Una persona solicitó al Instituto Catalán de la Salud (ICS) el detalle de las valoraciones de otros aspirantes con su misma puntuación en un proceso selectivo. El ICS alegó falta de competencia de la GAIP y extemporaneidad. La GAIP estima parcialmente la reclamación, obligando al ICS a entregar la información de quienes obtuvieron una posición superior a la del reclamante.
Puntos clave de la argumentación
1
La GAIP ratifica su competencia para resolver reclamaciones de personas interesadas en procedimientos administrativos en curso, independientemente de si la solicitud se insertó en un recurso administrativo.
2
Se rechaza el requerimiento de inhibición del ICS basándose en la independencia orgánica y funcional de la GAIP y la inexistencia de jerarquía entre ambos órganos.
3
El derecho de acceso de los participantes en procesos selectivos se considera un 'derecho de acceso reforzado' debido a su condición de interesados y la necesidad de garantizar la transparencia en la concurrencia competitiva.
4
Prevalece el principio de publicidad y transparencia sobre la protección de datos personales cuando es necesario contrastar méritos para evitar la arbitrariedad en la valoración.
5
Se aplica el principio de minimización de datos, limitando el acceso únicamente a la información de aquellos aspirantes que obtuvieron una puntuación o posición superior a la del solicitante.
Texto completo
Resolució 1/2025, de 9 de gener
Número d’expedient de la Reclamació: 243/2024
Administració reclamada: Institut Català de la Salut (ICS)
Informació reclamada: Detall de la valoració en un procés de selecció.
Sentit de la resolució: Estimació parcial.
Resum: L’ICS considera que la GAIP no és competent per resoldre i fa un requeriment
d’inhibició per invasió de competències (article 12.2 Llei 26/2010) i ho argumenta en quatre
arguments jurídics (exercici de les potestats públiques de l’ICS en matèria de selecció del
seu personal estatutari, existència d’un únic règim legal aplicable a les sol·licituds i recursos
administratius, existència d’una actuació de la GAIP manifestament contrària a l’interès
públic, i existència de motius addicionals d’inadmissió de la reclamació). Respecte a aquest
requeriment, l’article 12.5 de la Llei 26/2010 estableix que els conflictes d’atribucions «es
poden plantejar entre òrgans de la mateixa administració o d'organismes o entitats públiques
dependents o vinculats a aquesta, sempre que no estiguin jeràrquicament relacionats, i
sobre assumptes el procediment administratiu dels quals no hagi finalitzat». Com és sabut,
la GAIP té reconeguda legalment independència orgànica i funcional, tal com es determina a
l’article 39.2 LTAIPBG, els membres de la qual són designats en seu parlamentaria.
D’aquesta manera, la Comissió actua amb plena independència orgànica i funcional. En
aquest sentit, la funció pròpia de garant de la GAIP és vetllar pel dret d’accés a la informació
pública, i en aquest àmbit difícilment cap altre ens o òrgan administratiu ha de poder
interferir en l’exercici de les seves funcions, sense perjudici de les potestats jurisdiccionals
que hi puguin concórrer.
Pel que fa al dret d’accés sol·licitat és criteri sostingut d’aquesta Comissió i l’APDCAT que
l’accés a informació vinculada a processos selectius per part de les persones participants,
per la seva condició d’interessades els atorga un dret d’accés reforçat. En aquests casos
revesteix especial importància que la informació a què es vol accedir s’emmarca en
procediments de concurrència competitiva, que necessàriament s’han de regir pels principis
de mèrit, capacitat, igualtat, publicitat i transparència (article 78 EBEP), i que, en la
ponderació entre aquests principis de publicitat i transparència i el dret a la protecció de les
dades personals de les persones afectades, cal considerar que ha de prevaldre el principi
de publicitat i transparència. A la persona reclamant se li va assignar la posició 137 en
l’ordre de classificació i una puntuació final de 88,500 motiu pel qual va demanar la
informació del detall de les valoracions de les persones a partir d’aquesta mateixa
puntuació. Tenint en compte que va realitzar la petició d’informació en un recurs d’alçada i
que aquest recurs va propiciar la revisió del seu expedient i el reconeixement de la posició
78, aquesta Comissió considera pertinent estimar parcialment el dret d’accés a la informació
relativa al detall de valoració de les persones que hagin obtingut una posició superior a la
finalment reconeguda.
Paraules clau: Generalitat de Catalunya. Institut Català de la Salut. Persones interessades.
Dret d’accés reforçat. Recursos humans. Processos de selecció. Seleccions. Valoracions.
Mèrits. Motivacions. Règims jurídics aplicables. Inhibicions. Competència. Límits. Recurs
d’alçada. Reclamació contra silenci. Mediacions fallides. Estimació parcial.
Mediador: Josep Ramon Barberà Gomis
Ponent: Mercè Aymerich i Boltà
Antecedents
El 8 de març de 2024 entra a la GAIP la Reclamació 243/2024, presentada per una
persona física contra l’Institut Català de la Salut (ICS), en relació amb la sol·licitud
indicada a l’antecedent següent. La persona reclamant sol·licita el procediment de
mediació previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència,
accés a la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del
Reglament de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP). La
persona reclamant manifesta que no ha rebut resposta de l’ICS.
El 20 de gener de 2024 la persona ara reclamant, va presentar un recurs d’alçada contra resolució de l’ICS en matèria de personal, concretament de la convocatòria amb
codi d’identificació 100, en el qual demana entre altres qüestions «Que se m’aporti el
detall de la valoració presa pel rànquing a tots aquells zeladors que han obtingut
una puntuació final de 88,500 expressant com s’han aplicat els criteris per a
resolució d’empats continguts a l’epígraf 12.1 de les bases de la convocatòria, que es
reprodueixen: 1er. Ocupar plaça en la mateixa categoria de l'ICS en la data de
publicació de la convocatòria. 2n. Si persisteix l'empat, major temps de serveis prestats
en la mateixa categoria de l'ICS. 3er. Si persisteix l'empat, major temps de serveis
prestats en una categoria homologable en un servei de salut diferent del que convoca.
4t. Si persisteix l'empat, a favor de la persona aspirant de més edat».
En la Reclamació la persona reclamant manifesta que pel que fa al «detall de la
valoració presa pel rànquing a tots aquells zeladors que han obtingut una puntuació final
de 88,500 [...]» no ha obtingut resposta raonada de l’ICS.
El 9 d’abril de 2024 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa la persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana
especialment que informi la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de
l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la
Reclamació.
En la mateixa data la GAIP comunica la Reclamació a l’ICS i li requereix que, dins del termini de cinc dies faci arribar les dades identificatives i de contacte (nom i càrrec dins
l’organització, correu electrònic i telèfon) de la persona o persones que representaran
l’Administració a la sessió de mediació així com dues possibles dates per a agendar la
celebració de la sessió i pel cas que es vulgui celebrar per mitjans telemàtics, indiqui els
motius de la preferència.
