Una eurodiputada solicitó al Departament d'Interior atestados policiales y la relación de procedimientos penales derivados de manifestaciones (2018-2020). La GAIP inadmitió la solicitud de atestados por no ser información pública al ser funciones de policía judicial, pero estimó parcialmente la solicitud de la relación de procesos, obligando a entregar la cifra agregada.
Puntos clave de la argumentación
1
Los atestados elaborados por los Mossos d'Esquadra en funciones de policía judicial se consideran información del ámbito de la Administración de Justicia, la cual está excluida del ámbito de aplicación de la LTAIPBG.
2
No se considera información pública aquella que no esté en poder de un sujeto obligado como consecuencia del ejercicio de sus funciones administrativas, sino que haya sido puesta a disposición de la autoridad judicial.
3
El derecho de acceso a la información pública tiene como finalidad evaluar la actuación de los poderes públicos sometidos a transparencia, excluyendo expresamente la administración de justicia.
4
La relación de procedimientos penales, al solicitarse anonimizada y sin números de expediente, no vulnera la protección de datos ni el secreto sumarial, pudiendo satisfacerse mediante la indicación numérica de la cuantía de los procesos.
Texto completo
Resolució 708/2022, de 19 d’agost
Número d’expedient de la Reclamació: 388/2022
Administració reclamada: Departament d’Interior
Informació reclamada: Atestats policials elaborats arran de les manifestacions dels anys
2018, 2019 i 2020 a Catalunya i procediments penals que se n’han derivat.
Sentit de la resolució: Estimació i inadmissió parcials
Resum: En primer lloc, és dubtós que el cos de Mossos d’Esquadra, quan actua com a policia
judicial, sigui un subjecte obligat per l’LTAIPBG i no quedi exclòs del seu àmbit d’aplicació, com
ho estan els òrgans judicials dels quals depenen quan actuen amb aquesta funció, de manera
que el seria d’aplicació el règim dual de subjecció/exclusió que l’LTAIPBG aplica a les
corporacions de dret públic, que només són subjectes obligats per la llei de transparència en
relació amb les seves funcions administratives; en segon lloc, tampoc està clar que la
Generalitat disposi materialment d’aquesta informació i la conservi documentalment arxivada,
vist que no n’és la destinatària ni la policia l’ha posat en el seu poder, sinó en el de l’autoritat
judicial perquè impulsi, si escau, la investigació dels fets que s’hi constaten i la seva
subsumpció en un tipus delictiu per part del ministeri fiscal i se’n derivi, si escau, el procediment
judicial que correspongui; seguidament cal assenyalar que, fins i tot suposant que en quedés
algun rastre o empremta digital en els aplicatius de la Direcció general de la Policia de la
Generalitat que permetés extreure- la materialment, tampoc es podria afirmar que sigui
informació vinculada a l’exercici de les funcions públiques d’un subjecte obligat per l’LTAIPBG,
com el Departament d’interior al qual s’adreça la reclamació, perquè el cos de Mossos
d’Esquadra les ha elaborat amb funcions de policia judicial, i no governativa, per a una autoritat
judicial i no governativa, i amb la finalitat d’impulsar actuacions penals que, en tot cas, resten
completament excloses de l’àmbit d’actuació i de decisió políticoadministrativa de la
Generalitat, i reservades als òrgans judicials; i, finalment, perquè aquests òrgans judicials, que
són qui disposa materialment d’aquests atestats policials elaborats pels Mossos d’Esquadra
com a policia judicial, no són un subjecte obligat al dret d’accés per l’LTAIPBG, que exclou del
seu àmbit d’aplicació l’administració de justícia. Cal tenir en compte que la finalitat legal de la
garantia de l’accés a la informació pública és facilitar que la ciutadania pugui avaluar l’actuació
dels poders públics que queden sotmesos al seu règim de transparència, en la seva actuació i
en la presa de les seves decisions, tal i com estableix l’article 1.2 LTAIPBG. Doncs bé, d’entre
aquests poders públics sotmesos al règim de transparència, per expressa voluntat del
legislador, s’exclouen diversos àmbits administratius o de govern, entre els quals l’administració
de justícia, quedant limitat l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG a les administracions i entitats
esmentades al seu article 3 LTAIPBG. De l’exposat cal concloure que els atestats policials
reclamats no són informació pública sobre la què es pugui exercir el dret d’accés d’acord amb
l’LTAIPBG, i exclou igualment que sigui procedent acudir a aquest procediment de reclamació
com a via de revisió de les decisions administratives sobre el seu accés. Els atestats policials
objecte d’aquesta reclamació s’han elaborat amb funcions de policia judicial, estan en poder del
