identitat i categoria (o lloc que ocupen) dels
professionals que hi ha intervingut.
La normativa de protecció de dades impedeix facilitar de manera individualitzada les dades
sobre formació i experiència o les relatives al contracte, la jornada, i els horaris dels
tècnics. En canvi, sí que es pot lliurar els noms del personal o tècnics amb competències
de verificació i extensió d’informes relatius a la verificació i manteniment dels equips del
servei de radioteràpia.”
23. El 6 de novembre la persona reclamant fa arribar noves al·legacions, que suposen una
reiteració dels seus arguments en uns casos, o una reformulació de la sol·licitud
d’informació inicial:
- Punt 1 “Quant a què jo qüestiono el contingut del document [full de tractament] però no
el fet que s’hagi tramés no és cert, jo qüestiono el contingut del document i no accepto
altra document que no sigui el que diu el Reial decret que ha d’estar signat i amb el
contingut mínim que hi assenyala. Els 3 documents que esmenten no compleixen cap
d’ells aquests requisits. El document 1 no està signat per ningú, el document 2 sembla
que és un Tac i el document 3 és un gràfic que pot fer qualsevol (...)”.
- Punt 3: “M’han radiat el pulmó? Els ganglis limfàtics, microcalcificacions? Altres
òrgans? Això ho he preguntat a l’Hospital i no em contesten. Aquesta informació havia
de constar al full de tractament - el fet reglamentàriament, no el que volen fer passar per
full de tractament- i havia d’estar al meu historial clínic. Porto anys demanant aquesta
informació que no em contesten. Jo tinc dret a saber que m’han fet realment. Si
aquesta qüestió ha arribat a aquest procediment és perquè el CMPSB em va obligar a
presentar la sol·licitud de transparència. Ara sé que sí m’han radiat pulmó i més,...”
- Punt 4: “ ...manifesta la CMPSB que jo qüestiono el contingut i format del document i no
que ha estat lliurada. Com indico al meu escrit el contingut del full de tractament ho
determina l’art. 7 del Reial decret 156/1998. El document que em lliuren no és aquest
document. Em lliuren un document sense cap signatura. Sembla un excel que no té
cap logotip ni signatura. Jo podria fer això. A més, té incongruències amb altre
document que es diu “Curs del Servei” on indica que la DT L’11/6/2016 era 37 Gy, pel
que el dia 12/6/2020 havia de ser de 3,5 Gy no 2,7 Gy com fan constar en aquest excel
que adjunten com a document 4 (que intenten fer passar per full de tractament)”.
- En relació amb les microcalcificacions, l’al·legació mostra que ja coneix que se li han
radiat, i davant de la resposta fa manifestacions sobre el perjudici en la salut que li
podrien ocasionar aquestes radiacions fetes amb un equip que considera obsolet, i
conclou demanant l’informe del fabricant on indicaria que s’havien de substituir
immediatament : “No sé la data d’aquest informe però el vull demanar, el cas és que
era d’abans de juliol de 2014.”
- “Dels punts 8 al 10. Entenc que m’estan reconeixent que no tenen cap Certificat de
control de qualitat de l’equip perquè el que em van lliurar demostra el seu intent
d’engany....”
- Dels punts 11 i 12 considera que no han respost al què s’hi preguntava.
- En relació al punt 13, insisteix que el què demana és saber l’empresa que tenia
externalitzat el servei de radioteràpia.
- En relació amb el punt 14, fa les següents consideracions següents: “el que manifesto
és que en aquests tractaments totes les tècniques en radioteràpia han d’estar
acreditades. Així, com és que una de les tècniques “E S” que segons vostès em van
tractar no hi consta acreditada al document que aporten. I respecte a l’altra, “N M”,
resulta que era suplent. Això juntament amb l’ocultació de la seva experiència indica
que no són transparents en la informació. Aquesta acreditació és necessària per
atendre com a tècnica en radioteràpia i a l’informe que adjunten “E S” no en consta i “N
M” consta com a suplent. És normal que demani quina experiència tenien com a
tècniques d’aquests acceleradors.”
- En relació al punt 15, la reclamant diu “em diuen que no disposen d’aquesta informació.
Però amb anterioritat m’havien lliurat un document de l’any 2000 sense signar. Què em
volien enganyar?”
- En relació al punt 16, la reclamant insisteix que “no indiquen la informació que demano,
és a dir, les actualitzacions a què estan obligats d’acord amb l’article 5 del Reial decret
1566/1998, de protecció radiològic”:
- En relació al punt 17, la reclamant recull la informació del CPMSB que indicaria que no
va introduir cap modificació ni actualització des del 2006, i fa un seguit de
consideracions alienes a l’objecte del procediment
- En relació al punt 18, la reclamant manifesta que el que qüestiona és que li enviïn “un
document sense signar per ningú el qual no accepto perquè no té cap validesa ni
autenticitat. Però com volen que accepti això?”
- En relació al punt 19 manifesta altra vegada que no accepta un document sense signar,
i que al document 9 no hi consta cap acreditació d’inspeccions i de calibrat d’equips.
- En relació al punt 20 i 25 la reclamant recalca que “pregunto si els equips eren
obsolets. Tornen a dir que jo no qüestiono que s’hagi tramès la informació, sinó el
contingut. És clar, perquè estan mentint i falsejant informació sobre protecció
radiològica. Clar que sabien que eren obsolets...”
- Dels punts següents fins al 32 , la reclamant fa aquesta manifestació: “indiquen que jo
no qüestiono la tramesa de la documentació, però si el contingut. Clar, és que si
acceptem qualsevol document com a vàlid pel fet de fer la tramesa seria un frau de
transparència i d’informació.”
- Respecte al punt 33, la reclamant diu: “ em diuen que els controls de qualitat es feien
periòdicament. Però si el fabricant els va indicar que “era imprescindible la substitució
dels acceleradors perquè havien arribat al final de la seva vida útil” i que eren obsolets.
Tampoc he vist cap document que acrediti el que diuen sobre aquests controls. No
tenen cap Certificat. Em diuen que el control de qualitat els fan els físics del Servei,
però això és controlar-se a sí mateix. Tampoc he vist cap document signat per aquests
físics. “
- Al punt 42 insisteix que el que pregunta és “quina experiència en els acceleradors en
qüestió tenien les tècniques en radioteràpia que em van atendre i perquè una d’elles no
estava acreditada”
- Respecte de la petició de l’informe de compra de l’equipament ja aportat pel Consorci,
la persona reclamant demana ara “l’informe que va fer SIEMENS sobre la
imprescindible necessitat de substituir els acceleradors de l’Hospital de l’Esperança i
que em diguin quan va pagar el Cap Salut pel meu tractament de radioteràpia”.
I conclou el seu escrit manifestant el següent: “Respecte a l’altra documentació em
reitero en el que ja he manifestat, d’una banda, els documents o bé no estan signats o
són antics (1998) sense signar o manquen com el full de tractament. Com volen que
accepti un document de 1998 com si fos un certificat de qualitat quan en l’any 2000 es
va acreditar que no feien cap Certificat de control. Que ens prenen per simples?”
24. El 10 de novembre, la GAIP trasllada l’informe de l’APDCAT a les parts, per al seu
coneixement.
