Una compañía de aguas solicitó al Ayuntamiento de Maçanet de la Selva un acta policial y un informe sanitario. El Ayuntamiento denegó el acceso alegando la inexistencia de un expediente administrativo abierto y la existencia de un proceso judicial. La GAIP estima la reclamación, determinando que la falta de expediente no justifica la denegación del derecho de acceso a la información pública.
Puntos clave de la argumentación
1
La inexistencia de un procedimiento administrativo abierto no justifica la denegación de la información, sino que implica que la solicitud debe resolverse bajo la ley de transparencia (LTAIPBG) y no por la legislación de procedimiento administrativo.
2
El límite al derecho de acceso basado en la tutela judicial efectiva (art. 21.1.d LTAIPBG) solo protege documentos elaborados específicamente para la defensa judicial, no actas policiales o informes sanitarios con finalidades distintas.
3
La condición de información pública se define por estar en poder de la Administración, independientemente de si esta fue quien elaboró el documento.
4
Si la Administración no posee la información pero conoce su existencia, debe derivar la solicitud al órgano competente (en este caso, el Departamento de Salud) según el artículo 30 de la LTAIPBG.
5
El límite relativo a la investigación de infracciones no es aplicable cuando el solicitante es la víctima y no el presunto responsable de los hechos investigados.
6
Es procedente la denegación parcial o el tachado de datos personales de terceras personas físicas eventuales responsables de infracciones para cumplir con la protección de datos personales especialmente protegidos.
Texto completo
Resolució 465/2022, de 3 de juny
Número d’expedient de la Reclamació: 366/2022
Administració reclamada: Ajuntament de Maçanet de la Selva
Informació reclamada: Un acta policial i un informe sanitari.
Sentit de la resolució: Estimació
Resum: L’Ajuntament invoca com a causa principal per denegar les dues informacions
sol·licitades el fet de la inexistència d’un expedient administratiu obert, circumstància que, com
ha tingut ocasió de resoldre la GAIP en anteriors casos i així se’n fa ressò l’informe municipal,
impedeix resoldre les sol·licituds d’informació d’acord amb les previsions de la legislació de
procediment administratiu (disposició addicional 1a LTAIPBG i article 53 LPAC). Aquesta
conclusió és inapel·lable, però també ho és que, tractant-se, com indiscutiblement es tracta,
d’una sol·licitud d’informació pública, si l’accés a ella no es regeix per la legislació de
procediment administratiu, s’ha de resoldre per la de transparència i dret d’accés a la
informació pública. En definitiva, la manca d’un procediment administratiu obert que contingui la
informació sol·licitada no justifica en absolut que es denegui aquesta, sinó només que s’hagi
d’aplicar l’LTAIPBG per resoldre les sol·licituds. L’Ajuntament també al·lega l’existència d’un
recurs contenciós administratiu que afectaria el mateix objecte de la informació sol·licitada per
l’apartat 1 de la sol·licitud, motiu pel qual considera que concorre en aquest cas el límit al dret
d’accés a la informació pública de l’article 21.1.d LTAIPBG, segons el qual “el dret d’accés a la
informació pública pot ésser denegat o restringit si el coneixement o la divulgació de la
informació comporta un perjudici per a: (...) d) El principi d’igualtat de les parts en els processos
judicials o la tutela judicial efectiva”. La GAIP ve entenent que, d’acord amb la Memòria del
Conveni del Consell d’Europa sobre accés als documents públics, que ha inspirat la legislació
espanyola i catalana en aquesta matèria, aquest límit s’aplica per protegir la reserva dels
documents elaborats per Administracions públiques per a la seva defensa en processos
judicials; no és aquest el cas, perquè tant l’acta policial, com l’informe de sanitat sol·licitats
s’han elaborat amb finalitats molt diferents a la defensa judicial de l’Ajuntament, motiu pel qual
és procedent descartar la concurrència del límit previst per l’article 21.1.d LTAIPBG. Finalment,
i en relació amb el segon apartat de la sol·licitud (l’informe sanitari), l’Ajuntament també al·lega
que aquesta informació no forma part de cap expedient administratiu obert (motiu pel qual li són
plenament aplicables les consideracions fetes més amunt, en el sentit que aquest fet no
justifica denegar la informació sol·licitada, sinó únicament resoldre la sol·licitud en aplicació de
l’LTAIPBG) i addicionalment que cal tenir en compte que aquest informe no ha estat emès per