jutge o del ministeri fiscal i tenen vinculació amb l’exercici de les funcions d’auxili al poder
judicial en la persecució i sanció de delictes que corresponen al Cos de Mossos d’Esquadra
quan actua com a policia judicial, el què podria encabir-se més pròpiament en el precedent citat
per la part reclamada, la Resolució 47/2022, de 27 de gener, en què aquesta Comissió va
inadmetre la reclamació d’un informe elaborat pels Mossos com a policia judicial i per a
l’autoritat judicial, perquè no era informació pública que pugui obtenir-se a l’empara de
l’LTAIPBG. Vist que els atestats policials reclamats no tenen la consideració d’informació
pública als efectes del dret d’accés de l’article 18.1 LTAIPBG, esdevé innecessària l’avaluació
dels eventuals límits legals a l’accés que puguin concórrer, com la protecció de dades
personals o la investigació d’infraccions i delictes, així com l’anàlisi de la resta d’al·legacions de
les parts. Quant a la segona petició d’informació inclosa en la sol·licitud de la què deriva aquest
procediment, relativa a la relació dels procediments penals derivats dels atestats policials
objecte de reclamació, ni l’Administració reclamada s’hi ha pronunciat en la seva resolució ni
informes, ni la persona reclamant n’ha fet cap al·legació ni consideració al respecte. Es tracta
d’informació elaborada pels òrgans judicials, no n’hi ha dubte, però en la mesura en què sigui
informació en poder del Departament d’Interior que els òrgans judicials li hagin proporcionat
atenent a les seves funcions, podria ser informació pública sobre la qual exercir el dret d’accés
previst a l’article 18.1 LTAIPBG. Quant als límits legals a l’accés, i vist que es demana
anonimitzada i desprovista de dades personals identificatives i del número d’expedient judicial,
no correspondria l’aplicació de l’exclusió de l’accés prevista a l’article 23 LTAIPBG, ni l’eventual
afectació de la informació pels límits relacionats amb la investigació d’infraccions, la igualtat de
les parts en un procediment penal o la reserva obligada pel secret sumarial resulta plausible,
considerant que la sol·licitud demana una mera relació, sense major detall informatiu que el fet
de derivar-se d’un atestat policial pels fets ocorreguts després de les manifestacions dels anys
2018, 2019 i 2020 a Catalunya, el què podria satisfer-se amb la mera indicació numèrica de la
quantia dels procediments penals derivats d’un atestat policial d’aquelles característiques. En
la mesura en què el Departament d’Interior tingui en el seu poder aquesta informació, l’haurà
de proporcionar en aquesta termes, o bé, en cas contrari, manifestar expressament que no
disposa d’aquesta informació.
Paraules clau: Generalitat. Mossos d’Esquadra. Policia judicial. Atestats policials .
Manifestacions. Reclamació contra desestimació. Informació pública. Informació judicial.
Ponent: Elisabet Samarra Gallego
Antecedents
1. El 25 d’abril de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 388/ 2022, presentada per una
advocada en representació legal d’una eurodiputada, contra el Departament d’Interior en
relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no
sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i
regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18
de juliol (RGAIP).
2. El 25 de febrer de 2022 la representant de la persona reclamant presenta una instància
adreçada al Departament d’interior en la què demana accés per via telemàtica els atestats
policials elaborats arran de fets ocorreguts després de les manifestacions durant els anys
2018, 2019 i 2020 a Catalunya, així com la relació dels procediments penals (sense
número d’expedient) que se n’han derivat, prèvia anonimització de les dades personals.
3. La Reclamació presentada el 25 d’abril indica que la sol·licitud de 25 de febrer no hauria
obtingut una resposta per part de l’Administració reclamada.
4. El 2 de maig de 2022 la GAIP requereix a la representant de la persona reclamant
l’esmena de la sol·licitud, als efectes d’acreditar la representació legal d’acord amb la qual
al·lega actuar, i l’adverteix que si no aporta l’esmena en el termini de 10 dies, se la tindrà
per desistida de la Reclamació, en aplicació de l’article 68 de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre,
del procediment administratiu comú de les administracions públiques.
5. El 3 de maig de 2022 la representant de la persona reclamant aporta a la GAIP
l’autorització de la seva representació signada per la persona reclamant.
6. El 9 de maig de 2022 la GAIP comunica la Reclamació al Departament d’Interior i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti
un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de
la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la
Reclamació.