El 17 d’abril de 2024 l’ICS fa arribar a la GAIP la resposta a la petició anterior, on el
director gerent de l’ICS resol «Primer.- REQUERIR a la GAIP, amb caràcter previ a la
interposició de recurs contenciós administratiu en els termes i amb els efectes previstos
a l‘article 44 de la LJCA, per tal que s’abstingui de continuar interferint en l’exercici per
part de l’ICS de les potestats publiques que aquest Institut ostenta en matèria de gestió
de la convocatòria selectiva de codi 100 abans esmentada, i s’inhibeixi a favor de l’ICS
declarant-se incompetent i inadmetent la Reclamació 243/2024 interposada per XXXX
contra la diligència del Tribunal Qualificador de la convocatòria amb codi d’identificació
100, relativa a la “publicació resultats definitius del concurs de mèrits i ordre de
classificació de diverses categories de la fase 1” publicada el 15 de gener de 2024, en
tant que hi concorre el supòsit d’inadmissió establert en l’article 116 a) de la de la Llei
39/2015 LPACAP;
Segon.- Que, subsidiàriament, atenent a les raons d’extemporaneïtat
i a la resta d’al·legacions addicionals contingudes en la fonamentació jurídica d’aquest requeriment, la GAIP INADMETI la reclamació 243/2024, deixi sense efecte el tràmit de
mediació instat i procedeix a l’arxiu de l’expedient de la reclamació».
Aquest requeriment previ d’inhibició i inadmissió per extemporaneïtat en relació amb la Reclamació 243/2024 es formula en base als antecedents i fonaments jurídics
següents:
Pel que fa als antecedents
,
- Entén que la reclamació es formula contra la diligència del Tribunal
Qualificador de la convocatòria de selecció amb codi d’identificació 100 publicada el 15 de gener de 2024.
- «Contra aquesta diligència la persona reclamant va interposar un recurs
d’alçada el 20 de gener de 2024 en que sol·licitava que es corregís la seva
posició en el rànquing amb fonament de la puntuació final obtinguda per la
recurrent i els criteris de desempat i, addicionalment, demanava el detall de
com s’havien aplicat els criteris de desempat per establir el rànquing dels
resultats definitius entre tots aquells aspirants que havien obtingut, com ella,
88,500 punts.
Tot i que no concorre cap circumstància que alterés la puntuació de la recurrent, pel
que fa a l’ordre de classificació se li havia assignat inicialment en la posició número
137 en l’ordre de classificació, atès que no constava que la persona interessada
ocupés una plaça en la categoria de zelador en data 30 de desembre de 2023, data
de publicació de la convocatòria, sent aquest el primer criteri de desempat establert
a la base específica 12.1 d’aquest procés de selecció. No obstant això, revisat
l’expedient amb motiu del recurs d’alçada, es va constatar que la persona
interessada sí ocupava una plaça en la categoria de zelador en data 30 de
desembre de 2023, motiu pel qual i en aplicació d’aquest primer criteri de desempat
li correspon la posició número 78».
El 12 de març de 2024 l’ICS va resoldre el recurs d’alçada estimant-lo parcialment i
li reconeix la posició núm. 78 en l’ordre de classificació, condicionat a la resolució
d’altres possibles recursos que poguessin alterar la classificació final.
Pel que fa a la petició addicional sobre el detall de com s’havien aplicat els criteris
de desempat per establir el rànquing dels resultats definitius entre tots aquells
aspirants que han obtingut 88,500 punts, en la resolució del recurs d’alçada
s’informa a la persona reclamant que aquesta petició no podia ser estimada en dit
recurs d’alçada, «sens perjudici que la persona interessada pogués sol·licitar l’accés
a l’expedient de la convocatòria per a verificar aquests extrems mitjançant instància
dirigida a la Unitat de Selecció i Provisió de l’Institut Català de la Salut, en tant que
era aquest l’òrgan administratiu responsable de la tramitació de la convocatòria i
disposava d’aquesta informació».
Afegeix «És substancial destacar en aquests antecedents que l’ICS va resoldre el
recurs d’alçada en termini i que la reclamació davant la GAIP s’interposa sense
esperar a que hagi transcorregut l’esmentat termini».
Pel que fa als fonaments jurídics
(es transcriuen literalment),
«Primer.- Sobre l’exercici de les potestats públiques de l’ICS en matèria de selecció
del seu personal estatutari
Atenent a les pròpies normes estatutàries i a l’EBEP, l’ICS actua amb totes les potestats pròpies d’una AAPP quan exerceix les seves competències per a
convocar, tramitar i resoldre procediments selectius per a l’accés a la condició de
personal estatutari fix al seu servei. L’article 37 dels Estatuts de l’ICS diu que “Els
principis ordenadors de la relació de serveis de l'Institut Català de la Salut amb el
seu personal són: el sotmetiment ple a la llei, la igualtat, el mèrit, la capacitat, la
competència i la publicitat en l'accés...”, mentre que l’article 39.2 estableix que “La
selecció del personal estatutari s'efectuarà mitjançant convocatòria pública ajustada
als principis constitucionals d'igualtat, mèrit i capacitat, seguint les normes
reguladores d'aquesta relació de serveis. En els processos de selecció s'inclourà la
valoració del coneixement del català, de conformitat amb la legislació aplicable”.
Per tant, l’Institut Català de la Salut, com a entitat de dret públic dotada de
personalitat jurídica i plena capacitat d’obrar,
GAUDEIX DE PLENES
COMPETÈNCIES I POTESTATS PÚBLIQUES en matèria de convocatòria,
tramitació i resolució de processos de selecció del seu personal estatutari ,
procediments que ha de gestionar amb ple sotmetiment a la llei i als principis
constitucionals d’igualtat, mèrit, capacitat i publicitat, i sense interferències de cap
altra institució o organisme.
Quan es produeix una intromissió en l’exercici de les pròpies potestats públiques, La
Llei 26/2010, de 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les administracions
públiques de Catalunya, en el seu article 12.2, contempla la possibilitat de requerir
d’inhibició per manca de competència a l’administració o organisme responsable de
la intromissió, en els següents termes:
“Si un òrgan administratiu té coneixement que un altre òrgan, organisme o entitat
pública tramita un assumpte que considera que és de la seva competència, l'ha de
requerir d'inhibició.”
Així mateix, l’article 44.1 de la LJCA estableix:
1. En los litigios entre Administraciones públicas no cabrá interponer recurso
en vía administrativa. No obstante, cuando una Administración interponga recurso
contencioso- administrativo contra otra, podrá requerirla previamente para que
derogue la disposición, anule o revoque el acto, haga cesar o modifique la actuación
material, o inicie la actividad a que esté obligada.
Segon.- Sobre l’existència d’un únic règim legal aplicable a les sol·licituds i recursos
administratius formulats pels interessats contra decisions relatives a l’accés a un
expedient administratiu en tramitació. Incompetència de la GAIP.
La Disposició Addicional 1ª, tant de la Llei estatal 19/2013 LTAIPBG com de la seva
homònima catalana Llei 19/2014, estableixen com a únic règim aplicable
a l’accés
dels interessats als documents dels procediments administratius en curs el que
contempli la legislació sobre règim jurídic i procediment administratiu comú. Aquest
règim no atorga cap competència a la GAIP per atendre reclamacions
administratives en aquesta matèria.
- Quan la Llei ha volgut establir l’aplicació supletòria del règim de la LTAIPBG, ho ha
fet expressament: és el cas dels apartats 2n i 3er de la mateixa DA 1ª, i no pas de
l’apartat 1er que ens ocupa.
Altrament, “supletorietat”, ni és “duplicitat de règim de recursos possibles”, ni comporta cap habilitació per a dur a terme cap “espigueig normatiu”. La supletorietat
és un mecanisme d’integració de les llacunes de l’ordenament jurídic que en el cas
que ens ocupa, només seria aplicable en relació amb els apartat 2 i 3 de la DA 1ª i
que per definició, només podria entrar en acció quan el règim d’accés específic
aplicable no contingués cap mena de previsió en matèria de recursos o
reclamacions en via administrativa contra les resolucions dictades en aplicació
d’aquell règim específic, mai en cas contrari.