25. El 12 de novembre la persona reclamant presenta al·legacions contra l’informe de
l’APDCAT, qüestionant el criteri de l’APDCAT de considerar afectades per la protecció de
dades personals les dades relatives al contracte laboral i horari del personal tècnic sanitari,
que no hauria tingut en compte la normativa de protecció radiològica i el drets dels
pacients, i d’altra banda nega que mai hagi demanat en la seva sol·licitud ni accés al seu
historial clínic (que hauria demanat i obtingut fora d’aquest procediment) ni el currículum
del personal tècnic que l’hauria atesa, sinó només la seva experiència i formació
professional, i demana que no es publiqui al seu web, com es fa de forma ordinària,
l’informe de l’APDCAT, perquè conté aquests errors. La GAIP trasllada a la persona
reclamant la conveniència que faci aquesta petició i observacions directament a
l’APDCAT, autora de l’informe.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública
adreçada a un consorci subjecte a les obligacions de l’LTAIPBG.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
L’article 42.7 LTAIPBG disposa que la Comissió pot demanar els informes i dades que
consideri necessaris per a fonamentar les seves Resolucions, i l’article 33.4 RGAIP fixa en
quinze dies el termini de què disposa l’Administració per a l’emissió de l’informe requerit per al
GAIP. Particularment, l’article 42.8 LTAIPBG preveu que, si la denegació de l’accés per part de
l’Administració s’ha fonamentat en la protecció de dades personals, la Comissió haurà de
sol·licitar a l’Autoritat Catalana de Protecció de Dades (APDCAT) que emeti informe sobre
l’adequació de l’accés a la normativa de protecció de dades.
2. Sobre l’adequació del procediment i la determinació del seu objecte
L’escrit de reclamació es fonamenta, i les successives al·legacions presentades hi fan
referència constant, en el fet que s’haurien vulnerat els drets de la persona reclamant, com a
pacient, a ser informada del tractament rebut i dels seus efectes. Reitera en diverses ocasions
haver rebut “publicitat enganyosa” del tractament, que no hauria admès si hagués estat
informada del grau d’obsolescència de l’equip i de la possibilitat d’utilitzar-ne un altre de nova
compra. Afirma, igualment, no haver estat degudament informada dels òrgans radiats o dels
efectes que se’n podria derivar, entre d’altres qüestions, i tot això, la porta afirmar i motivar en
la reclamació que s’hauria abusat dels seus “drets fonamentals a ser informada de forma
seriosa i rigorosa per la gravetat del diagnòstic i tractament que he rebut. Amb vulneració de la
dignitat de la persona i dels drets humans ”.
Cal aclarir, d’entrada, que aquesta Comissió no és l’òrgan competent, ni aquest procediment és
pertinent, per a la revisió d’aquestes qüestions ni per a la determinació si, efectivament, la
informació rebuda és suficient i adequada al seu dret com a pacient a la informació assistencial,
reconegut a l’article 4 de la L lei bàsica 41/2002, del 14 de novembre, reguladora de l'autonomia
del pacient i de drets i obligacions en matèria d'informació i documentació clínica, i a l’article 2
de la Llei 21/2000, de 29 de desembre, sobre els drets d'informació concernent la salut i
l'autonomia del pacient, i la documentació clínica, en la mesura que, tal i com in dica aquell
mateix precepte, aquesta informació garantida a la pacient en relació amb la pròpia salut i la
intervenció assistencial que se li practiqui “ ha de formar part de totes les actuacions
assistencials” i correspon donar -la al metge responsable del pacient garantir el compliment del
dret a la informació, i als professionals assistencials que l'atenen o li apliquen una tècnica o un
procediment concrets. No es tracta, doncs, d’un procediment administratiu d’exercici del dret a
la informació amb resolució, expressa o presumpta, de l’administració que restringeixi el dret
d’accés, sinó d’un escenari d’informació relacional entre metge- pacient, normalment verbal, que
s’ha de produir en el marc del tractament, sense incoació de procediment de sol·licitud i sense
resolució administrativa que pugui ser revisada per aquesta Comissió, en l’exercici de les seves
competències, motiu pel qual no pot ser objecte del procediment de reclamació, d’acord amb
l’article 39 LTAIPBG transcrit al fonament jurídic anterior.
Resulta pertinent, igualment, aclarir que l’accés a l’historial clínic de la pacient es regeix, com
indica l’informe de l’APDCAT, pel règim d’accés a dades pròpies regulat per l’article 15 RGPD,
per expressa remissió de l’article 24.3 LTAIPBG, de forma que el procediment de sol·licitud
d’informació pública de l’article 18 LTAIPBG seria impropi per a obtenir -les, no tant perquè, com
afirma la persona reclamant, la informació sobre la salut de la reclamant no sigui informació es
pugui difondre públicament –que no ho és, evidentment-, sinó pel fet que, per expressa
remissió de l’article 23 LTAIPBG, l’accés a les dades pròpies es regeix per la normativa de
protecció de dades personals, concretament per l’article 15 RGPD, amb un règim d’accés més
reforçat i menys limitat. Segons indica la persona reclamant, ja ha demanat i obtingut, fora
d’aquest procediment, l’accés a la seva història clínica, i per tant remarca que no és objecte
d’aquest procediment obtenir-la. Tanmateix, especialment però no exclusivament en la primera
part de la sol·licitud, fa un seguit de preguntes o peticions de documentació que s’han de
considerar part de la seva història clínica (full de tractament, òrgans radiats, o consentiment
informat del tatuatge, radiació de microcalcificacions, per exemple), i és per això que l’APDCAT
indica, en el seu informe, que el procediment adequat hauria estat el procediment d’accés
davant d’aquella Autoritat. Aquesta informació, atenent a les definicions legals contingudes a
l’article 3 de la Llei bàsica 41/2002, del 14 de novembre, abans esmentada, pot ser
considerada història clínica, definida com el “conjunt de documents que contenen les dades,
valoracions i informacions de qualsevol índole sobre la situació i l’evolució clínica d’un pacient
al llarg del procés assistencial”.
La persona reclamant, tanmateix, insisteix en què si ha emprat aquest procediment, ha estat
per expressa indicació del Consorci, i aquesta decisió pot estar justificada, a priori, tenint en
compte que paral·lelament es tramitava la petició d’accés a la història clínica, i que el gruix de
la sol·licitud demana informació que no es pot considerar dada personal pròpia de la reclamant,
sinó informació pública adient a aquest procediment: per exemple, tota les peticions
relacionades amb el contracte i horari del personal de radiologia, l ’obsolescència dels equips,
els informes de compra, el seu control i manteniment, o la qualificació del personal tècnic que
els utilitza, per exemple. Tenint això en compte, i per evitar divisions del procediment que
comportin un retard o una càrrega per a la persona reclamant, la GAIP ha admès a tràmit la
reclamació, que queda lligada a la sol·licitud d’informació indicada a l’antecedent 2, a la seva
resolució així com a la resolució del recurs de reposició interposat, i que es resoldrà d’acord
amb l’LTAIPBG.