7. En la mateixa data, la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre es tramiti la Reclamació.
8. El mateix 9 de maig de 2022, el Departament d’Interior aporta a la GAIP la resolució de la
Direcció General de la Policia de la Generalitat de Catalunya, notificada a la reclamant en
aquella mateixa data, per la què desestima la sol·licitud d’accés a la informació pública
atès que “d’acord amb el que disposa l’article 292 i següents de la Llei d’Enjudiciament
Criminal l’atestat policial és una documentació que elabora la Policia Judicial davant la
comissió d’un fet presumptament delictiu amb un únic destí i objecte, que és posar-ho a
disposició de l’autoritat judicial o fiscal per tal que procedeixi a la seva investigació i, en el
seu cas enjudiciament, mitjançant la incoació del procediment judicial penal que
correspongui en atenció a la qualificació jurídica dels fets. - En aquest sentit, i en tant que
els atestats formen part d’un procediment judicial, fa que estiguin sotmesos a les mateixes
exigències de secret que les diligències judicials, tal i com preveu l’art. 301 de l’esmentada
Llei d’Enjudiciament Criminal que estableix que “les diligències del sumari seran secretes
fins que s’obri el judici oral amb les excepcions determinades en la present Llei”. En suport
de la seva fonamentació, invoca el pronunciament judicial de “la sentència núm. 61/2020
de 8 setembre de 2020, dictada pel Jutjat Central Contenciós Administratiu núm. 11 en el
procediment ordinari núm. 116/2019, estimatòria del recurs contenciós administratiu
promogut contra una resolució del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno segons la
qual “los atestados policiales pierden la naturaleza puramente administrativa que podría
tener un informe elaborado en un Ministerio, pues al formar parte de las actuaciones
judiciales cuya comisión se investiga y, eventualmente se enjuicia, pasa a formar parte del
expediente judicial y por ello, la autoridad competente para otorgar o no el acceso a los
mismos es la judicial, por cuanto constituyen parte de la documental obrante en el
procedimiento, al igual que un informe pericial, o cualquier otro documento.” Finalment
conclou que “la informació sol·licitada no pot obtenir-se de la Direcció General de la
Policia, sinó dels òrgans judicials, i tot això sens perjudici de considerar que la mateixa
també podria incardinar-se en el límit contingut en l’article 21.1.b) relatiu a la possibilitat
real de posar en risc la prevenció, investigació o la sanció de les infraccions penals,
administratives o disciplinàries.”
9. El 20 de maig de 2022, la representant de la persona reclamant s’adreça a la GAIP per
aportar la resolució de la seva sol·licitud notificada pel Departament de l’Interior l’anterior 9
de maig, així com les seves al·legacions al respecte, contràries al seu sentit i
fonamentades en les consideracions següents: “en cap moment argumenta ni justifica
quins són els motius que el podrien portar a aplicar aquest límit, ni en quina mesura el
coneixement de la informació sol·licitada per part de la meva clienta (que, no ho oblidem,
és un càrrec electe) podria perjudicar la seguretat pública o la investigació d’infraccions
penals.” Seguidament, argumenta que no seria d’aplicació el règim especial de la LEC:
“Primer, perquè aquest no és un límit fixat per la Llei 19/2014. Si fos així, i qualsevol llei
que contingués qualsevol referència tangencial i no explícita a informació pública pogués
incloure’s a la disposició addicional primera, la Llei 19/2014 perdria la seva raó de ser:
sempre hi hauria “regulacions especials” que impedirien l’aplicació de la Llei 19/2014.
Segon, perquè l’article 301 de la Llei d’Enjudiciament Criminal, invocat per la Direcció
General de Policia, fa referència a “les diligències del sumari”. En aquest sentit, cal
recordar que aquesta part en cap moment ha sol·licitat diligències de cap sumari judicial,
sinó simplement els atestats policials, elaborats abans de la incoació de qualsevol
procediment penal. Atestats policials que, a més a més, se sol·liciten degudament
anonimitzats, fent impossible per tant la seva identificació amb un procediment penal
concret.” Finalment, argumenta la no aplicació de la sentència invocada pel Departament
de l’Interior en la seva resposta: “no podem deixar de posar de manifest la nostra sorpresa
pel fet que la Direcció General de Policia invoqui una sentència dictada pel Jutjat Central
Contenciós Administratiu. Deixant de banda el fet que la resolució recull cites manipulades
de la sentència - extrem que volem pensar que es tracta d’un error humà- , la llei aplicable
en el cas que ens ocupa no és la llei espanyola 19/2013, de transparencia, acceso a la
información pública y buen gobierno, sinó la llei catalana 19/2014 de transparència, accés
a la informació pública i bon govern. Les sentències dels jutjats centrals contenciosos
administratius no tenen per tant res a veure amb el cas que ens ocupa.”