La mateixa GAIP en el seu dictamen 7/2016 afirma que “totes les sol·licituds d’accés
a la informació continguda en procediments en tràmit que presentin persones
interessades s’han de tramitar i resoldre en el marc del corresponent procediment
administratiu,
aplicant la normativa reguladora d’aquest i per l’òrgan
responsable d’ell. A aquests efectes, si les sol·licituds es presenten a les unitats
d’informació, i els consta que són formulades per persones que tenen la condició d'interessades en el procediment, haurien de derivar-les a l’òrgan responsable del
procediment afectat ...” I en un altre apartat, diu: “La voluntat que l’accés no alteri el
procediment en curs. Aquesta és segurament la principal raó de ser de fons de la
disposició addicional 1a apartat 1: evitar que l’exercici del dret d’accés regulat per
l’LTAIPBG pugui alterar la posició jurídica de les persones interessades en un
procediment obert o aspectes de la tramitació d’aquest, com ara terminis i fins i tot
pugui afectar la validesa de la resolució final del procediment en qüestió. És per això
que
la legislació de procediment administratiu situa l’exercici del dret d’accés a
moments determinats del procediment (article 82.1 LPAC) i impedeix la
impugnació autònoma de les actuacions administratives produïdes
eventualment en resposta a aquest exercici (articles 112.1 LPAC i, en el mateix
sentit, 25 de la Llei 29/1988, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa
administrativa, LJCA)”.
En conclusió, una sol·licitud d’accés a l’expedient d’una convocatòria de selecció
per obtenir informació com la sol·licitada en aquest cas, sobre l’aplicació de criteris
de valoració/desempat dels mèrits del candidats, formulada per un interessat:
1.- Només es pot tramitar aplicant exclusivament la normativa reguladora del
procediment administratiu (Llei 39/2051 de LPACAP, Llei catalana 26/2010 i per
aquest concret cas, també les bases de la convocatòria).
2.- No existeix una doble via de recurs administratiu contra la denegació de dit
accés, un en base a la Llei 39/2015 i un altra, successiu o acumulatiu, mitjançant
reclamació davant la GAIP ex Llei 19/2014: el règim de recursos aplicable a les
resolucions dictades en aquesta matèria son únicament els previstos a la Llei
39/2015 de LPACAP i a la Llei catalana 26/2010. Aquestes normes no atorguen cap
competència a la GAIP per atendre una reclamació en aquesta matèria, exclusió de
la GAIP plenament congruent amb la correlativa exclusió de l’aplicació del règim de
les SAIP’s a la tramitació i resolució d’aquestes sol·licituds ex. apartat 1 de les Disp.
Addicional Primera d’ambdues LTAIPBG: si no existeix SAIP, no existeix
competència de la GAIP per atendre cap reclamació, com reconeix el mateix
Decret 111/2017, del Reglament de la GAIP a l’article 2b, quan circumscriu
l’exercici de les seves funcions en matèria de resolucions de reclamacions a
les formulades contra resolucions expresses o presumptes i a les
comunicacions que substitueixen les reclamacions en matèria d’accés a la
informació pública. No hi ha fonament normatiu ni lògica hermenèutica que porti a
entendre, com fa la GAIP, que malgrat no sigui aplicable a la resolució d’aquests
accessos el règim de la LTAIPBG, ostenti competència per atendre les reclamacions
que se li puguin formular al respecte.
Tercer.- Sobre l’existència d’una actuació de la GAIP manifestament contrària a
l’interès públic. Vulneració del principi de igualtat en l’accés a la funció pública i greu
afectació a la gestió de les convocatòries en curs a càrrec de l’ICS.
El principi d’igualtat en l’accés a l’ocupació pública no és compatible amb
l’existència de diferents règims d’accés a la informació i documentació continguda
en un procediment de selecció en tramitació per part dels interessats que hi
participen, ni tampoc amb una dualitat de règim de recursos utilitzables contra la
denegació dels accessos sol·licitats.
No és ajustat a llei que un candidat utilitzi un règim jurídic diferent, com és l’accés a
la informació pública, com a mitjà per exercir els drets que li corresponen com a
participant interessat en el procediment selectiu i obtenir aquella informació que
tampoc en cap cas li restaria vedada utilitzant els mecanismes de reclamació
regulats en les bases generals de la convocatòria de selecció en qüestió, tal i com
efectua la resta de candidats.
En relació amb els processos de selecció de places de personal de l’Administració
Pública, cal fer esment que les bases d’una convocatòria vinculen tant
l’Administració convocant com els participants en la convocatòria. La jurisprudència
sosté que les bases són la veritable llei del procés i per això és innegable el caràcter
reglat d’aquestes normes rectores dels procediments de selecció. L’accés a la
documentació i informació continguda en un expedient de convocatòria de selecció
en tramitació per part de les persones interessades que hi participen com a
aspirants, es regula amb caràcter general en la Llei 39/2015 de LPACAP, amb les
especificitats que puguin contemplar-se en les bases de cada convocatòria. I aquest
únic règim d’accés comporta un únic règim possible de recursos contar la seva
denegació, que exclou la possibilitat de reclamar davant la GAIP.
La normativa reguladora del procediment administratiu comú, l’article 53 de la
LPACAP, entre altres drets, reconeix als interessats en un procediment
administratiu, els següents drets:
“a) a conèixer en qualsevol moment, l’estat de tramitació dels procediments en els
que tingui la condició d’interessats; el sentit del silenci administratiu que
correspongui, en cas que l’Administració no dicti resolució expressa en termini;
l’òrgan competent per a la seva instrucció, en el seu cas, i resolució; i els actes de
tràmit dictats.
Així mateix, també tindran dret a accedir i a obtenir còpia de
documents continguts en els citats procediments. (...)
e) A formular al·legacions, utilitzar els mitjans de defensa admesos per
l’Ordenament Jurídic, i a aportar documents en qualsevol fase del procediment
anterior al tràmit d’audiència que hauran de ser tinguts en compte per l’òrgan
competent al redactar la proposta de resolució.”
La regla general establerta en aquest precepte legal (aplicable a tots els
procediments administratius i a totes les Administracions Públiques) és la d’atorgar
audiència als interessats en el procediment administratiu de que es tracti, per tal que
puguin al·legar i aportar els documents que estimin convenient. No obstant,
l’interessat, una vegada iniciat el procediment, pot presentar les al·legacions que
estimi convenients, que com a tals hauran de formar part de l’expedient.
És important esmentar que el tràmit d’audiència ho és amb vista de l’expedient, en
tant que l’interessat té dret a conèixer la documentació que forma part d’aquest, el
que li permetrà tenir un exacte i cabdal coneixement del seu contingut i abast de la
resolució final que pugui adoptar -se. El dret de vista de l’expedient es desprèn de
l’article 82.1 LPACAP, quan esmenta que, instruïts els procediments “es posaran de
manifest als interessats”. En realitat, el que es posa de manifest a l’interessat és
l’expedient administratiu (no el procediment, concepte diferent), del que formen part
tots els documents produïts des de la seva incoació.
En relació amb la valoració de mèrits, el punt 12.1 de els base generals estableixen
que:
“12.1 Resolució dels processos selectius.
Els tribunals publicaran la puntuació final obtinguda amb el número de classificació
assolit ordenada i la proposta de nomenament de les persones aspirants que,
atenent el nombre de places convocades en cada cas, hagin superat cadascun dels
processos de selecció convocats.
En cas d'empat en la puntuació final, es resoldrà d'acord amb els criteris següents:
1er. Ocupar plaça en la mateixa categoria de l'ICS en la data de publicació de la
convocatòria.