D’acord amb això, aquest procediment de reclamació només pot tenir per objecte aquella
informació prèviament sol·licitada i sobre la què l’administració ha resolt en sentit restrictiu del
dret d’accés, el què exclou que pugui ser-ne objecte la petició de nova informació o aquella que
ja s’ha informat, i només pot emparar la pretensió d’obtenir materialment la informació
prèviament existent a mans del subjecte obligat, amb independència de que puguin existir
altres pretensions de la reclamant, com a pacient, garantides per la normativa sectorial
sanitària i que puguin defensar-se legítimament, però en tot cas al marge d’aquest
procediment.
Així, dels 50 punts la sol·licitud que porta causa d’aquesta reclamació, són inadmissibles com a
objecte d’aquest procediment de reclamació els que comportin la petició de dictàmens o
valoracions tècniques del seu cas (per exemple, el riscos o perjudicis que puguin derivar-li
d’una radiació de les microcalcificacions), si aquesta valoració no existeix prèviament ja
elaborada, tal i com preveu l’article 29.2 LTAIPBG .
Una altra tipologia de peticions incloses en la sol·licitud inicial, i que es mantenen i reiteren en
la reclamació i en les al·legacions successives de la persona reclamant, resten també fora de
l’abast d’aquest procediment: són les que es formulen com una petició de justificació de les
actuacions o de motivació de les pràctiques seguides per l’Hospital, ja què el dret d’accés
garantit per l’article 18 LTAIPBG només es pot projectar sobre la informació, i no empara la
pretensió d’obtenir la justificació de la idoneïtat de l’actuació o de que es motivin les decisions
preses conegudes a partir de la informació proporcionada.
Per la mateixa raó, aquest procediment només pot tenir per objecte la informació pública tal i
com estigui documentada i en els termes en què se’n disposi prèviament, i per tant, el
procediment d’accés a la informació de l’LTAIPBG es satisfà amb el lliurament d’aquesta
informació preexistent, sense que pugui admetre’s com a objecte de la reclamació la pretensió
de què es creï nova documentació o que es certifiqui, per adequar-la als termes de la
sol·licitud. Són inadmissibles, doncs, les peticions d’emissió de certificacions sobre els controls
de qualitat o de radiacions de fuga, per exemple, si abans no existien expedides.
Tampoc és admissible com a objecte d’aquest procediment la petició que la informació de què
disposa l’Administració es modifiqui, millori o completi per satisfer la sol·licitud, ni tan sols per
adequar-la a les exigències normatives, ja que el procediment de sol·licitud d’informació previst
a l’LTAIPBG s’ha de considerar satisfet adequadament amb el lliurament de la informació tal i
com en disposava l’administració, i l’objectiu d’aquest procediment emmarcat i emparat en la
garantia de la transparència per al control de la gestió pública de la salut és, precisament,
permetre que es coneguin les pràctiques o actuacions realitzades, i si són irregulars o
presenten mancances. Serà a partir d’aquesta informació que, si ho considera adient, la
persona reclamant podrà endegar les actuacions de denúncia, de queixa o de responsabilitat
patrimonial contra l’administració que correspongui, però en el marc d’un altre procediment
adequat a aquesta finalitat i diferent d’aquest. Per tant, cal desestimar les al·legacions de la
persona reclamant en el sentit de no admetre com a satisfet el dret d’accés amb la informació
rebuda pel fet de considerar- la defectuosa o informal (manca de signatura, manca de logotip), o
perquè no s’adeqüi al contingut previst a la normativa sectorial (full de tractament) o perquè li
sembli contradictòria amb altres informacions aparegudes en diaris, memòries, o en
congressos del sector, o perquè en dubti o en sospiti i en demani l’acreditació probatòria de la
informació ja proporcionada. El procediment de reclamació no pot tenir per objecte la
comprovació de la informació rebuda, la creació de nova informació o la justificació del per què
no se’n té d’altra, i si l’administració manifesta de forma expressa que la què proporciona és la
única informació que té, aquest procediment no pot emparar la pretensió que s’elabori de nou o
que l’administració demostri la veracitat del què respon, ni aquesta Comissió té funcions
inspectores o investigadores per comprovar-ne l’exactitud.
Finalment, no poden ser objecte d’aquest pronunciament aquelles preguntes retòriques
formulades per la persona reclamant no pas amb la pretensió d’obtenir informació, sinó amb la
manifesta voluntat de servir per a la formulació d’una crítica a una actuació, decisió o
procediment de l’Hospital que són perfectament coneguts per la persona reclamant d’antuvi i
que es pregunten només com a p retext per fer-ne una denúncia o queixa, que pot ser
perfectament legítima en altres tribunes d’opinió o en el marc d’altres procediments amb
finalitat sancionadora o de rescabalament patrimonial de la persona reclamant, si escau, però
que resulten aliens i impertinents en aquest procediment.
3. Sobre la protecció de les dades personals
Entre la informació sol·licitada n’hi ha que s’ha de considerar informació protegida per la
normativa de protecció de dades personals, en la mesura en què és informació personal
referida a una persona física identificada o identificable, i d’aquesta informació n’hi ha que són
dades personals pròpies (les relatives al seu propi tractament del primer bloc de la sol·licitud), i
d’altra que són dades personals referides a terceres persones (les referides al personal tècnic
de radioteràpia). L’accés a aquestes dades s’haurà de sotmetre al règim d’accés a d’accés a
dades pròpies (article 24.3 LTAIPBG) o al règim d’accés a les dades de terceres persones
regulat als articles 23 i 24.1 i 2 LTAIPBG.
L’APDCAT ha emès informe, a requeriment de la GAIP, sobre l’adequació de l’accés que es
reclama a la normativa de protecció de dades personals. En l’informe, l’APDCAT assenyala
que, a criteri seu, aquesta Comissió hauria d’haver inadmès la reclamació en relació amb les
dades del tractament de la pròpia reclamant, perquè li correspon a l’Autoritat, d’acord amb la
Llei 32/2010, de l’1 d’octubre, de l’Autoritat Catalana de Protecció de Dades, article 5.b) la
competència per “ resoldre les reclamacions de tutela formulades per les persones afectades
respecte a l’exercici dels drets d’accés, rectificació, cancel·lació i oposició”, ja que el règim
d’accés a les dades pròpies és el regulat a la normativa de protecció de dades, concretament a
l’article 15 RGPD, de manera que conclou que la resolució de “l a sol·licitud d’accés a la història
clínica de la persona sol·licitant s’havia de tramitar d’acord amb l’RGPD i l’eventual reclamació
s’ha de tramitar davant l’Autoritat Catalana de Protecció de Dades, autoritat competent per
conèixer de les reclamacions en relació amb el dret d’accés previst a l’article 15 RGPD.”
Tal i com ja s’ha indicat en el fonament jurídic 2, i tot i que la persona reclamant ha fet
al·legacions negant que la reclamació tingui per objecte l’accés a la seva història clínica - que
havia sol·licitat paral·lelament i que ja ha obtingut-, certament que entre els 50 punts de la
sol·licitud hi ha informació que s’ha de considerar accés a dades pròpies de salut i a la pròpia
història clínica, com és el cas del primer bloc on es demana el full de tractament, o informació
de les radiacions i proves a les què s’ha sotmès. Però no és menys cert que aquestes peticions
no eren les úniques que integraven la reclamació, sinó que es presentaven acumulades en el
procediment a d’altra informació, la majoria d’ella, clarament aliena al règim d’accés a dades
personals pròpies, motiu pel qual es va optar per evitar el fraccionament del procediment amb
la inadmissió parcial dels punts que feien referència a informació del tractament rebut per la
pròpia reclamant, i la incoació d’un segon procediment davant l’APDCAT per a la reclamació
d’aquesta informació, amb la voluntat de no perjudicar a la persona reclamant amb la càrrega
d’un nou procediment o el retard que pogués derivar de la seva escissió, per bé que garantint
que l’APDCAT aportava al procediment el seu criteri en relació amb l’accés a les dades
personals, finalitat per a la qual se li va demanar que n’emetés informe.