10. El 7 de juliol de 2022, la GAIP trasllada aques tes al·legacions al Departament de l’Interior,
per si vol posicionar-s’hi, i li demana si disposa materialment dels atestats policials objecte
de la reclamació i de la informació sobre els procediments penals que se n'han derivat o
bé si, contràriament, no es disposa d'aquesta informació en poder del Departament
d'Interior.”
11. El 14 de juliol de 2022, la persona reclamant pregunta a la GAIP sobre l’estat de tramitació
de la seva reclamació.
12. El 18 de juliol de 2022, la GAIP respon a la persona reclamant la pregunta de l’antecedent
anterior indicant-li que el dia 7 de juliol la GAIP s’havia a dreçat al Departament de l’Interior
per tal de requerir-los informació addicional per millor resoldre per un termini de 10 dies, el
qual finiria el 21 de juliol.
13. El 22 de juliol de 2022, el director general de la Policia fa arribar a la GAIP un informe
addicional en el què es posiciona respecte de les al·legacions de la reclamant relatives a
que els atestats policials no es poden considerar sota reserva sumarial, tot insistint en què
“qualsevol difusió respecte de la informació continguda en els atestats, mentre la instrucció
judicial o administrativa continuï oberta, com pot és el cas dels atestats afectats, pot
entorpir la corresponent investigació i sanció de les possibles infraccions penals o
administratives. Tot això, sens perjudici, a més a més, de la inherent naturalesa reservada
de les dades sol·licitades, així com de la necessitat de preservar les dades personals que
puguin contenir.” Quant a la manca d’invocació d’un límit a l’accés previst a l’LTAIPBG,
manifesta que “el motiu de la desestimació no és la concurrència d’un límit de la Llei
19/2014, sinó, precisament, la no aplicabilitat del règim d’accés a la informació pública
d’aquesta Llei, excepte supletòriament, per ser aplicable el règim especial d’accés que
regulen els articles 292, 299 i 301 del Real Decret de 14 de setembre de 1882, pel que
s’aprova la Llei d’enjudiciament criminal (LleCrim), així com els articles 234 de la Llei
Orgànica 6/1985, d’1 de juliol, del Poder Judicial (LOPJ) i l’article 140 de la LEC.” L’informe
del director general segueix l’argumentació: “En relació amb l’afirmació que la subjecció de
la informació a un règim especial, no és un límit a l’accés. Efectivament el fet que l’accés a
la informació demanada estigui subjecte a una regulació especial, no és un límit fixat per la
Llei 19/2014. Precisament, en aplicació de la pròpia Llei 19/2014, en concret la seva
disposició addicional primera, apartat segon, l’accés a la informació pública en les
matèries que tenen establert un règim d’accés especial és regulat per llur normativa
específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei. En conseqüència, quan es tracta
d’informació d’àmbits que tenen la seva pròpia regulació d’accés a la informació, aquesta
informació queda exclosa de l’àmbit d’aplicació de la Llei 19/2014, i per tant, en la mesura
en què no és informació en poder d’un subjecte obligat per la Llei 19/2014, no es pot
considerar informació pública sobre la què es pugui exercir el dret d’accés a la informació
garantit per aquest procediment. En el mateix sentit que la disposició addicional citada es
pronuncia l’article Article 63 del Decret 8/2021, de 9 de febrer, sobre la transparència i el
dret d'accés a la informació pública, que disposa que als efectes del que preveu la
disposició addicional primera de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, les sol·licituds
d'accés a la informació pública la matèria de les quals tingui establert un règim d'accés
especial han de ser tramitades i resoltes d'acord amb els termes i el procediment previstos
en aquest règim d'accés especial aplicable. En aquests casos, la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, i aquest decret únicament són d'aplicació supletòria.” L’informe addicional
refereix doctrina d’aquesta Comissió: “Així també ho ha aclarit la pròpia GAIP en relació
amb informació elaborada pels Mossos d’Esquadra respecte a la investigació d’eventuals
delictes, manifestant que “Efectivament, els informes realitzats pel Cos de Mossos
d’Esquadra quan actuen com a policia judicial s’han de considerar informació de l’àmbit de
l’Administració de Justícia, que queda exclosa de l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG, i per
tant, en la mesura en què no és informació en poder d’un subjecte obligat per l’LTAIPBG,
no es pot considerar informació pública sobre la què es pugui exercir el dret d’accés a la
informació garantir per aquest procediment, d’acord amb l’article 18 en relació amb l’article
2.b LTAIPBG” (Resolució 47/2022, de 27 de gener).” Finalment, respecte de l’al·legació de
la reclamant de què la sentència del Jutjat Central Contenciós Administratiu a la què fa
referència la Resolució del Director general de la policia no tindria res a veure amb el cas
que ens ocupa perquè no li és d’aplicació la llei espanyola 19/2013, sinó de la l lei catalana
19/2014, considera necessari “ aclarir que, efectivament, la sentència citada núm. 61/2020,
dictada pel Jutjat central contenciós administratiu núm. 11, en el procediment contenciós
administratiu ordinari núm. 116/2019, no aplica la Llei 19/2014, sinó la Llei estatal 19/2013,
de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern.