2n. Si persisteix l'empat, major temps de serveis prestats en la mateixa categoria de
l'ICS.
3er. Si persisteix l'empat, major temps de serveis prestats en una categoria
homologable en un servei de salut diferent del que convoca.
4t. Si persisteix l'empat, a favor de la persona aspirant de més edat.”
Per últim, en relació amb el règim de recursos i reclamacions que poden interposar
els candidats en aquest procediment selectiu, cal fer esment que el punt 13.2 de les
bases generals estableix que:
“Contra els acords dels tribunals qualificadors de valoració definitiva de mèrits, de
proposta de nomenament, o altres actes de tràmit qualificats previstos en l'article
112.1 de la Llei 39/2015, d'1 d'octubre, del procediment administratiu comú de les
administracions públiques, es pot interposar recurs d'alçada davant la persona titular
de la Direcció Gerència de l'Institut Català de la Salut, en el termini d'un mes a partir
de l'endemà de la seva notificació, segons el que disposen els articles 121 i 122 de
la Llei 39/2015, d'1 d'octubre, del procediment administratiu comú de les
administracions públiques, o qualsevol altre recurs que es consideri convenient per
a la defensa dels seus interessos. En aplicació de l'article 85,1 del Decret 76/2020,
de 4 d'agost, d'Administració digital, el recurs d'alçada s'ha de presentar de manera
obligatòria a través del formulari electrònic (...)Contra la resta d'actes de tràmit del
Tribunal Qualificador, les persones aspirants poden presentar les al·legacions que
considerin convenients davant del Tribunal Qualificador, en el termini de deu dies
hàbils comptadors des de l'endemà de la notificació o publicació d'aquest acte, per a
la seva consideració en la resolució que posi fi al procediment, d'acord amb l'article
112.1 de la Llei 39/2015, d'1 d'octubre.”
Per tant, les bases generals d’aquesta convocatòria estableixen clarament el
procediment per formular recursos d’alçada contra els actes de tràmit qualificats
com és en aquest cas, els acords dels tribunals qualificadors de valoració definitiva
de mèrits i ordre de classificació provisional, recursos la fonamentació dels quals pot
requerir un accés previ a l’expedient de la convocatòria per a poder fonamentar-los,
sense que ni racionalment ni jurídica, aquest accés (ni la impugnació de la seva
denegació) es pugui regular aplicant un règim dual (SAIP o LPACAP) a elecció del
sol·licitant de l’accés, de forma que també (fins i tot simultàniament) es pugui
reclamar davant la GAIP si es denega aquest accés, ja que no hi ha norma jurídica
que empari aquesta possibilitat.
Aquest hipotètic règim dual esdevé del tot inversemblant pels costos de gestió
addicionals en temps i mitjans de tota mena que comportaria si tenim en compte
que, descarregui o no la GAIP en l’ICS la realització d’aquest tràmit, les citacions a
possibles tercers afectats per les reclamacions s`haurien de fer de forma individual
un per un, en no ser aplicable el règim ordinari de comunicacions o notificacions
mitjançant el taulell d’anuncis de la convocatòria, en els termes que sí preveuen les
bases de les convocatòries, en aplicació de l’article 45.1.a) de la Llei 39/2015, de
LPACAP, mecanisme que només seria aplicable als supòsits en que l’accés a
l’expedient de la convocatòria no s’hagués formulat com a SAIP.
És en el marc d’aquesta regulació d’un procediment de concurrència competitiva, en
compliment dels principis constitucionals d’igualtat i publicitat en l’accés a la funció
pública, i per tal de poder exercir adequadament el seu dret a reclamar en relació
amb la valoració del mèrits propis o de tercers competidors, que es reconeix el dret
d’accés dels aspirants a poder accedir a l’expedient de la convocatòria per a
conèixer als mèrits aportats pels aspirants objecte de valoració pel Tribunal, tant els
propis com els dels tercers competidors.
En conclusió, és aquest el marc normatiu en el que la persona reclamant, com
aspirant en aquest procés de selecció, ha de formular els seus recursos o
reclamacions, i no és possible aplicar a aquestes peticions el règim d’accés a la
informació pública ni el de les reclamacions davant la GAIP.
Entendre el contrari tindria efectes devastadors en diversos sentits:
1) Pel que fa al principi de igualtat en l’accés a la funció pública
,
comportaria un tractament diferent dels aspirants en relació amb diversos aspectes de la tramitació de la seva petició d’accés a l’expedient de la convocatòria (atenent a
com l’haguessin formulat, acollint-se o no a la LTAIPBG), com ara el termini per
resoldre- la i l’òrgan resolutori del posterior recurs/reclamació que es pogués
formular contra una hipotètica denegació, situació
que obligaria a l’ICS a modificar
les bases de totes les convocatòries per incorporar la referència a la
possibilitat de formular reclamació davant la GAIP, la qual les resoldria aplicant
el seu propi criteri, que podria ser perfectament diferent a l’aplicat per l’ICS en
relació amb altres sol·licituds d’accés o recursos també resolts al respecte, situació
que atemptaria al principi d’igualtat entre els participants en aquest procés de
selecció i que comportaria un greu perjudici addicional per a la seguretat jurídica del
procediment selectiu.
2) Pel que fa a la gestió de les convocatòries d’estabilització en curs a
l’ICS, la intromissió de la GAIP en aquest termes comportaria entorpir greument la
seva tramitació, retardant-la fins a extrems imprevisibles i provocant que l’ICS no
pogués acomplir amb els terminis vinculants de tramitació i resolució establerts pel
legislador bàsic estatal.
En aquest sentit l’article 2 de la “Ley 20/2021, de 28 de diciembre, de reducción
temporalidad empleo público” estableix:
“2. Las ofertas de empleo que articulen los procesos de estabilización contemplados
en el apartado 1, así como el nuevo proceso de estabilización, deberán aprobarse y
publicarse en los respectivos diarios oficiales antes del 1 de junio de 2022 y serán
coordinados por las Administraciones Públicas competentes. La publicación de las
convocatorias de los procesos selectivos para la cobertura de las plazas incluidas
en las ofertas de empleo público deberá producirse antes del 31 de diciembre de
2022.
La resolución de estos procesos selectivos deberá finalizar antes del 31 de
diciembre de 2024.
3. La tasa de cobertura temporal deberá situarse por debajo del ocho por
ciento de las plazas estructurales.
4. La articulación de estos procesos selectivos que,
en todo caso, garantizará
el cumplimiento de los principios de libre concurrencia, igualdad , mérito, capacidad
y publicidad, podrá ser objeto de negociación en cada uno de los ámbitos
territoriales de la Administración General del Estado, comunidades autónomas y
entidades locales, pudiendo articularse medidas que posibiliten una coordinación
entre las diferentes Administraciones Públicas en el desarrollo de los mismos en el
seno de la Comisión de Coordinación del Empleo Público.”
Si les decisions de l’ICS relatives a l’accés dels aspirants a l’expedient de la
convocatòria son recurribles (reclamables) davant la GAIP, l’ICS haurà d’esperar
que la GAIP tramiti, resolgui i l’informi del resultat de totes les reclamacions resoltes,
abans de poder avançar en la tramitació del procediment. Altrament, la, tramitació
de les reclamacions per la GAIP (aplicant el règim de la LTAIPBG) comportaria, com
dèiem anteriorment, la necessària comunicació individual prèvia als tercers afectats
per part de la GAIP (tercers que segons es plantegi la petició d’accés, poden arribar
a ser la pràctica totalitat de participants en cada convocatòria), amb el retard
addicional i el cost inassumible de recursos que comportaria per a l’ICS haver de
practicar aquest tràmit individualment, com sembla ser és intenció de la GAIP en
admetre provisionalment aquesta Reclamació 243/2024 i citar a l’ICS al tràmit de
mediació demanat per la persona reclamant.