Més enllà d’aquesta objecció procedimental, l’APDCAT considera, en relació amb la informació
referida al personal tècnic de radioteràpia, que s’ha d’estimar l’accés a la identitat i categoria (o
lloc que ocupen) els professionals que han intervingut en el tractament, perquè és informació
que queda inclosa en la història clínica i, per tant, el seu accés queda emparat en la Llei
21/2000, de 29 de desembre, sobre els drets d'informació concernent la salut i l'autonomia del
pacient. En canvi, considera que “la normativa de protecció de dades impedeix facilitar de
manera individualitzada les dades sobre formació i experiència individualitzades, que es
correspondrien amb el seu currículum professional, o les relatives al contracte, la jornada, i els
horaris dels tècnics”, decisió que motiva de la manera següent: “Tot i que alguna de la
informació que reclama la persona pacient, certament pot donar-li elements de judici sobre els
mitjans de que disposa el centre (equips, disponibilitat de personal en cadascun dels torns,
qualificació, etc.), no sembla necessari que respecte la informació sobre aquestes qüestions
hagi d’incloure informació personal. Oferir informació individualitzada sobre la formació,
experiència, tipus de contracte laboral etc. és una informació que permet obtenir un perfil
professional de cadascuna de les persones afectades i, encara més, si s’ofereix a més
informació sobre els torns o els horaris laborals de manera individualitzada. Resulta doncs una
mesura molt invasiva per a les persones afectades i innecessària per poder avaluar la prestació
del servei. En aquest sentit, resulta plenament respectuós amb la normativa de protecció de
dades personals oferir informació sobre la titulació exigida en cadascuna de les categories
professionals que han intervingut en la seva atenció i la seva vinculació amb el centre sanitari, i
sobre els torns existents, sense que aparegui com a justificat oferir informació sobre la formació
o experiència individualitzada de cadascuna de les persones que han intervingut en
l’assistència o els torns i horaris que han fet.”
La persona reclamant ha fet al·legacions contra aquest informe de l’APDCAT, en primer lloc per
negar que sigui objecte d’aquesta reclamació, ni de la sol·licitud que en porta causa, l’accés a
la història clínica, i en segon lloc, negant que mai hagi pretès obtenir el currículum d’aquest
personal que l’ha tractat amb radioteràpia, sin ó que només demana saber “ l’experiència
d’aquestes tècniques en la manipulació dels concrets aparells amb els que em van radiar”.
Quant a tipus de contracte i l’horari, fa constar que els sol·licitava “per temes de seguretat del
pacient”.
Aquesta Comissió difereix parcialment de les conclusions de l’informe de l’APDCAT, que no
resulta vinculant del sentit d’aquesta resolució, per les raons que seguidament s’argumentaran.
No presenta dubtes ni discrepàncies l’accés al primer bloc de dades personals, les referides al
tractament de la pròpia reclamant, se li vulgui dir història clínica o dades de la seva pròpia
salut. És clar que és informació a la què la persona reclamant té dret d’accés, tenint en compte
que l’article 24.3 de LTAIPBG estableix que les sol·licituds d’accés a la informació que només
continguin dades de la persona sol·licitant s’han de resoldre d’acord amb la regulació del dret
d’accés que estableix la legislació de protecció de dades de caràcter personal, que les regularia
en l’article 15 RGPD, i que la documentació clínica relativa al seu procés assistencial és
informació a la què el pacient té reconegut el dret a ser-ne informat, d’acord amb els articles 2 i
3 de la Llei 21/2000, de 29 de desembre, sobre els drets d'informació concernent la salut i
l'autonomia del pacient.
Pel que fa a la informació sobre terceres persones, tampoc no hi ha discrepància amb
l’APDCAT en considerar que s’ha d’estimar directament i sense majors ponderacions l’accés a
les dades identificatives del personal assistencial, així com de la seva formació o categoria,
atès que es considera informació de la història clínica dels pacients garantida, com ja s’ha vist,
per la Llei 21/2000, de 29 de desembre, sobre els drets d'informació concernent la salut i
l'autonomia del pacient.
Quant al tipus de relació contractual, titulació i experiència i horari d’aquest personal tècnic, val
a dir, en primer lloc, que són dades personals (encara que la persona reclamant en dubti,
perquè fan referència a l’exercici professional, s’han de considerar dades personals, ja que són
dades que es demanen relacionades amb una persona física identificada) , l’accés a les quals
s’haurà de sotmetre al règim de ponderació casuística de l’article 24.2 LTAIPBG, que disposa
que: “2. Si es tracta d’altra informació que conté dades personals no incloses a l’article 23, es
pot donar accés a la informació, amb la prèvia ponderació raonada de l’interès públic en la
divulgació i els drets de les persones afectades. Per a dur a terme aquesta ponderació s’ha de
tenir en compte, entre altres, les circumstàncies següents:
a) El temps transcorregut.
b) La finalitat de l’accés, especialment si té una finalitat històrica, estadística o científica, i les
garanties que s’ofereixin.
c) El fet que es tracti de dades relatives a menors d’edat.
d) El fet que pugui afectar la seguretat de les persones.”
Considerant que la finalitat de l’accés, segons es desprèn de les motivacions i al·legacions de
la reclamant, seria la de comprovar possibles irregularitats o deficiències en la prestació del
tractament assistencial que ha rebut, en especial, pel que fa a la radioteràpia, caldrà tenir en
compte en la ponderació entre la protecció de les dades personals d’aquest personal tècnic i el
dret d’accés de la reclamant, si la informació personal que es demana és rellevant, adequada i
proporcional per servir a aquesta finalitat. Igualment, caldrà valorar en la ponderació si la
informació pot tenir incidència en la seguretat del pacient, sobretot tenint en compte que la
pròpia persona reclamant, en les seves al·legacions a l’informe de l’APDCAT, indica que
demana la informació en relació amb la seva seguretat. Finalment, caldrà tenir en compte el
principi de minimització en la cessió de dades personals, per tal d’acotar l’accés a aquelles
dades que resultin efectivament rellevants, necessàries i adequades per servir aquestes
finalitats, i excloure’n aquelles que siguin desproporcionades per aconseguir-les.
Atenent tots aquests elements de ponderació, sembla clar que la informació sobre la titulació
del personal tècnic que l’ha tractada amb radioteràpia és rellevant per a comprovar que aquest
servei es presta per personal que té la formació adequada i suficient per garantir la seguretat
dels pacients. El tipus de contracte podria ser també informació adequada, en la mesura en
què el tipus de vincle laboral o la seva durada pugui connectar-se amb aquesta finalitat.