Tanmateix, aquesta sentència es basa, en relació amb la concurrència d’un règim especial
d’accés, en la Disposició addicional primera de la citada Llei estatal 19/2013, que, en el
seu apartat segon, disposa “Se regirán por su normativa específica, y por esta Ley con
carácter supletorio, aquellas materias que tengan previsto un régimen jurídico especifico
de acceso a la información”. Per tant, te el mateix contingut que la Disposició addicional
primera de la Llei 19/2014, que també recull el Decret 8/2021. A més, cal tenir en compte
que la Llei estatal té caràcter de legislació bàsica d’acord amb l’article 149.1.5 i 149.1.18
de la Constitució espanyola.
En conseqüència, la doctrina jurisprudencial referenciada és perfectament aplicable al
supòsit que ens ocupa. D’acord amb aquesta sentència la informació sol·licitada (informes
policials en relació amb dues morts produïdes en un centre d’internament d’estrangers),
“forma parte de actuaciones judiciales sobre las que el Ministerio del Interior no puede
disponer, sino que quien desee acceder a ella debe someterse al régimen contenido en las
normes citadas. Las normas citadas (articles 292, 299 y 301 Llecrim, article 234 LOPJ i
article 140 LEC) las consideramos de plena aplicación a este caso, pues en ellas se regula
el modo y condiciones de acceso a la información contenida en las actuaciones judiciales
y su aplicación prevalece sobre cualquier otra norma (...) El derecho de acceso a la
información, cuando estamos ante un régimen especial de acceso, como en este caso
sucede, debe ejercerse conforme lo regulado en su normativa específica, que en este
caso es la que hemos transcrito y que no permite obtenerla del Ministerio del Interior sinó
de los órganos judiciales. Esta regulación debe aplicarse con preferencia al régimen
general de la Ley 19/2013. Por ello, ante la petición de información efectuada al Ministerio
del Interior, debemos confirmar que el modo correcto de satisfacerla es informar que el
asunto se ha trasladado al ámbito judicial y remitirse a la legislación aplicable.” En
coherència amb aquesta resolució judicial, les resolucions tant de la GAIP (citades
anteriorment), com del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (CTBG) (Resolució
826/2020), consideren els atestats policials part de les actuacions judicials i, en
conseqüència, que l’autoritat competent per atorgar o no l’accés és la judicial.”
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública
adreçada a una administració de l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG (article 3.1.a)
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Informació pública i àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG
La sol·licitud de la què deriva aquesta reclamació demanava accedir per via telemàtica i en
format digital als atestats policials arran de fets ocorreguts després de les manifestacions
durant els anys 2018, 2019 i 2020 a Catalunya, així com la relació dels procediments penals
(sense número d’expedient) que se n’han derivat, prèvia anonimització de les dades personals.
Quant als atestats policials, es tracta que hauria estat elaborada pel Cos de Mossos
d’Esquadra (tot i que la sol·licitud i la reclamació no ho indiquen, així s’ha de derivar del fet que
l’administració reclamada és la responsable de la Policia de la Generalitat), però que no tindria
com a destinatari l’autoritat policial o governativa de la Generalitat; pel que fa als procediments
penals que s’hagin derivat d’aquells atestats, es tracta d’informació elaborada i generada per
l’administració de justícia, de la què es desconeix si obra en poder del Departament d’Interior
de la Generalitat.