l’Ajuntament de Maçanet de la Selva sinó pels serveis territorials de Salut de la Generalitat de
Catalunya i que són els serveis territorials qui proposen l’obertura d’un procediment
sancionador. Segons l’article 2.b LTAIPBG, el que defineix la informació pública és estar en
poder de l’Administració, de manera que les administracions són obligades a facilitar la
informació sol·licitada que obra en el seu poder, amb total independència de la que l’hagi
elaborada; tant és així que si bé l’article 30 LTAIPBG regula la derivació de les sol·licituds
d’informació pública a altres Administracions, aquesta opció únicament està legitimada si
l’Administració a la qual s’ha adreçat la sol·licitud no disposa de la informació sol·licitada. En
aquest cas l’informe municipal posa de manifest que l’Ajuntament coneix el contingut de
l’informe sanitari, perquè fins i tot en reprodueix les recomanacions i l’Alcaldia hi ha fet
referència en un decret. Per tant, si disposa de l’informe, l’Ajuntament és responsable de
facilitar-lo a la persona reclamant, llevat que concorrin altres causes que puguin justificar la
denegació; i si no el té en el seu poder, el que ha de fer l’Ajuntament és derivar aquesta part de
la sol·licitud al Departament de Salut, d’acord amb els requisits establerts pels articles 30
LTAIPBG i 57 del Decret 8/2021, sobre transparència i dret d’accés a la informació pública.
Paraules clau: Ajuntaments. Empreses. Persona interessada. Acta policial. Informe.
Reclamació contra desestimació. Procediment administratiu obert.
Règim especial d’accés.
Derivació. Informació pública. Regla d’autor. Límits. Igualtat de les parts dels processos
judicials. Investigació i sanció d’infraccions. Dades personals especialment protegides.
Ponent: Josep Mir Bagó
Antecedents
1. El 19 d’abril de 2022 entra a la GAIP la Reclamació 366/2022, presentada en
representació d’una companyia d’aigües contra l’Ajuntament de Maçanet de la Selva, en
relació amb la sol·licitud indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant no
sol·licita el procediment de mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, de transparència, accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i
regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18
de juliol (RGAIP).
2. El 14 de març de 2022 la persona reclamant presenta la següent sol·licitud a l’Ajuntament
de Maçanet de la Selva: “Sol·licitem que ens envieu acta policial del dia 10 de març del
2022 on va haver-hi la visita/inspecció en els pous de la riera de Santa Coloma, planta
ETAP i pous Perdius a nom de Rec Madral companyia d'aigües SA, ja que vam trobar
desapareguts tots els cadenats i cadenes”.
3. El 8 d’abril de 2022 la persona reclamant presenta la següent sol·licitud a l’Ajuntament de
Maçanet de la Selva: “Com a part interessada preguem ens feu arribar l'informe sanitari
que aquest Ajuntament va encarregar dies enrere a l'Agència de Salut Pública, referent el
servei d'aigua de la Urbanització Residencial Park de Maçanet de la Selva”.
4. El 13 d’abril de 2022 l’Ajuntament resol les dues sol·licituds anteriors denegant l’accés
sol·licitat, en base a la consideració que no hi hauria cap expedient obert en cap dels dos
casos. En el segon, a més, la resolució municipal indica que qui atorga l’informe sol·licitat
és el Departament de Salut.
5. La Reclamació presentada el de 2022 indica que l’empresa reclamant demana la
informació sol·licitada en la seva condició de concessionària de facto de l’aigua a una
urbanització.
6. El 26 d’abril de 2022 la GAIP requereix a la persona reclamant que acrediti la
representació en la que afirma actuar, cosa que la persona reclamant fa el mateix dia.
7. El 28 d’abril de 2022 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Maçanet de la
Selva i li requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li
trameti un informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud
d’informació de la que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per
resoldre la Reclamació.
8. El 28 d’abril de 2022 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada.
9. El 24 de maig de 2022 la GAIP rep l’informe i l’expedient requerits a l’Ajuntament.
L’informe reprodueix la resolució denegatòria indicada a l’antecedent 4: “Amb relació a la
instància E2022001994, de 14 de març de 2022, l’article 53.a) de la Llei 39/2015, d’1
d’octubre, del procediment administratiu comú de les administracions públiques (en
endavant LPAC) disposa que les persones interessades tenen dret a accedir i obtenir
còpia dels documents continguts en els procediments en els quals tenen aquesta condició.