Tot plegat resultaria en un desgavell en la gestió de les convocatòries de
conseqüències impredictibles.
Cal advertir a la GAIP de la dimensió, abast i gravetat dels problemes que la
seva intromissió comportaria a l’ICS: estem parlant no només de la convocatòria
en curs interessada per la reclamant, sinó d’altres 8 més, també en tramitació, amb un total de 44.543 persones participants que ostenten la condició de interessats i
que són susceptibles de plantejar alguna sol·licitud d’accés a l’expedient de la
convocatòria en el decurs del procediment.
Només que, com és habitual, un petit percentatge d’aquests 44.543 aspirants
plantegessin petició d’accés (fins i tot en podrien plantejar vàries cadascun), estaríem parlant de centenars de sol·licituds d’accés resoltes per l’ICS amb un peu
de recurs que contemplaria la reclamació davant la GAIP, reclamacions que en cas
de plantejar-se no podrien ser resoltes des de l’ICS i obligarien a aturar totes les
convocatòries fins que la GAIP les hagués resolt totes, amb el greu perjudici de
l’interès públic que això generaria en termes d’incompliments del terminis legals de
resolució d’aquestes convocatòries, retard que, a la vegada, podrien fonamentar fins
i tot un reguitzell de reclamacions de responsabilitat patrimonial contra l’ICS per part
dels participants en els processos selectius en curs, ja que serien els 44.543
aspirants, tots, els afectats.
Aquestes consideracions son extrapolables a qualsevol procediment administratiu
en curs en els quals les persones interessades demanen accedir a l’expedient, i
sens dubte és per evitar problemes com aquests que la mateixa LTAIPBG remet a
la legislació sobre procediment administratiu comú per a regular l’accés dels
interessats als documents continguts en els expedients administratius d’un
procediment en tramitació, motiu pel qual esdevé jurídicament i lògica inviable
sostenir que en aquest context la GAIP segueixi gaudint de competència per a
substituir als Tribunals de cada convocatòria (o al director gerent de l’ICS en via de
recurs d’alçada) en la resolució dels recursos contra les decisions en matèria
d’accés als expedients administratius de processos selectius en tramitació.
En conseqüència, l’ICS no pot procedir a efectuar cap actuació requerida per la
GAIP relativa a la Reclamació 243/2024.
Quart.- En quant a l’existència de motius addicionals de inadmissió de la reclamació
No obstant, tot i que la GAIP no hi té competències atribuïdes en aquesta
Reclamació 243/2024 per tota l’argumentació esgrimida en aquest requeriment
previ, hi ha motius addicionals que haurien de portar a la inadmissió de la
reclamació:
a) Inadmissió de la Reclamació 243/2024, en tant que la persona reclamant no
ha formulat cap sol·licitud d’informació pública
La persona reclamant interposa el recurs d’alçada i posterior reclamació a la GAIP
contra la diligència del Tribunal Qualificador de la convocatòria amb codi
d’identificació 100, relativa a la “publicació resultats definitius del concurs de mèrits i
ordre de classificació de diverses categories de la fase 1” publicada el 15 de gener
de 2024. Per tant, no hi ha cap sol·licitud d’informació pública contra la qual
s’interposi la corresponent reclamació davant de la GAIP.
Si no existeix SAIP, no existeix competència de la GAIP per atendre cap reclamació,
com reconeix el mateix Decret 111/2017, del Reglament de la GAIP a l’article 2b,
quan circumscriu l’exercici de les seves funcions en matèria de resolucions de
reclamacions a les formulades contra resolucions expresses o presumptes i a les
comunicacions que substitueixen les reclamacions en matèria d’accés a la
informació pública.
b) Inadmissió de la Reclamació 243/2024, en tant que es formula contra la
desestimació parcial d’un recurs d’alçada previ.
De fet, la interposició d’aquesta Reclamació 243/2024 es formula contra la pretensió
desestimada pel recurs d’alçada interposat per la persona reclamant, consistent en
el detall de com s’han aplicat els criteris de desempat per establir el rànquing dels
resultats definitius entre tots aquells aspirants que han obtingut 88,500 punts, fent
cas omís a la possibilitat que la persona reclamant pogués sol·licitar l’accés a
l’expedient mitjançant instància dirigida a la Unitat de Selecció i Provisió de l’Institut
Català de la Salut, tal i com la resolució del director gerent de l’ICS li possibilitava
fer.
Ens trobem, per tant, davant d’un clar exemple d’interposició d’una reclamació
contra la desestimació parcial d’un recurs d’alçada, reclamació que contravé l’article
114.1.a de la Llei 39/2015, del procediment administratiu comú (LPAC), en tant que
aquest precepte legal estableix que “posen fi a la via administrativa: a) Les
resolucions dels recursos d’alçada”; i el 122.3 de la mateixa llei estipula que “contra
la resolució d’un recurs d’alçada no es pot interposar cap altre recurs administratiu,
llevat del recurs extraordinari de revisió, en els casos que estableix l’article 125.1”
Aquestes limitacions exclouen, tal i com la GAIP ha reconegut en la seva Resolució
784/2021, de 19 d’agost, la possibilitat de presentar una reclamació a la GAIP
contra la resolució d’un recurs d’alçada, ja que la via de reclamació a aquesta
Comissió és un procediment administratiu (incompatible, per tant, amb un objecte
que ha posat fi a la via administrativa), substitutiu dels recursos administratius
(article 112.2 LPAC) i afectat, per tant, per la limitació citada de l’article 122.3 LPAC.
Motiu addicional per a inadmetre aquesta Reclamació 243/2024.
c) Extemporaneïtat de la Reclamació 243/2024.
Si no s’estima l’anterior al·legació, la reclamació davant la GAIP formulada en data
8/03/2024 s’hauria de considerar manifestament extemporània. És evident que l’acte
administratiu contra el qual es dirigeix la Reclamació davant la GAIP no pot ser la
resolució del recurs d’alçada dictada pel director gerent de l’ICS el 12/03/2023, per
ser posterior a la interposició de la reclamació. Per tant, no existint cap SAIP prèvia,
o bé ens trobem davant d’una reclamació a la GAIP sense objecte, o bé l’única
actuació administrativa susceptible de poder-se considerar objecte de reclamació a
la GAIP seria la diligència del Tribunal Qualificador de la convocatòria amb codi
d’identificació 100, relativa a la “publicació resultats definitius del concurs de mèrits i
ordre de classificació de diverses categories de la fase 1”, publicada el 15 de gener
de 2024, excedint -se per tant amb escreix el termini legal d’un mes establert a
l’article 42 de la LTAIPBG.
L’article 42 de la LTAIPBG fa esment al procediment de reclamació en els següents
termes:
“1. Les reclamacions a què fa referència l’article 39.1 s’han d’interposar en el termini
d’un mes a comptar de la notificació de la resolució, del moment en què ha finit el
termini per a resoldre en el supòsit de l’article 35.2 o, si escau, de la desestimació
del recurs de reposició.”
Per tant, és procedent interposar una reclamació davant de la GAIP quan hi hagut
una resolució expressa a una sol·licitud d’informació pública, quan hi hagi silenci
administratiu negatiu per concórrer algun supòsit de l’article 35.2 LTAIPBG, o per
desestimació d’un recurs de reposició.