L’article 18.1 LTAIPBG garanteix el dret de les persones d’accedir a la informació pública a la
què fa referència l’article 2.b LTAIPBG, el qual defineix la informació pública als efectes dels
drets i obligacions derivades d’aquest dret com “la informació elaborada per l’Administració i la
que aquesta té en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les
seves funcions, inclosa la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que
estableix aquesta llei”. Per tant, el què defineix la informació com a pública als efectes de
l’LTAIPBG no és que el seu autor sigui un subjecte obligat al dret d’accés per aquesta llei, sinó
que la informació estigui en poder d’un subjecte obligat per la llei com a conseqüència de
l’exercici de les seves funcions.
A la vista d’aquests elements definitoris de l’article 2.b LTAIPBG, seria informació pública la
informació estadística relativa a l’actuació dels Mossos arran de manifestacions, o els atestats
policials destinats a l’autoritat governativa perquè en derivi procediments de sanció
administrativa, igual que els informes o documents elaborats per la P olicia de la Generalitat
destinats a la direcció operativa o política del Cos per tal de retre- li comptes de la seva actuació
o d’aportar-li elements per a la presa de decisions polítiques o administratives en l’àmbit de la
seguretat, o els que hagin estat elaborats per altri però que s’hagin lliurat i posat a disposició de
la Direcció general de la Policia o del titular del Departament d’Interior de la Generalitat com a
conseqüència de l’exercici de les seves funcions. En canvi, la informació que es demana no
sembla reunir els requisits legals de la informació pública als efectes de l’LTAIPBG, tal i com
seguidament s’analitzarà.
Centrant-nos, en primer lloc, en la petició dels atestats policials aixecats pels Mossos arran de
les manifestacions dels anys 2018 a 2020 i posats a disposició judicial (tal i com expressament
indica l’administració i com es deriva de la pròpia sol·licitud de la reclamant vist que
seguidament demana conèixer els procediments penals que se n’han derivat) , es tracta
d’informació reclamada a un subjecte obligat per l’LTAIPBG, el Departament d’Interior de la
Generalitat en tant que responsable politicoadministratiu de la Policia de la Generalitat, però
que difícilment encaixa en la definició legal d’informació pública de l’LTAIPBG per manca dels
altres requisits concurrents: estar en poder del subjecte obligat com a conseqüència de
l’exercici de les seves funcions. En primer lloc, és dubtós que el cos de Mossos d’Esquadra,
quan actua com a policia judicial, sigui un subjecte obligat per l’LTAIPBG i no quedi exclòs del
seu àmbit d’aplicació, com ho estan els òrgans judicials dels quals depenen quan actuen amb
aquesta funció, de manera que el seria d’aplicació el règim dual de subjecció/exclusió que
l’LTAIPBG aplica a les corporacions de dret públic, que només són subjectes obligats per la llei
en relació amb les seves funcions administratives; en segon lloc, tampoc està clar que la
Generalitat disposi materialment d’aquesta informació i la conservi documentalment arxivada,
vist que no n’és la destinatària ni la policia l’ha posat en el seu poder, sinó en el de l’autoritat
judicial perquè impulsi, si escau, la investigació dels fets que s’hi constate n i la seva
subsumpció en un tipus delictiu per part del ministeri fiscal i se’n derivi, si escau, el procediment
judicial que correspongui; seguidament cal assenyalar que, fins i tot suposant que en quedés
algun rastre o empremta digital en els aplicatius de la Direcció general de la Policia de la
Generalitat que permetés extreure materialment aquesta documentació, tampoc es podria
afirmar que sigui informació vinculada a l’exercici de les funcions públiques d’un subjecte
obligat, el Departament d’interior al qual s’adreça la reclamació, perquè el cos de Mossos
d’Esquadra les ha elaborat amb funcions de policia judicial, i no governativa, per a una autoritat
judicial i no governativa, i amb la finalitat d’impuls ar actuacions penals que, en tot cas, resten
completament excloses de l’àmbit d’actuació i de decisió politicoadministrativa de la
Generalitat, i reservades als òrgans judicials; i, finalment, perquè aquests òrgans judicials, que
són qui disposa materialment d’aquests atestats policials elaborats pels Mossos d’Esquadra
com a policia judicial, no són un subjecte obligat al dret d’accés per l’LTAIPBG, que exclou del
seu àmbit d’aplicació l’administració de justícia.