En el mateix sentit, l’article 26 de la Llei 26/2010, del 3 d’agost, de règim jurídic i de
procediment de les administracions públiques de Catalunya, també estableix que “els
ciutadans que tenen la condició de persones interessades en un procediment
administratiu en tramitació tenen dret a accedir a l’expedient i a obtenir còpia dels
documents que en formen part. Si els documents són en format electrònic, els ciutadans
tenen dret a obtenir-ne còpies electròniques”. D’acord amb aquestes disposicions, a les
persones interessades en procediments oberts no els és d’aplicació el règim d’accés
general de la Llei 19/2014, de 29 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern (en endavant LTAIGBG) sinó el que estableix la normativa de
procediment administratiu general, tal i com estableix la disposició addicional primera
LTAIPBG: “l’accés dels interessats als documents dels procediments administratius en
tràmit es regeix pel que determina la legislació sobre règim jurídic i procediment
administratiu”. Però el cert és que, en aquest cas, almenys en el moment de formular la
sol·licitud i actualment, no correspon aplicar el règim jurídic especial d’accés reconegut per
l’article 53 LPAC a les persones interessades en un procediment administratiu obert,
perquè el document al qual es demana accedir no es correspon amb un procediment
administratiu, sinó amb una fase de diligències prèvies encara en tràmit, la finalitat de la
qual és que l’administració es proveeixi de la informació necessària per fonamentar la
decisió d’incoar, o no, un procediment administratiu. Per tant, mentre no s’iniciï un
procediment administratiu, no es pot aplicar el règim d’accés reservat per als procediments
administratius oberts. Efectivament, la legislació és clara en no donar a aquesta fase
prèvia d’investigació la naturalesa de procediment administratiu, com ho és també la
jurisprudència. Així, la Llei 39/21015, d’1 d’octubre, del procediment administratiu comú de
les administracions públiques, (en endavant, LPAC), en el seu, article 55, és clara en
situar la fase d’informació com un “període” aliè i previ a l’inici del procediment
administratiu, especialment previst perquè els òrgans competents per iniciar un
procediment puguin, prèviament a prendre aquesta decisió, tenir informació precisa sobre
els fets, les persones responsables i les circumstàncies que puguin ser rellevants per al
cas: “Article 55. Informació i actuacions prèvies”. I, per si la normativa no fos prou clara, la
jurisprudència és contundent i continuada en assenyalar que aquesta fase prèvia no és,
pròpiament, un procediment administratiu. Per totes, la Sentència de l’Audiència Nacional
642/2009, d’abril de 2009, (Núm. Recurs: 438/2008) - ECLI: ES:AN:2009:1642: “como esta
Sala ha declarado con reiteración (SSAN 15-10-2004, Rec. 855/2002, 24-5-2002, Rec.
602/2000 y 11-5-2001. Rec. 1101/1999) las "actuaciones previas" son una fase preliminar
anterior a la iniciación en sentido estricto, que en muchas ocasiones resulta indicada e
incluso inevitable por la complejidad técnica de los hechos investigados”.Pel què fa a la
instància amb registre d’entrada E2022002867, de 8 d’abril de 2022, en la qual sol·licita un
informe emès per l’Agència de Salut Pública amb relació al servei d’aigua de la
Urbanització Maçanet Residencial Park de Maçanet de la Selva, que li són aplicables els
arguments que s’han aportat anteriorment i, addicionalment cal tenir en compte que aquest
informe no ha estat emès per l’Ajuntament de Maçanet de la Selva sinó pels serveis
territorials de Salut de la Generalitat de Catalunya i que del què es deriva de l’informe són
els serveis territorials qui proposen l’obertura d’un procediment sancionador. És per tot el
què s’ha exposat que es proposa que, mitjançant resolució d’alcaldia, es resolgui el
següent: DENEGAR la sol·licitud realitzada pel Sr. xxxx en data 14 de març de 2022, amb
registre d’entrada E2022001994 en tant que no hi ha cap procediment administratiu obert
per part de l’Ajuntament de Maçanet de la Selva. DENEGAR la sol·licitud realitzada pel Sr.