Finalment, l’horari del personal podria tenir rellevància si es refereix a la durada de la jornada
laboral, en la mesura en què pogués alertar d’una prolongació excessiva que arrib és a influir
negativament en el rendiment d’aquests professionals.
Delimitada la informació rellevant per a l’accés, caldrà veure si el dret d’accés ha de prevaler
sobre el dret a la protecció de dades. En aquest sentit, cal tenir en compte que la protecció de
dades personals sotmeses al règim de l’article 24.2 LATIPBG constitueix un límit ponderable,
és a dir, que no predetermina l’exclusió de les dades personals (com fa l’article 23 en relació
amb les categories d’especial protecció) sinó que la seva aplicació s’ha d’avaluar i mesurar-ne
l’abast restrictiu d’acord amb els principis generals de ls articles 20 .1 i 22.2 LTAIPBG, que
exigeixen l’aplicació restrictiva en benefici del dret d’accés, la proporcionalitat en relació amb la
finalitat de l’accés, i la valoració de la presència d’altres interessos públics i privats legítims al
cas. Començant per aquests interessos que concorren i que han de ser valorats en la
ponderació del dret d’accés, es concreten en, d’una banda, l’interès públic en facilitar el control
de l’adequada formació i competència del personal sanitari, i de l’altra, l’interès privat de la
reclamant, en tant que pacient d’aquest personal, en conèixer-ne la seva expertesa i
competència professional.
Quant a l’aplicació restrictiva del límit suposa preservar, tan com sigui possible, el dret d’accés,
permetent l’accés parcial la informació que no quedi directament afectada.
Finalment, l’exigència d’aplicar els límits amb proporcionalitat en relació amb la finalitat de
l’accés, comporta que s’hagi de valorar, atenent les circumstàncies de cada cas, si el dany en
el bé jurídic protegit pel límit (la protecció de dades personals, en aquest cas) resulta
proporcionat i no excessiu per a assolir la finalitat de l’accés, o dit d’altra manera, si la limitació
del dret d’accés resulta proporcionada tenint en compte la rellevància d’aquesta informació per
a la finalitat de l’accés, i l’abast del dany que l’accés causa en l’esfera del dret a la protecció de
dades personals dels tercers afectats.
D’acord amb això, cal dir, pel que fa al punt 44, que la informació ja facilitada sobre la durada
dels torns horaris, segons es detalla al fonament jurídic següent, permet servir a la finalitat de
l’accés, ja que es comprova que la jornada laboral és de 35 hores setmanals, prestada en
horari de matí o de tarda, sense guàrdies nocturnes ni de cap de setmana, i per tant, servida
aquesta finalitat amb la informació genèrica proporcionada, resultaria desproporcionat oferir
informació individualitzada, lesionant l’esfera personal, que desvetllés l’horari concret d’entrada
i sortida d’aquelles tres persones que la van tractar, tenint en compte, a més, que la persona
reclamant ja pot deduir si tenien torn de matí o de tarda, sabent com coneix en una franja
horària va rebre la radioteràpia.
Quant a la sol·licitud del tipus de contracte (punt 42) del personal que l’ha tractat amb
radioteràpia, cal dir que resultaria desproporcionat permetre l’accés a la còpia del contracte
laboral, o a la nòmina, o al currículum professional complet d’aquest personal, on poden
aparèixer dades personals de l’esfera privada i familiar, o fins i tot de la intimitat que serien
altament lesives del dret a la protecció de dades personals, així com dades personals
vinculades a l’activitat professional que serien igualment desproporcionades, en ser excessives
per a la finalitat de l’accés. En canvi, seria adequat i proporcionat a la finalitat de l’accés,
causant el mínim dany en la protecció de dades personals del personal afectat, proporcionar
informació sobre el tipus de contracte (règim jurídic i durada), -sobretot, tenint en compte les
obligacions de transparència aplicables als contractes subscrits per l’administració i a les
relacions amb el seu personal- , sense donar accés al seu contingut íntegre.
Pel que fa a la titulació i experiència d’aquell personal (punt 43) resulta proporcionat informar
de la titulació o formació específica requerida pel Consorci per al personal que contracta com a
tècnic en radiologia i si el personal que va tractar a la reclamant la tenia - informació que permet
un control sobre l’actuació del Consorci en la provisió de personal capacitat i preparat per al
servei sanitari que ofereix i per garantir la seguretat dels pacients-, sense proporcionar, en
canvi, el currículum complet amb el detall d’altra formació o estudis cursats. I s’ha de considerar
també proporcionat informar si aquest personal que l’ha tractat com a pacient tenia experiència
professional prèvia en l’ús dels aparells de radiologia a l Consorci -com a part de la capacitació
professional del personal sanitari del Consorci- , sense aportar altra informació de la seva
experiència professional en altres àmbits, ni facilitar altra informació del seu currículum
professional, com els llocs on ha exercit la seva professió, que permetin confegir un itinerari
professional i vital.
Per tant, acotada a aquests termes, l’accés a la informació dels punts 42 i 43 suposaria un
dany en la protecció de les dades personals mínim (poca informació i deslligada de dades
sensibles, privades o íntimes) i justificat perquè permetria assolir la finalitat genèrica del dret
d’accés de garantir el retiment de comptes i de la responsabilitat en la gestió pública (article 1.2
LTAIPBG) tant com la finalitat específica d’aquesta sol·licitud i reclamació, d e comprovar
l’adequació del tractament rebut i la capacitació del personal que l’ha prestat en garantia de la
seva seguretat, amb la proporcionalitat requerida de l’article 22.2 LTAIPBG i es protegiria de
manera equilibrada el dret d’accés i el dret a la protecció de dades personals. D’altra banda, cal
tenir en compte que si aquesta informació es pot deduir d’informació sobre els contractes del
Consorci amb el seu personal (per exemple, si l’experiència es pot deduir de la data en què es
va subscriure el contracte amb la persona treballadora), tenint en compte les obligacions de
transparència de l’activitat contractual i de la informació del personal públic, seria encara menys
apreciable la concurrència del límit relatiu a la protecció de dades personals per impedir-ne
l’accés, i faria innecessari el trasllat a les tercers persones afectades.
Per tant, discrepant del criteri de l’APDCAT, cal considerar que l’accés de la persona reclamant
a la informació relativa al tipus de contracte, la titulació i l’experiència del personal que l’ha
tractat, queda legitimada per l’article 24.2 LTAIPBG en la mesura en què sigui informació
rellevant i necessària per a la finalitat de l’accés i la seguretat de la reclamant, com a pacient; i
que la necessària proporcionalitat en l’aplicació del límit relatiu a la protecció de dades
personals, així com la consideració dels interessos públics i privats concurrents, que exigeix
l’article 22.1 LTAIPBG, ha de dur a considerar que no resulta proporcionat aplicar aquest límit a
aquella informació dels punts 42 i 43 que sigui essencial i directament relacionada amb aquests
la protecció dels interessos privats de la pacient (seguretat) i públics del Consorci ( permetre el
control de l’adequació de la formació i condicions laborals del seu personal al servei
assistencial que presta) , i en canvi resulta desproporcionat l’accés a altra informació personal
d’aquest personal que resulti inapropiada, excessiva o redundant per a aquesta finalitat, com
ara el contracte laboral o el currículum professional.