En aquest cas, no es dona cap dels supòsits habilitats per la LTAIPBG per a
interposar una reclamació, en tant que aquesta reclamació s’interposa contra un
acte administratiu de tràmit qualificat, contra el qual la persona reclamant ja havia
interposat un recurs d’alçada el 20 de gener de 2024 i que ja ha estat resolt per
l’òrgan administratiu competent el 12 de març de 2024.
d) La convocatòria de l’ICS a la sessió de mediació formulada per la GAIP a
proposta de la persona reclamant contravé l’article 42.4 de la LTAIPBG i 39.3 del
Decret 111/2017 (Reglament de la GAIP)
Tal i com es pot comprovar de la documentació aportada per la persona reclamant
en la Reclamació 243/2024, la pretensió consistent en el detall de com s’han aplicat
els criteris de desempat per establir el rànquing dels resultats definitius entre tots
aquells aspirants que han obtingut 88,500 punts afecta a tots/es els candidats/tes
que han obtingut 88,500 punts en la categoria de zelador com a conseqüència de la
diligència del Tribunal Qualificador de la convocatòria amb codi d’identificació 100,
relativa a la “publicació resultats definitius del concurs de mèrits i ordre de
classificació de diverses categories de la fase 1” publicada el 15 de gener de 2024.
Tal i com estableixen l’article 42.4 de la LTAIPBG i 39.3 del Decret 111/2017, la
Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la Informació Pública ha d’informar les
parts afectades sobre el procediment de mediació i els serveis competents de la
GAIP han de comunicar la sol·licitud de mediació a l'Administració i a les altres
persones interessades, les quals disposaran de cinc dies per a acceptar el
procediment amb mediació.
En la documentació annexa a la Reclamació 243/2024, la persona reclamant aporta
un llistat amb els noms i cognoms, les cinc primeres xifres del DNI, la categoria, la
puntuació i el rànquing de totes les persones que han obtingut una puntuació de
88,500 punts. No consta que la GAIP hagi informat a les terceres persones
afectades sobre el procediment de mediació engegat, circumstància que si es
confirmés, suposaria una clara vulneració dels seus drets i interessos legítims, en
quant del resultat d’aquesta mediació es podrien derivar efectes desfavorables,
motiu pel qual aquesta mediació, convocada en aquests termes, esdevé nul·la de
ple dret, per contravenir les previsions de la norma que regula aquest tràmit,
vulnerant els drets dels tercers afectats en aquest procediment».
Juntament amb aquest informe, l’ICS aporta a la GAIP resolució del recurs d’alçada de data 12 de març de 2024, en el qual es resol: «ESTIMAR PARCIALMENT el recurs
d’alçada interposat per XXX en data 20 de gener de 2024 i, en conseqüència,
reconèixer-li la posició número 78 en l’ordre de classificació de la categoria de zelador/a,
condicionat a la resolució d’altres possibles recursos que poden alterar el número de
classificació final». La notificació de la resolució del recurs d’alçada va ser acceptat per
la persona reclamant el dia 13 de març de 2024.
El 13 de novembre de 2024 la GAIP reitera la petició de les dades identificatives i de contacte així com dues possibles dates per a la celebració de la sessió de mediació.
El 4 de desembre de 2024 la GAIP rep de l’ICS escrit manifestant que no han pogut
localitzar cap expedient en relació amb la reclamació 248/2024. I afegeix que «podria
haver existir un error o una confusió en relació amb quina és la reclamació a la que feu
referència, us demanem que ens confirmeu si us referiu a la reclamació de 248/2024 o
be a una altra, que podria ser la número 243/2024, en relació amb la qual annexeu
documentació. D’aquesta forma, un cop identificada inequívocament la reclamació
objecte de requeriment, podrem procedir tot seguit a donar-vos oportuna resposta».
El 9 de desembre de 2024 la GAIP comunica a l’ICS que efectivament les dades a les
que fa referència la reiteració de data 13 de novembre (antecedent 8) es refereixen a la
Reclamació 243/2024.
El 13 de desembre de 2024 la GAIP rep comunicació de l’ICS en la qual sol·licita:
«Primer.- Que, amb caràcter previ a prosseguir amb la tramitació de la reclamació,
d’acord amb el que s’exposa a l’apartat 3 de les anteriors manifestacions i per tal
d’evitar el malbaratament de més recursos públics, la GAIP procedeixi a demanar a
la persona reclamant si persisteix la seva voluntat de mantenir la reclamació.
Segon.- Que en cas que no s’estimi l’anterior pretensió o que en cas d’estimar-se,
en resulti la voluntat del reclamant de mantenir la reclamació, procedeixi a resoldre
el requeriment de inhibició plantejat per l’ICS, valorant les qüestions prèvies sobre
competència de la GAIP i procedibilitat de la reclamació plantejades en el
requeriment (extemporaneïtat, manca d’objecte – inexistència de SAIP i de resolució
d’aquesta- ), que en cas d’estimar-se farien improcedent aquella mediació i portarien
a l’arxiu de la reclamació per inadmissió, evitant així més malbaratament de
recursos públics.
Segon.- Que en cas que es desestimi l’anterior pretensió i es confirmi la
convocatòria de mediació, s’acordi donar -ne trasllat i es convoqui a aquesta
mediació a les altres 69 persones interessades per tal que hi puguin participar si així
ho consideren i/o formular les al·legacions que considerin oportunes en relació amb
la reclamació, un cop l’ICS hagi facilitat a la GAIP les dades identificatives
d’aquelles persones interessades».
Aquesta petició es formula en base:
1. als arguments esgrimits en l’informe del 17 d’abril (antecedent 7);
2. que el recurs d’alçada es va resoldre el 12/03/2024 amb estimació parcial
i va suposar la millora de la posició de la persona reclamant;
3. en aquesta resolució i en relació amb la petició addicional s«’informava a
la persona reclamant que no podia ser estimada en seu del recurs d’alçada,
sens perjudici que la persona interessada pogués sol·licitar l’accés a
l’expedient de la convocatòria per a verificar aquests extrems mitjançant
instància dirigida a la Unitat de Selecció i Provisió de l’Institut Català de la
Salut, en tant que era aquest l’òrgan administratiu responsable de la
tramitació del procés selectiu i, per tant, era qui podia disposar d’aquesta
informació i era el competent per a resoldre qualsevol sol·licitud d’accés a
l’expedient de la convocatòria en curs.
Hores d’ara no consta que la persona reclamant hagi actuat en aquest
sentit, probablement perquè amb l’estimació parcial del recurs d’alçada va
assolir plenament la seva pretensió principal, que no era altra que obtenir
plaça, com així va ser.
Aquesta circumstància, unida al fet que tampoc consta que hagi interposat
recurs contenció administratiu contra la resolució del recurs d’alçada que
desestimava la seva pretensió d’obtenir la mateixa informació que reclama
davant la GAIP (no ho oblidem, perquè és significatiu, que reclama a la
GAIP abans de conèixer el resultat del recurs d’alçada), permet dubtar que
a data d’avui, un cop obtinguda plaça fixa gràcies a l’estimació parcial
del recurs d’alçada i transcorreguts més de 9 mesos, la voluntat de la
persona reclamant sigui la de mantenir la reclamació».
4. Que la resolució del recurs d’alçada «no ha estat objecte de recurs
contenciós administratiu (ni tampoc de reclamació davant la GAIP, ja que
en
cap cas pot ser objecte de la que ens ocupa, per ser anterior a la data de
presentació de la Reclamació 243/20024 a la de notificació de la resolució del recurs d’alçada - 13/03/2024-) i, per tant,
és ferma i consentida des del dia
14/05/2024, motiu pel qual és jurídicament inatacable, tant en la part objecte
d’estimació com en la que fou desestimada.