Cal tenir en compte que la finalitat legal de la garantia de l’ accés a la informació pública és
facilitar que la ciutadania pugui avaluar l’actuació dels poders públics que queden sotmesos al
seu règim de transparència, en la seva actuació i en la presa de les seves decisions, tal i com
estableix l’article 1.2 LTAIPBG: “2. La finalitat d’aquesta llei és establir un sistema de relació
entre les persones i l’Administració pública i els altres subjectes obligats, fonamentat en el
coneixement de l’activitat pública, la incentivació de la participació ciutadana, la millora de la
qualitat de la informació pública i de la gestió administrativa i la garantia del retiment de
comptes i de la responsabilitat en la gestió pública.” Doncs bé, d’entre aquests poders públics
sotmesos al règim de transparència, per expressa voluntat del legislador, s’exclouen diversos
àmbits administratius o de govern, entre els quals l’administració de justícia, quedant limitat
l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG a les administracions i entitats esmentades al seu article 3
LTAIPBG.
De l’exposat cal concloure que els atestats policials reclamats no són informació pública sobre
la què es pugui exercir el dret d’accés d’acord amb l’LTAIPBG, i exclou igualment que sigui
procedent acudir a aquest procediment de reclamació com a via de revisió de les decisions
administratives sobre el seu accés. L’anterior no és contradictori amb què aquesta Comissió
hagi estimat en un precedent, com recorda la part reclamant, l’accés d’una persona interessada
a un atestat d’una policia local respecte del qual l’administració no va al·legar ni que es trobés a
disposició judicial ni que s’hagués elaborat en el marc d’una actuació de la policia judicial ; de
fet, la policia local no té la condició de policia judicial, podent únicament col·laborar amb els
cossos de seguretat que sí la tenen, com el de Mossos d’Esquadra. Els atestats de la policia
local solen tenir relació amb la funció de policia administrativa d’investigació d’infraccions
administratives d’ordenances municipals, com sorolls, molèsties, horaris d’establiments,
estacionaments indeguts, solen posar-se a disposició de l’autoritat municipal per a l’exercici de
la seva funció sancionadora, si escau, i romanen en el seus arxius i a disposició dels afectats,
per a l’exercici del seu dret de defensa si se’n deriven actuacions . El que aquí s’avalua no hi té
res a veure, més enllà del nom, perquè els atestats policials objecte d’aquesta reclamació s’han
elaborat amb funcions de policia judicial, estan en poder del jutge o del min isteri fiscal i tenen
vinculació amb l’exercici de les funcions d’auxili al poder judicial en la persecució i sanció de
delictes que corresponen al Cos de Mossos d’Esquadr a quan actua com a policia judicial, el
què podria encabir-se més pròpiament en el precedent citat per la part reclamada, la Resolució
47/2022, de 27 de gener, en què aquesta Comissió va inadmetre la reclamació d’un informe
elaborat pels Mossos com a policia judicial i per a l’autoritat judicial, perquè no era informació
pública que pugui obtenir-se a l’empara de l’LTAIPBG: “Més enllà de valorar si resulta
aplicable el límit invocat per la DGP, que requeriria justificar i ponderar l’impacte de l’accés
sobre el resultat de la investigació d’infraccions penals o administratives, el cert és que aquest
informe no l’ha realitzat el Cos de Mossos d’Esquadra com a policia administrativa sota la
direcció de l’Administració de la Generalitat, sinó que es fa constar que és un informe realitzat
com a policia judicial, és a dir, a iniciativa i sota les ordres d’un jutge, i per al seu coneixement i
incorporació en la instrucció d’una causa, el què comporta que, als efectes de l’LTAIPBG, no
sigui informació pública. Efectivament, els informes realitzats pel cos de Mossos d’Esquadra
quan actuen com a policia judicial s’han de considerar informació de l’àmbit de l’Administració
de Justícia, que queda exclosa de l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG, i per tant, en la mesura en
què no és informació en poder d’un subjecte obligat per l’LTAIPBG, no es pot considerar
informació pública sobre la què es pugui exercir el dret d’accés a la informació garantit per
aquest procediment, d’acord amb l’article 18 en relació amb l’article 2.b LTAIPBG.”
Vist que els atestats policials reclamats no tenen la consideració d’informació pública als
efectes del dret d’accés de l’article 18.1 LTAIPBG, esdevé innecessària l’avaluació dels
eventuals límits legals a l’accés que puguin concórrer, com la protecció de dades personals o la
investigació d’infraccions i delictes, així com l’anàlisi de la resta d’al·legacions de les parts.