xxxx en data 8 d’abril de 2022, amb registre d’entrada E2022002867 en tant que no hi ha
cap procediment administratiu obert per part de l’Ajuntament de Maçanet de la Selva i que
és el Departament de Salut l’òrgan que ha emès aquest informe”. L’informe municipal
també posa de manifest a la GAIP les consideracions següents: “Entén qui subscriu
aquest informe que en la data en la qual es va sol·licitar l’acta policial juntament amb
l’informe de salut no hi havia cap procediment administratiu obert per part de l’Ajuntament
de Maçanet de la Selva. Es tracta, en qualsevol cas d’una fase de diligències prèvies. És
per això que es resol la petició tenint en compte el què es deriva de la Resolució 252/2020,
de 23 d’abril, de la GAIP que es transcriu literalment: “Però el cert és que, en aquest cas,
almenys en el moment de formular la sol·licitud i actualment, no correspon aplicar el règim
.
jurídic especial d’accés reconegut per l’article 53 LPAC a les persones interessades en un
procediment administratiu obert, perquè el document al qual es demana accedir no es
correspon amb un procediment administratiu, sinó amb una fase de diligències prèvies
encara en tràmit, la finalitat de la qual és que l’administració es proveeixi de la informació
necessària per fonamentar la decisió d’incoar, o no, un procediment administratiu. Per tant,
mentre no s’iniciï un procediment administratiu, no es pot aplicar el règim d’accés reservat
per als procediments administratius oberts. Efectivament, la legislació és clara en no donar
a aquesta fase prèvia d’investigació la naturalesa de procediment administratiu, com ho és
també la jurisprudència. Així, la Llei 39/21015, d’1 d’octubre, del procediment administratiu
comú de les administracions públiques, (en endavant, LPAC), en el seu, article 55, és
clara en situar la fase d’informació com un “període” aliè i previ a l’inici del procediment
administratiu, especialment previst perquè els òrgans competents per iniciar un
procediment puguin, prèviament a prendre aquesta decisió, tenir informació precisa sobre
els fets, les persones responsables i les circumstàncies que puguin ser rellevants per al
cas: “Article 55. Informació i actuacions prèvies”. I, per si la normativa no fos prou clara, la
jurisprudència és contundent i continuada en assenyalar que aquesta fase prèvia no és,
pròpiament, un procediment administratiu. Per totes, la Sentència de l’Audiència Nacional
642/2009, d’abril de 2009, (Núm. Recurs: 438/2008) - ECLI: ES:AN:2009:1642: “como esta
Sala ha declarado con reiteración (SSAN 15-10-2004, Rec. 855/2002, 24-5-2002, Rec.
602/2000 y 11-5-2001, Rec. 1101/1999) las "actuaciones previas" son una fase preliminar
anterior a la iniciación en sentido estricto, que en muchas ocasiones resulta indicada e
incluso inevitable por la complejidad técnica de los hechos investigados”.” L’acta policial
requerida continua, actualment, sense formar part de cap procediment administratiu.
És d’importància assenyalar que en data 29/04/2022 per resolució d’alcaldia núm.
2022DECR000705, s’inicia d’ofici el procediment sobre mesures d’emergència per garantir
la no interrupció de l’abastament d’aigua potable a la urbanització Residencial Park i la
salubritat de la subministrada, les quals suposen la substitució temporal del prestatari
privat en aquest abastament, mentre durin les circumstàncies que ho justifiquen o sigui
assumit l’abastament per l’Ajuntament com a servei públic, però sense que la prestació
revesteixi aquesta condició, en raó a què el servei públic està establert jurídicament però
no implantat tècnicament. Aquesta resolució d’alcaldia ha estat notificada a xxxx
COMPANYIA D’AIGÜES, SA i se li ha atorgat un termini de 5 dies per presentar
al·legacions a la mateixa. En data 5 de maig de 2022 el Sr. xxxx, en representació de xxxx
COMPANYIA D’AIGÜES, SA ha presentat les al·legacions. En l’esmentada resolució
d’alcaldia es feia referència a l’informe emès per la Secretaria de Salut Pública, que fou
notificat a l’Ajuntament de Maçanet en data 1 d’abril de 2022. Entén qui subscriu aquest
informe que l’informe amb relació a l’estat de salubritat de l’aigua de Maçanet Residencial
.