En conseqüència, és legalment inviable que la GAIP ignori aquella fermesa i
procedeixi a estimar una reclamació “preventiva”, que en cap cas pot anar referida a aquella resolució incombatuda (tampoc consta que amb posterioritat al 13/03/2024 hagi formulat cap reclamació davant la GAIP contra aquella
resolució.
A les anteriors consideracions cal afegir que en el negat cas que es considerés que la reclamació davant la GAIP s’ha de considerar formulada contra la
resolució del recurs d’alçada, igualment procediria la seva inadmissió, en quant
la legislació bàsica estatal (art. 122.3 de la Llei 39/2015 LPACAP) estableix
clarament la irrecurribilitat en via administrativa de la resolució d’un recurs
d’alçada.
En conseqüència, lCS està vinculat per la fermesa de la resolució del recurs d’alçada, no pot contradir els seus propis actes i és imputable només a la
persona reclamant ni haver recorregut aquella resolució, ni haver actuat tal i
com aquesta contemplava, plantejant una sol·licitud a l’òrgan responsable de la
tramitació del procediment de selecció en curs, per a obtenir la informació.”
I per tot això, reitera que “
a) la informació reclamada comporta donar accés
a valoracions individuals d’altres aspirants (llistats i identificats
individualment a l’apartat 2 dels antecedents del recurs d’alçada), motiu pel qual
la GAIP hauria de permetre que puguin participar en el procediment de
mediació” i que “b) la vinculació de l’ICS amb la resolució del recurs
d’alçada, la manifesta manca de competència de la GAIP per a tramitar i
resoldre la reclamació, així com les causes de inadmissió existents
exposades, converteix el tràmit de mediació en una actuació merament
formal i innecessària, en quant no existeix matèria susceptible de
mediació o transacció en relació amb la qual l’ICS pugui disposar sense
anar contra els seus propis actes».
Consultada la part reclamant per la GAIP, aquesta no considera convenient renunciar a la celebració del procediment de mediació.
El 3 de gener de 2025 el vocal mediador certifica la impossibilitat d’assolir cap acord per
la manca de col·laboració de la part reclamada en la mera convocatòria de la sessió de
mediació.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast general del dret d’accés a la
informació pública
D’acord amb l’article 39.1 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a
la informació pública i bon govern (LTAIPBG) i 29 del Decret 111/2017, de 18 de juliol, pel
qual s'aprova el Reglament de la Comissió de Garantia del Dret d'Accés a la Informació
Pública (RGAIP) aquesta Comissió és competent per tramitar i resoldre aquesta
Reclamació. L’article 2.b i c LTAIPBG defineixen la informació pública i preveuen el dret
d’accés a les persones per a sol·licitar i obtenir-la que d’acord amb l’article 18.1 LTAIPBG,
tant a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona jurídica legalment
constituïda.
L’article 20 LTAIPBG preveu els requisits i criteris per a l’aplicació dels límits legals al dret
d’accés a la informació pública, que l’Administració no disposa de potestat discrecional i ha
d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. Els articles 21 i 22 LTAIPBG estableixen
que aquests límits no són d’aplicació automàtica i absoluta i han de ser aplicats d’acord amb
criteris de proporcionalitat i temporalitat i han d’atendre les circumstàncies de cada cas
concret, especialment la concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui
l’accés a la informació.
2. Sobre la competència de la GAIP en relació amb el dret d’accés a l’expedient per
part de persones interessades
Més enllà de les disposicions relatives a la competència general de la GAIP recollides en el
fonament primer, cal partir de la base que aquesta Comissió ha admès reiteradament
l’accés a informació referida a procediments en curs. En concret, i des de la Resolució
17/2015, de 23 de desembre de 2015, la GAIP ha considerat que la normativa de
transparència no exigeix, - a diferència de l’anterior article 37.1 de la LRJPAC de 1992- , que
el procediment administratiu en qüestió hagi finalitzat perquè els ciutadans puguin demanar
accedir als documents que l’integren, atès que els documents de procediments en tràmit
constitueixen informació pública segons l’article 2.b) de l’LTAIPBG i són, per tant,
susceptibles de ser consultats en exercici del dret d’accés a la informació.
Sota el títol de «Regulacions especials del dret d'accés a la informació pública», la
Disposició addicional primera (DA 1a) de l’LTAIPBG estableix que:
«1. L’accés dels interessats als documents dels procediments administratius en tràmit es
regeix pel que determina la legislació sobre règim jurídic i procediment administratiu.
2. L’accés a la informació pública en les matèries que tenen establert un règim d’accés
especial és regulat per llur normativa específica i, amb caràcter supletori, per aquesta llei».
En primer terme, doncs, no hi ha cap disposició en l’LTAIPBG, inclosa la seva DA 1a, que
estableixi cap motiu d'inadmissió, ni cap límit d'accés que es defineixin en funció del
caràcter obert (o en tràmit) o tancat (o finalitzat) dels procediments administratius. Això
comporta que el dret d'accés a la informació pública s'ha de poder exercir amb
independència de si aquesta informació forma part d'un procediment en tràmit o finalitzat, o
de cap procediment determinat.
D’acord amb la mateixa disposició addicional, la GAIP ha afirmat la seva competència per
conèixer de les reclamacions que puguin presentar els interessats en procediments
administratius en curs, igualment a partir de la referida Resolució 17/2015 de 23 de
desembre de 2015.
En concret (i de la mateixa manera que els sol·licitants d’informació ambiental o els càrrecs
electes), la GAIP considera que les persones interessades en procediments administratius
en tràmit, que gaudeixen d’un règim d’accés privilegiat, en principi més ampli i reconegut
molt abans que en la normativa de transparència, han de poder disposar del mateix
mecanisme bàsic de garantia que representa la via de la reclamació voluntària i gratuïta
davant d’un òrgan independent (com aquesta Comissió) de què disposa qualsevol ciutadà.
En aquest sentit, no s’han de veure obligats a acudir directament als tribunals en el cas que
l’administració els denegui l’accés o, pitjor encara, a canalitzar artificiosament la seva petició
a través de la normativa de transparència per poder reclamar primer davant la GAIP, tot
renunciant al règim d’accés reforçat que preveu la seva normativa específica, com veurem
amb més detall en el proper fonament.
La garantia de reclamació a la GAIP, que protegeix mitjançant un procediment breu i gratuït
davant d'un òrgan independent el dret general d'accés a la informació pública de la
ciutadania, amb igual o més motiu ha d'emparar el dret de les persones interessades a
obtenir la informació que forma part dels procediments administratius que les afecten, i res
hi ha en la DA 1a LTAIPBG que ho impedeixi.
Més aviat tot el contrari, allò que estableix aquesta disposició addicional és que la posició
jurídica que correspon a les persones interessades en un procediment administratiu, en
relació amb l'accés a la informació pública que l'integra, es defineix no pel règim jurídic
aplicable al dret d'accés a la informació pública, com pels drets de més intensitat d'accés a
l'expedient que els reconeix la legislació de procediment administratiu. La tan esmentada DA
1a.LTAIPBG no qüestiona la competència de la GAIP per entendre de reclamacions en
matèria d'accés a la informació pública formulades per persones interessades en un
procediment administratiu, sinó que només incideix en el dret material (l’LTAIPBG o la
legislació de procediment administratiu) que haurà d'aplicar aquesta Comissió per resoldre-
les.