D’acord amb això, cal concloure que la ponderació casuística exigida per l’article 24.2 LTAIPBG
porta a estimar l’accés a la informació dels punts 42 i 43 acotada a la indicació individualitzada,
en relació amb el personal que ha tractat a la persona reclamant amb radioteràpia, de la
informació següent:
- Tipus de contracte laboral .
- Titulació i formació relacionada directament amb el tractament de radioteràpia.
- Si aquest personal tenia experiència prèvia en l’ús dels aparells de radioteràpia.
4. Sobre l’accés a la informació objecte de reclamació
D’acord amb el fonament jurídic 2, s’ha d’inadmetre la reclamació en relació amb totes les
peticions que no són d’obtenir informació pública, d’acord amb les consideracions del fonament
jurídic anterior, per ser pretensions alienes a aquest procediment d’explicacions, certificacions o
consultes. (És el cas de la pretensió del punt 7 pel que fa a la valoració dels efectes de la
radiació de les microcalcificacions, i el punt 8 i 10 en relació amb la pretensió que se li
certifiquin els controls de qualitat i de radiacions de fuga, per exemple). Igualment, cal
inadmetre que pugui ser ampliat l’objecte de la reclamació amb la formulació de noves
preguntes o la reformulació de noves informacions realitzades com a al·legacions, considerant
que aquest és un procediment de revisió i que, atesa aquesta naturalesa, no pot pronunciar-se
sobre qüestions diferents a les què van ser sotmeses a l’administració en el procediment del
què porta causa. Finalment, cal recordar que aquest procediment no pot servir de canal de
queixa o denúncia del tractament rebut, ni és el canal adequat per rebre justificacions mèdiques
de la seva adequació o efectes, de manera que s’han de considerar alienes a aquest
procediment aquelles al·legacions de la persona reclamant en les què, a la vista de la
informació rebuda o la què creu que li haurien d’haver proporcionat, tenen per objecte
qüestionar la necessitat o la conveniència del tractament amb radioteràpia que li han practicat,
criticar l’adequat control de l’equipament i la seva renovació, o l’adequat compliment de la
normativa.
D’altra banda, considerant que aquest procediment queda reservat per a la revisió de decisions
administratives que comportin la limitació del dret a la informació, cal inadmetre la reclamació
en relació amb la informació ja aportada pel Consorci abans de l’inici del procediment de
reclamació, en les comunicacions d’11 i 12 de març, que comportés el lliurament de tota la
informació de què es disposava (punts 8, 13, 14, 31 i 35) o que suposés la manifestació de què
no disposava d’informació al respecte (punts 9, 10, 15, 25 i 32), igual que s’ha d’inadmetre la
reclamació en relació amb la informació que ja ha estat satisfeta i sobre la què la persona
reclamant manifesta discrepàncies no pas pel fet de no haver-la obtingut, sinó per qüestionar-
ne la manca de signatura, considerar-la inadequada, falsa o pel fet de discrepar amb el què s’hi
informa (punts 1, 3, 4, 5, 6, 7, 12, 16, 17, 18, 19, 20, 26, 27, 28, 29, 34, 36, 38, 40, 46, 47, 48).
De la mateixa manera, cal inadmetre la reclamació en relació amb la informació lliurada abans
d’iniciar-se el procediment de reclamació que no va ser qüestionada ni objecte de retret de la
persona reclamant en les al·legacions realitzades amb data 8 de juliol de 2019 al Consorci:
punts 21, 23, 24, 37 i 39.
Igualment, s’ha d’inadmetre la reclamació en relació amb els punts 11 i 12, que demana
informació sobre els perjudicis que pugui causar en la seguretat del pacient el fet que se li hagi
avançat en 4 hores la radiació, i el motiu d’aquest canvi, considerant que el Consorci ja va
informar prèviament a la reclamació, amb data 11 de març, que el canvi es devia a motius
organitzatius, i que el canvi d’hora no té cap efecte sobre la seguretat del tractament. En aquest
sentit, tot i les objeccions de la persona reclamant pel fet que en la frase no es fa referència a la
seguretat de les persones, cal dir que s’entén perfectament de la resposta que s’està referint a
la seguretat dels pacients que reben el tractament. Igualment, no es pot estimar la pretensió
formulada en les darreres al·legacions d’obtenir “la justificació d’un metge per escrit sobre el
canvi, del responsable, perquè no entenc que em contesti un advocat una qüestió tècnica que
afecta a la salut de les persones”. Amb independència de que la decisió d’avançar aquest
tractament 4 hores hagi de ser adoptada o revisada pel personal mèdic, el què aquí no es
valora ni es discuteix, la informació s’ha de considerar adequadament satisfeta si dona
resposta congruent a la sol·licitud, i la pot comunicar la persona o servei que internament el
Consorci designi, que se n’haurà de proveir del servei que la tingui i traslladar-la. Igualment, la
justificació del canvi en l’horari del tractament en motius organitzatius es considera informació
suficient i adequada a la finalitat de l’accés, ja que trasllada que el canvi no tenia relació amb el
tractament o necessitats de la pacient, sinó amb la necessitat d’adaptar-se a requeriments
organitzatius del Consorci, de manera que, cal considerar adequadament satisfeta la sol·licitud
en els punts 11 i 12 amb la informació lliurada, i inadmetre la reclamació.
Finalment, s’inadmet la reclamació en relació amb el punt 50, relatiu al lliurament del
consentiment informat dels tatuatges i lliurament del consentiment informat del TAC i la dosi de
radiació rebuda per aquest dispositiu, ja que d e l’expedient i de les pròpies consideracions fetes
en les al·legacions de la persona reclamant se’n desprèn que el Consorci no disposa dels
consentiments requerits, cosa que semblaria que ja coneixia la persona reclamant abans de
demanar-ho, i vist que ja s’havia informat de la dosi de radiació rebuda pel TAC, sense que
siguin admissibles les reformulacions fetes en les al·legacions sobre quina tinta li ha estat
aplicada, per incongruents amb la sol·licitud.
Finalment, cal donar per perdut l’objecte de la reclamació en relació amb aquells punts que han
estat informats, ampliats o aclarits durant la tramitació d’aquest procediment, amb l’escrit del
Consorci de 16 d’octubre i de 4 de novembre, detallats als antecedents, el què suposa: punts 2,
13, 30, 33, 49. En aquest sentit, cal fer les següents consideracions: pel que fa al punt 2,
després de què el Consorci hagi informat i reiterat que el diari d’operacions no conté la
informació personal de la reclamant, a la vista de la insistència en obtenir-la, s’avé a aportar-
los, de manera que cal donar per perdut l’objecte de la reclamació en relació amb els diaris
d’operacions, sense necessitat d’entrar en majors valoracions sobre la congruència de la
reclamació amb la informació sol·licitada en aquest punt.