Park fou emès en una fase prèvia per tenir informació precisa sobre els fets, les persones
responsables i les circumstàncies que puguin ser rellevants per al cas. De l’informe de
salut se’n deriva el què es transcriu literalment: “ Arran de l’incompliment de requeriments i
advertències prèvies per part de l’autoritat sanitària i dels seus agents, així com per
irregularitats en el compliment de les freqüències de controls analítics que estableix la
normativa, el manteniment de la documentació i registres i de la gestió inadequada, s’ha
proposat l’obertura d’un expedient sancionador”. Així mateix s’informa a la GAIP que,
actualment, xxxx COMPANYIA D’AIGÜES, SA va interposar recurs contenciós
administratiu núm. 327/2021 contra la resolució dictada per l’Ajuntament de Maçanet de la
Selva de data 29 d’agost de 2021 per la qual es declara a xxxx Companyia d’aigües, SA
desistida de la seva petició dirigida a l’Ajuntament perquè intervingués per tal de garantir
l’accés i circulació pel camí que porta fins a les instal·lacions afectes al servei
d’abastament d’aigua a la urbanització Maçanet Residencial Park, concretament als pous
de la riera de Santa Coloma. Tenint en compte el recurs contenciós esmentat, també seria
d’aplicació el límit al dret d’accés a la informació pública que es deriva de l’article 21.1 d)
de la LTAIPBG. En qualsevol cas, reitera qui subscriu el present informe que la
documentació sol·licitada per part de xxxx Companyia d’Aigües, SA, ha format part d’una
fase de diligències prèvies i que no existia en la data en la qual es va sol·licitar la informació
cap expedient administratiu obert”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el dret de la reclamant a la informació sol·licitada
La documentació aportada per l’Ajuntament accepta pacíficament que la informació sol·licitada
és informació pública, i difícilment podria ser d’altra forma, tractant-se com es tracta d’una acta
policial i d’un informe sanitari fet per l’Agència de Salut Pública. En conseqüència, atès el
previst pels articles 18.1 i 20.1 LTAIPBG, qualsevol persona té dret a accedir -hi, llevat que
concorrin causes legals que puguin determinar-ne la denegació.
L’Ajuntament invoca com a causa principal per denegar les dues informacions sol·licitades el
fet de la inexistència d’un expedient administratiu obert, circumstància que, com ha tingut
ocasió de resoldre la GAIP en anteriors casos i així se’n fa ressò l’informe municipal, impedeix
resoldre les sol·licituds d’informació d’acord amb les previsions de la legislació de procediment
administratiu (disposició addicional 1a LTAIPBG i article 53 LPAC). Aquesta conclusió és
inapel·lable, però també ho és que, tractant-se, com indiscutiblement es tracta, d’una sol·licitud
d’informació pública, si l’accés a ella no es regeix per la legislació de procediment administratiu,
s’ha de resoldre per la de transparència i dret d’accés a la informació pública. En definitiva, la
manca d’un procediment administratiu obert que contingui la informació sol·licitada no justifica
en absolut que es denegui aquesta, sinó només que s’hagi d’aplicar l’LTAIPBG per resoldre les
sol·licituds.
L’Ajuntament també al·lega l’existència d’un recurs contenciós administratiu que afectaria el
mateix objecte de la informació sol·licitada per l’apartat 1 de la sol·licitud, motiu pel qual
considera que concorre en aquest cas el límit al dret d’accés a la informació pública de l’article
21.1.d LTAIPBG, segons el qual “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat o
restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a: (...) d)
El principi d’igualtat de les parts en els processos judicials o la tutela judicial efectiva”. La GAIP
ve entenent que, d’acord amb la Memòria del Conveni del Consell d’Europa sobre accés als
documents públics, que ha inspirat la legislació espanyola i catalana en aquesta matèria,
aquest límit s’aplica per protegir la reserva dels documents elaborats per Administracions
públiques per a la seva defensa en processos judicials; no és aquest el cas, perquè tant l’acta
policial, com l’informe de sanitat sol·licitats s’han elaborat amb finalitats molt diferents a la
defensa judicial de l’Ajuntament, motiu pel qual és procedent descartar la concurrència del límit
previst per l’article 21.1.d LTAIPBG.