Quant a la segona petició d’informació inclosa en la sol·licitud de la què deriva aquest
procediment, relativa a la relació dels procediments penals derivats dels atestats policials
objecte de reclamació, ni l’Administració reclamada s’hi ha pronunciat en la seva resolució ni en
els seus informes a aquesta Comissió, ni la persona reclamant n’ha fet cap al·legació ni
consideració al respecte. Es tracta d’informació elaborada pels òrgans judicials, no n’hi ha
dubte, però en la mesura en què sigui informació en poder del Departament d’Interior que els
òrgans judicials li hagin proporcionat atenent a les seves funcions, podria ser informació pública
sobre la qual exercir el dret d’accés previst a l’article 18.1 LTAIPBG. Quant als límits legals a
l’accés, i vist que es demana anonimitzada i desprovista de dades personals identificatives i del
número d’expedient judicial, no correspondria l’aplica ció de l’exclusió de l’accés prevista a
l’article 23 LTAIPBG, ni l’eventual afectació de la informació pels límits relacionats amb la
investigació d’infraccions, la igualtat de les parts en un procediment penal o la reserva obligada
pel secret sumarial res ulta plausible, considerant que la sol·licitud demana una mera relació,
sense major detall informatiu que el fet de derivar-se d’un atestat policial pels fets ocorreguts
després de les manifestacions dels anys 2018, 2019 i 2020 a Catalunya, el què podria s atisfer-
se amb la mera indicació numèrica de la quantia dels procediments penals derivats d ’un
atestat policial d’aquelles característiques. En la mesura en què el Departament d’Interior tingui
en el seu poder aquesta informació, l’haurà de proporcionar en aquesta termes, o bé, en cas
contrari, manifestar expressament que no disposa d’aquesta informació.
D’acord amb l’exposat, s’estima parcialment la reclamació en relació amb la relació de
procediments penals incoats arran d’un atestat policial dels Mossos d’Esquadra pels fets
ocorreguts després de les manifestacions dels anys 2018, 2019 i 2020 a Catalunya, i es
declara el dret de la persona reclamant a obtenir del Departament d’Interior la xifra agregada de
la seva quantia, o la constància expressa de la inexistència d’aquesta informació en el seu
poder, i s’inadmet parcialment la reclamació en relació amb la còpia digital dels atestats
policials posats a disposició judicial per part dels Mossos d’Esquadra pels fets ocorreguts
després de les manifestacions dels anys 2018, 2019 i 2020 a Catalunya, per no ser informació
pública, d’acord amb l’article 2.b LTAIPBG i l’article 33.2 RGAIP.
3. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el previst pels articles 48 i 49 RGAIP i per l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix l’obligació de facilitar la
informació dins del termini establert pels acords de mediació o per les resolucions de la GAIP,
les persones interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el
compliment, i que la desatenció d’aquest requeriment pot donar lloc a l’exigència de
responsabilitats en el marc del règim sancionador previst a la mateixa llei. Concretament, a la
vista de la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article 77.2.b LTAIPBG, la desatenció
dels requeriments d’aquesta Comissió constitueix una infracció qualificada de molt greu que
pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG. Amb aquesta finalitat,
l’article 49.2 RGAIP preveu que la Comissió n’informi als òrgans competents per ordenar la
incoació del procediment sancionador a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos en
què els seus requeriments han estat desatesos pel subjectes obligats, i que se n’hi faci difusió
mentre duri l’incompliment.
4. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 19 d’agost de 2022 , resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la reclamació 388/2022 i declarar el dret de la persona reclamant a
obtenir la quantia dels procediments penals incoats arran d’un atestat policial dels Mossos
d’Esquadra pels fets ocorreguts després de les manifestacions dels anys 2018, 2019 i
2020 a Catalunya, o la constància expressa de la inexistència d’aquesta informació en
poder del Departament d’Interior.
2. Inadmetre parcialment la Reclamació 388 /2022 en relació amb la còpia dels atestats
policials dels Mossos d’Esquadra pels fets ocorreguts després de les manifestacions dels
anys 2018, 2019 i 2020 a Catalunya, perquè no és informació pública d’acord amb l’article
2.b LTAIPBG i per tant, la seva reclamació davant d’aquesta Comissió no és admissible
d’acord amb l’article 33.2 RGAIP
3. Requerir al Departament d’Interior que lliuri a la persona reclamant la informació indicada a
l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze dies, i a informar a la GAIP, dins d’aquest
mateix termini, de l’òrgan o la persona responsable de l’execució d’aquesta Resolució així
com de les actuacions dutes a terme per al seu compliment.
4. Convidar la persona reclamant a comunicar a la GAIP qualsevol incidència que sorgeixi en
l’execució d’aquesta Resolució i que pugui perjudicar els seus drets i interessos.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 388/2022 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis donats en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant festius i
dissabtes) i comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació. Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar -ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la Jurisdicció Contenciosa Administrativa. Aquesta acció
es pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.