Quant al punt 13, la persona reclamant insisteix en saber el nom de l’empresa privada a qui
s’havia externalitzat el servei de radioteràpia, però el Consorci ja ha informat i reiterat que
aquest servei no estava externalitzat. La confusió de la persona reclamant en aquest sentit
s’aclareix en un informe addicional del Consorci en el què fa constar que: “La informació
aportada a la reclamant és correcta: el servei de radioteràpia no ha estat objecte
d’externalització de cap tipus. Es confon el concepte d’externalització amb el fet que
Assistència Sanitària Col·legial hagi encarregat al CMPSB la realització de tractaments de
radioteràpia als seus associats en el marc d’una contractació de serveis en què el CMPSB és el
prestador del servei, i no al contrari. El CMPSB és una entitat productora de serveis
d’assistència sanitària, que majoritàriament es presten en règim de provisió pública a través
d’un concert amb el Servei Català de la Salut. La naturalesa jurídica pública del CMPSB no
limita la possibilitat de poder realitzar activitat com l’assenyalada per la reclamant als seu escrit
d’al·legacions.”. Per tant, cal considerar adequadament informat aquest punt durant la
tramitació de la reclamació.
En relació amb el punt 30, la informació aportada en resposta a la sol·licitud ja indicava que els
aparells estaven sotmesos i havien superat els controls de qualitat. Les al·legacions en que es
justificava la reclamació en aquest punt tenien a veure amb la credibilitat que li mereixia
aquesta informació a la persona reclamant, cosa que, com ja ha quedat establert, no correspon
verificar en el marc d’aquest procediment, i va motivar que formulés una nova petició
reformulant la inicial: “És una empresa privada la que porta el referit control de qualitat?”. El
Consorci, durant aquest procediment, malgrat indicar encertadament que aquesta petició
d’informació no formava part de la sol·licitud inicial, s’avé a informar-ne indicant que “els
controls de qualitat dels equipaments són portats a terme pels físics del Servei de Radioteràpia
i, per tant, aquesta tasca no es troba externalitzada”. Cal donar, doncs, per perdut l’objecte de
la reclamació en aquest punt.
Pel que fa al punt 33, el Consorci completa la informació inicialment aportada sobre els controls
de qualitat dels col·limadors indicant el sistema emprat per al control de qualitat, que no s’havia
informat, i en aquest sentit indica que els controls de qualitat es realitzen pels físics del Servei
de Radioteràpia i s’adeqüen a allò que s’estableix al Reial decret 1566/1998, de 17 de juliol.
Aquesta informació aportada durant en procediment suposa la pèrdua del seu objecte en
aquest punt.
En darrer lloc pel que fa a la pèrdua d’objecte de la reclamació, cal dir que, en relació amb el
punt 49, el Consorci va aportar amb data 16 d’octubre l’informe justificatiu de l’expedient de
contractació d’un dels acceleradors lineals de l’Hospital del Mar, i va indicar que l’altre no es va
adquirir a través d’un expedient de contractació pública, sinó que va ser objecte de donació per
part de la Fundació CELLEX. Aquesta informació aportada durant el procediment suposa la
pèrdua del seu objecte, en haver aportat el Consorci la informació existent, i sense que pugui
considerar-se ampliada la reclamació amb la petició subsegüent de l’informe del fabricant
realitzada com a al·legació en contra de la satisfacció d’aquest punt, per ser incongruent amb la
sol·licitud inicial.
En canvi, no es pot donar per adequadament satisfeta la sol·licitud en relació amb el punt 22,
que demanava la forma d’adquisició dels equipaments i l’ expedient d’adquisició. La Resolució
d’estimació parcial de la sol·licitud determinava la necessitat de derivar aquesta petició
d’informació al Consorci Sanitari de Barcelona, que seria qui hauria realitzat les adquisicions.
Tanmateix, l’escrit del servei jurídic del Consorci d’11 de març, de comunicació de la informació
estimada, corregeix la resolució en aquest punt i indica que, fetes les comprovacions, s’havia
constatat que l’expedient de contractació pública per a l’adquisició dels equipaments de
radioteràpia de l’Hospital de l’Esperança havia estat promogut per l’Institut Municipal
d’Assistència Sanitària, que s’hauria integrat en l’actual Consorci Mar Parc de Salut de
Barcelona. No diu, però, si el Consorci té la custòdia dels expedients de contractació de
l’Institut Municipal d’Assistència Sanitària –i si aquest fos el cas, correspondria que el Consorci
es pronunciés sobre l’accés a la informació i expedients de contractació sol·licitats- o si han
passat a custòdia de l’Ajuntament de Barcelona, i en aquest cas, si ha formalitzat la derivació
corresponent de la sol·licitud, cosa que no es probable ja que en l’expedient no consta aquesta
derivació ni tampoc n’ha estat informada la persona reclamant. Tenint en compte que la
informació dels contractes dels poders públics es informació sotmesa al règim de transparència
(article 13 LTAIPBG), difícilment podrà contenir informació que no pugui ser accessible per la
via del dret d’accés, més enllà de què pugui correspondre eliminar el nom i dades personals de
les persones físiques que actuen en representació de persones jurídiques, per irrellevants per a
la finalitat de control de l’activitat contractual, i per tant, correspon estimar la reclamació i
declarar el dret d’accés de la persona reclamant a la informació sol·licitada en aquest punt,
prèvia eliminació de les dades personals si no són de subjectes obligats pel contracte, sinó de
persones que hi hagin actuat en representació de les persones jurídiques obligades. Per al cas
que el Consorci no disposi d’aquesta informació, l’ha de derivar a l’administració o ens que en
disposi, i informar-ne proporcionant les dades de contacte, o bé manifestar que desconeix qui
la pot tenir, si escau, d’acord amb l’article 30 LTAIPBG.
Finalment, i pel que fa a la informació afectada pel límit relatiu a la protecció de dades
personals, concretada en els punts 42, 43 i 44, d’acord amb es consideracions del fonament
jurídic anterior, aquesta resolució determina el següent:
En relació amb el punt 42 de la sol·licitud, que demana saber la formació i experiència del
personal tècnic de radioteràpia, cal considerar que es manté la discrepància amb el Consorci,
tot i que no va ser objecte del recurs de reposició, perquè la persona reclamant ha fet
al·legacions indicant que no es considera satisfeta amb la resposta facilitada el Consorci, que
indicava que “El personal tècnic del Servei de Radioteràpia disposa de formació en Cicle
Formatiu de Grau Superior en Radioteràpia més l’acreditació que atorga el Consejo de
Seguridad Nuclear com a operador d’instal·lació radioactiva” . En la reclamació, doncs, es
demana que la informació es concreti i relacioni directament amb aquelles tres persones
identificades que l’havien tractat amb radioteràpia. Durant el procediment, el Consorci ha
confirmat que aquestes persones concretes tenien la mateixa formació indicada genèricament
per a tot el personal tècnic d’aquell servei, i a mb data 4 de novembre ha tornat a reiterar la
informació ja aportada, en el sentit que la totalitat del personal tècnic disposa de la titulació com
a Tècnic auxiliar en Radioteràpia i, en el cas concret de les professionals assenyalades,
disposen de la titulació d’Operadors d’Instal·lacions Radioactives. Quant a l’experiència
d’aquestes persones, amb data 4 de novembre el Consorci aporta nova informació que indica
la data en què cadascuna de les tres tècniques de radiologia que van tractar a la persona
reclamant van ser contractades pel Consorci i van iniciar la seva prestació de servei: una de
forma contínua (contracte indefinit) des del juliol de 2000; una altra també de forma contínua
des del juny de 2015 (contracte de suplència continuada) i una tercera de forma discontínua
des del juliol de 2013. Aquesta nova informació aportada durant el procediment resulta
adequada a la finalitat de l’accés, i proporcionada amb la protecció de les dades personals, ja
que permet a la reclamant conèixer que les persones que l’han tractada tenen una dilatada
experiència en el propi Consorci, sense necessitat d’envair la seva privacitat amb l’aportació del
currículum o de dades complementàries de la seva vida professional a altres centres de
radiologia, i acotant la informació a aquella que deriva de la pròpia informació contractual del
Consorci, sotmesa a règim de transparència. D’acord amb l’exposat, cal considerar
adequadament satisfeta la sol·licitud i declarar perdut l’objecte de la reclamació en relació amb
el punt 42, amb la informació aportada durant aquest procediment en relació amb la titulació i
experiència d’aquestes tècniques aportada al procediment pel Consorci amb data 4 de
novembre, que serà lliurada a la persona reclamant juntament amb la Resolució.