Finalment, i en relació amb el segon apartat de la sol·licitud (l’informe sanitari), l’Ajuntament
també al·lega que aquesta informació no forma part de cap expedient administratiu obert (motiu
pel qual li són plenament aplicables les consideracions fetes més amunt, en el sentit que
aquest fet no justifica denegar la informació sol·licitada, sinó únicament resoldre la sol·licitud en
aplicació de l’LTAIPBG) i addicionalment que cal tenir en compte que aquest informe no ha estat
emès per l’Ajuntament de Maçanet de la Selva, sinó pels serveis territorials de Salut de la
Generalitat de Catalunya i que són els serveis territorials qui proposen l’obertura d’un
procediment sancionador. Segons l’article 2.b LTAIPBG, el que defineix la informació pública és
estar en poder de l’Administració, de manera que les administracions són obligades a facilitar la
informació sol·licitada que obra en el seu poder, amb total independència de la que l’hagi
elaborada; tant és així que si bé l’article 30 LTAIPBG regula la derivació de les sol·licituds
d’informació pública a altres Administracions, aquesta opció únicament està legitimada si
l’Administració a la qual s’ha adreçat la sol·licitud no disposa de la informació sol·licitada. En
aquest cas l’informe municipal posa de manifest que l’Ajuntament coneix el contingut de
l’informe sanitari, perquè fins i tot en reprodueix les recomanacions i l’Alcaldia hi ha fet
referència en un decret. Per tant, si disposa de l’informe, l’Ajuntament és responsable de
facilitar-lo a la persona reclamant, llevat que concorrin altres causes que puguin justificar la
denegació; i si no el té en el seu poder, el que ha de fer l’Ajuntament és derivar aquesta part de
la sol·licitud al Departament de Salut, d’acord amb els requisits establerts pels articles 30
LTAIPBG i 57 del Decret 8/2021, sobre transparència i dret d’accés a la informació pública.
Tot i que l’informe municipal no els invoca, cal valorar la concurrència dels límits al dret d’accés
a la informació pública establerts pels articles 21.1.b i 23 LTAIPBG.
Segons l’article 21.1.b LTAIPBG, “el dret d’accés a la informació pública pot ésser denegat o
restringit si el coneixement o la divulgació de la informació comporta un perjudici per a: (...) b)
La investigació o la sanció de les infraccions penals, administratives o disciplinàries”. La finalitat
d’aquest límit, segons la Memòria del Conveni del Consell d’Europa sobre l’accés als
documents públics citada més amunt, i així ho ha aplicat reiteradament la GAIP, és protegir el
bon fi de les actuacions d’investigació i sanció d’infraccions, especialment als efectes d’evitar
que els eventuals responsables puguin escapolir-se de les seves responsabilitats. Aquest límit
podria concórrer a la primera part de la sol·licitud, que demana actes policials, que són
evidentment una manifestació de les potestats d’inspecció. Però és altament improbable la
concurrència d’aquest límit perquè la reclamant que demana la informació és víctima, i no
responsable, de les actuacions investigades.
No es pot descartar la concurrència del límit de l’article 23 LTAIPBG, segons el qual “les
sol·licituds d’accés a la informació pública han d’ésser denegades si la informació que es vol
obtenir conté dades personals especialment protegides, com ara les relatives a la ideologia,
l’afiliació sindical, la religió, les creences, l’origen racial, la salut i la vida sexual, i també les
relatives a la comissió d’infraccions penals o administratives que no comportin l’amonestació
pública a l’infractor, llevat que l’afectat hi consenti expressament per mitjà d’un escrit que ha
d’acompanyar la sol·licitud”. És versemblant que, tant a les actes policials, com a l’informe
sanitari, hi pugui haver dades de persones físiques a les quals s’atribueix algun tipus de
responsabilitat. Si és aquest el cas, caldria tatxar la identitat de les persones físiques indicades,
així com les referències que puguin dur a identificar-les fàcilment, i lliurar a l’empresa reclamant
la resta de la informació sol·licitada.
A la vista de les anteriors consideracions, cal concloure que la persona reclamant té dret a la
informació sol·licitada, sens perjudici de la necessitat d’anonimitzar prèviament les dades
relatives a persones físiques eventualment responsables d’haver comès infraccions que pugui
contenir.
3. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
4. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 3 de juny de 2022, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 366/2022 i declarar el dret de l’empresa reclamant a la informació
sobre l’acta policial i l’informe sanitari indicats a l’antecedent 2, sens perjudici de la
necessitat d’anonimitzar prèviament les dades que identifiquin o permetin identificar sense
esforç desproporcionat persones físiques eventualment responsables de la comissió
d’infraccions.
2. Requerir a l’Ajuntament de Maçanet de la Selva que lliuri a la persona reclamant la
informació indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze dies. En cas que
l’Ajuntament no tingui en el seu poder l’informe sanitari sol·licitat, cal que dins d’aquest
mateix termini derivi la sol·licitud corresponent als serveis del Departament de Salut,
d’acord amb els requisits establerts pels articles 30 LTAIPBG i 57 del Decret 8/2021.
3. Requerir a l’Ajuntament de Maçanet de la Selva a informar la GAIP, dins del termini de
quinze dies, de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així
com de les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 366/2022 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Elisabet Samarra Gallego
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar -ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.