El punt 43 de la sol·licitud demana saber el tipus de contracte que tenia el personal que la van
tractar amb radiació. El Consorci va desestimar inicialment la sol·licitud en aquest punt,
considerant que havia de prevaldre la protecció de dades personals. En el recurs de reposició,
la persona reclamant argumenta que la informació sobre la tipologia de contracte laboral no és
una dada personal, ja que el servei de radiologia es de titularitat pública (argument aquest que
serà desmentit en el fonament jurídic següent) i assenyala que el que demana saber si tenien
un tipus de contracte públic (funcionàries) o altre tipus de contracte privat. El Consorci, resol el
recurs estimant la petició d’accés, i passa a informar en l’estimació del recurs de reposició que:
“La relació contractual de la plantilla de tècnics es distribueix entre personal amb contractació
laboral indefinida i personal amb contractació laboral temporal per interinitat (substitucions)”.
Posteriorment, amb data 4 de novembre, el Consorci ha informat identificant la persona que
tenia un contracte laboral indefinit, i les que tenien un contracte de suplència, contínua i
discontínua, i la data. Aquesta informació és adequada, suficient i proporcionada per a la
finalitat de l’accés, d’acord amb el fonament jurídic 3, i suposa la mínima ingerència en l’esfera
personal d’aquestes persones, tenint en compte que els elements essencials dels contractes
subscrits pels ens públics està sotmesa al règim de transparència. Per tant, la informació
aportada en el procediment pel Consorci es considera adequada per generar la pèrdua
d’objecte de la reclamació en aquest punt, i serà lliurada a la persona reclamant juntament amb
la Resolució.
Quant al punt 44, que demana l’horari d’aquest personal, el Consorci va desestimar inicialment
l’accés, invocant la prevalença de la protecció d’aquesta dada personal, per, després, estimar-
ne l’accés arran del recurs de reposició, i informant del següent: “Atès que el servei de
radioteràpia està obert des de les 08:00h a les 20:30, els tècnics es distribueixen en torns de
matí i tarda de dilluns a divendres. Els caps de setmana no es treballa però sí els festius fixats
pel Parc de Salut Mar.” La persona reclamant considera insatisfactòria la resposta perquè diu
que la seva sol·licitud va referida exclusivament a dues persones concretes, que identifica, i
insisteix a obtenir el seu horari durant el període en què va rebre tractament. En atenció a les
consideracions fetes en el fonament jurídic anterior, la petició de l’horari concret del personal
resulta justificat només en relació a la finalitat de conèixer la durada de la jornada laboral, que
podria afectar les òptimes condicions de treball, i en aquest sentit cal declarar que la resposta
donada pel Consorci prèviament a la reclamació ja proporcionava aquesta informació, indicant
que la jornada laboral d’aquest personal era de 35 hores setmanals, que es prestaven en torns
de dues persones simultàniament per a cada màquina, i que s’organitzaven en torns de matí i
de tarda, sense torn nocturn ni treball en caps de setmana. Les objeccions realitzades per la
persona reclamant a aquesta informació no poden ser ateses, doncs, ja que no desvirtuen que
la informació s’ha lliurat i és adient a la sol·licitud, i per tant, cal consid erar adequadament
satisfeta la sol·licitud amb la informació facilitada a la reclamant abans de la reclamació i
inadmetre la reclamació en aquest punt.
Finalment, i quant la punt 50, relatiu al lliurament del consentiment informat dels tatuatges i
lliurament del consentiment informat del TAC, així com la dosi de radiació rebuda per aquest
dispositiu, de l’expedient i de les pròpies consideracions fetes en les al·legacions de la persona
reclamant se’n desprèn que el Consorci no disposa dels consentiments requerits, cosa que
semblaria que ja coneixia la persona reclamant abans de demanar -ho, i que ja s’ha informat de
la dosi de radiació rebuda pel TAC. Per tant, la reclamació s’ha d’inadmetre en aquest punt, vist
que la resposta ja es va donar abans de la incoació de la reclamació, i sense que siguin
admissibles les reformulacions fetes en les al·legacions sobre quina tinta li ha estat aplicada,
per incongruents amb la sol·licitud.
5. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
6. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 19 de novembre de 2020, resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la reclamació i declarar el dret de la persona reclamant a obtenir la
informació relativa a la forma d’adjudicació i l’expedient de contractació sol·licitat al punt
22, prèvia eliminació de les dades personals de persones físiques que actuïn en
repres entació d’una persona jurídica.
2. Declarar la pèrdua sobrevinguda de l’objecte de la reclamació en relació amb els punts
2,13, 30, 33, 42, 43, i 49 , amb la informació aportada durant aquest procediment.
3. Inadmetre la reclamació, per manca d’objecte, en relació amb aquells punts de la
sol·licitud que ja van ser adequadament satisfets prèviament a la incoació d’aquest
procediment, bé sigui aportant la informació de què es disposava o indicant la seva
inexistència, o que no han estat objecte d’al·legacions en contra prèviament a la
reclamació, en el marc del recurs de reposició i de les al·legacions contra el lliurament de
la informació de 8 de juliol: punts 1, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19,
20, 21, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 31, 32, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 48 i
50.
4. Desestimar les al·legacions de la persona reclamant que comporten noves sol·licituds
informació o la reformulació de les contingudes en la sol·licitud de la què deriva aquesta
reclamació, per incongruents, així com les peticions de justificació, prova o modificació de
la informació preexistent, o l’elaboració de nova documentació, com les certificacions dels
controls o la consulta sobre els efectes de les radiacions.
5. Requerir al Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona a que lliuri a la persona reclamant la
informació indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de deu dies , o a què derivi dins
d’aquest mateix termini aquesta Resolució a l’òrgan que disposi de la informació, per tal
que en faciliti l’accés, tot informant-ne a la persona reclamant i a aquesta Comissió.
6. Requerir al Consorci Mar Parc de Salut de Barcelona a informar a la GAIP de l’òrgan o la
persona responsable de l’execució d’aquesta Resolució així com de les actuacions dutes a
terme per al seu compliment, dins del termini de deu dies.
7. Convidar a la persona reclamant a comunicar a la GAIP qualsevol incidència que sorgeixi
en l’execució d’aquesta Resolució i que pugui perjudicar els seus drets i interessos.
8. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 430/2020 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar- ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar- ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tr bunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.