Certament, el més apropiat és que les persones interessades en un procediment
administratiu en tràmit puguin accedir amb normalitat a l'expedient i que sigui precisament
l'òrgan responsable de la seva tramitació qui garanteixi i faci efectiu aquest dret, de manera
que el puguin exercir efectivament en els terminis que millor els convingui per a la resolució
més favorable, no de l'accés per si mateix, com del procediment principal.
3. Sobre el requeriment previ d’inhibició per invasió de competències
En primer ordre de coses, i pel que fa al requeriment d’inhibició previst en l’article 12.2 de la
Llei 26/2010, de 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les administracions
públiques de Catalunya (LRJPAC), convé recordar a l’ICS en quins supòsits legals es pot
demanar a una altra administració la seva inhibició. L’article 12.5 de la Llei 26/2010 estableix
que els conflictes d’atribucions «es poden plantejar entre òrgans de la mateixa administració
o d'organismes o entitats públiques dependents o vinculats a aquesta, sempre que no
estiguin jeràrquicament relacionats, i sobre assumptes el procediment administratiu dels
quals no hagi finalitzat».
Com és sabut, la GAIP té reconeguda legalment independència orgànica i funcional, tal com
es determina a l’article 39.2 LTAIPBG, els membres de la qual són designats en seu
parlamentària. D’aquesta manera, la Comissió actua amb plena independència orgànica i
funcional. En aquest sentit, la funció pròpia de garant de la GAIP és vetllar pel dret d’accés a
la informació pública i, en aquest àmbit, difícilment cap altre ens o òrgan administratiu ha de
poder interferir en l’exercici de les seves funcions, sense perjudici de les potestats
jurisdiccionals que hi puguin concórrer.
Així ho ha reconegut recentment la Secció Primera de la Sala del Contenciós-administratiu
del Tribunal Suprem que va acordar el passat 11 de desembre de 2024 la inadmissió a
tràmit del recurs de cassació núm. 5601/2024 preparat per l’ICS contra l’acte de la Sala del
contenciós-administratiu, Secció Cinquena, del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya
de 17 d’abril de 2024 desestimatori del recurs de reposició formulat per l’acte d’1 de març de
2024 denegatori de la mesura cautelar demanada (peça separada de suspensió 1/2024 (RO
1/2024) en relació amb el requeriment d’inhibició instat per l’ICS i derivat de l’adopció d’un
acte de tràmit (petició d’informe a l’ens reclamant) dictat per aquesta Comissió en relació
amb la Reclamació 896/2023 d’un objecte similar a l’analitzat en aquest cas.
Pel que fa als quatre fonaments jurídics amb els quals s’argumenta la petició d’inhibició i,
més enllà de les disposicions relatives a la competència general de la GAIP (FJ1) i sobre les
competències de la GAIP en relació amb el dret d’accés a l’expedient per part de persones
interessades (FJ2), és necessari emfasitzar el posicionament d’aquesta Comissió.
Pel que fa al primer
: exercici de les potestats públiques de l’ICS en matèria de selecció del
seu personal estatutari.
Aquesta Comissió no pretén, en cap cas, qüestionar les potestats que li són pròpies en
l’exercici de les seves competències ni dubtar de la correcta aplicació de la legislació
aplicable en matèria de selecció de personal. Ni de l’ICS ni de cap altra administració que
hagi estat objecte d’una reclamació similar al llarg de la trajectòria d’aquesta Comissió.
Prova de la voluntat de la Comissió de clarificar i establir criteris a tenir en compte per
resoldre reclamacions futures en relació amb els processos selectius en l’àmbit de
l’administració pública davant de l’interès públic en la matèria, el Ple de la GAIP va aprovar
el 16 de novembre de 2023, el Criteri 1/2023 sobre la publicitat activa dels enunciats,
plantilles de correcció dels exàmens i altres criteris de valoració dels processos selectius
.
Pel que fa a la suposada intromissió invocada en l’exercici de les seves competències,
aquesta Comissió ja ha argumentat suficientment en els fonaments jurídics anteriors que és
competent per a resoldre reclamacions relatives al dret d’accés que se li plantegin de
procediments en tràmit i de persones interessades.
Tot i que és sabut, cal significar l’article 39.2 de l’LTAIPBG: «La Comissió ha de complir les
seves funcions amb plena independència orgànica i funcional, sense submissió a
instruccions jeràrquiques de cap mena».
Pel que fa al segon: sobre l’existència d’un únic règim legal aplicable a les SAIP i recursos
administratius formulats pels interessats contra decisions relatives a l’accés a un expedient administratiu en tramitació. Incompetència de la GAIP.
En relació amb la competència de la GAIP sobre el dret d’accés a l’expedient per part de les persones interessades, aquesta Comissió ja s’ha expressat a bastament en el FJ 2.
Pel que respecte al règim jurídic, les sol·licituds d’accés dels interessats als documents dels procediments administratius en curs fent al·lusió a la DA 1a, tant de la Llei estatal 19/2013
com la llei catalana 19/2014, aquesta Comissió ha defensat reiteradament que la regulació
tradicional prèvia a la llei de transparència, - que establia la dualitat de règims d’accés,
segons si la informació es trobava en un expedient corresponent a un procediment obert
(l’accés era limitat a les persones interessades i prohibit a les no interessades i estava
regulat per l’article 35.a de la Llei 30/1992, de 26 de novembre, de règim jurídic de les
administracions públiques i del procediment administratiu comú, LRJPAC), o a un
procediment tancat (en aquest cas l’accés podia ser universal, regulat per l’article 37
LRJPAC, en relació tant per a persones interessades, com no interessades)-, és modificada
per l’LTAIPBG, que declara el dret d’accés universal a tota mena d’informació, formi part o
no d’un procediment administratiu tancat, sense necessitat d’al·legar cap mena de dret o
interès. A partir d’aquesta nova regulació,
l’accés de persones no interessades a expedients
oberts o tancats i el d’interessades a expedients tancats es regeix per l’LTAIPBG i l’accés de
les persones interessades als expedients oberts es regeix per la legislació de procediment
administratiu.
https://www.gaip.cat/ca/qui-som/que-es-la-gaip/noticies/noticia/Aprovat-el-Criteri-1-2023- de-la-Comissio
La Llei 39/2015, d’1 d’octubre, de procediment administratiu comú de les Administracions
públiques (LPAC), que és la legislació vigent de procediment administratiu comú, fa una
primera remissió general a l’LTAIPBGE [Llei 19/2013, de 9 de desembre, de transparència,
accés a la informació pública i bon govern] pel que respecta a la regulació del dret universal
d’accés a la informació pública, sense distingir, a aquests efectes, entre expedients en tràmit
i expedients, ni tancats i entre persones interessades i no interessades (article 13.d) i reitera
el dret d’accés i còpia de les persones interessades en relació amb la documentació dels
corresponents procediments (article 53.1.a).
I sobre el sentit de la DA 1a (LTAIPBGE i LITAIPBG) el dictamen 7/2016 referit per l’ICS diu:
«En la mesura que l’actuació de les persones interessades pot incidir en el procediment
corresponent (no és el cas de les no interessades, que no tenen la capacitat de participar-hi,
ni de fer al·legacions o participar en el tràmit d'audiència), i que una sol·licitud de
documentació s’ha de considerar una actuació d’aquest tipus, és coherent integrar en la
regulació del procediment administratiu l’exercici del dret d’accés i d’aquesta manera evitar
que les previsions de l’LTAIPBGE puguin causar interferències en la conducció del
procediment principal. De totes maneres també es podria assolir aquest objectiu amb la
mera previsió d’un principi general de no interferència de l’exercici del dret d’accés regulat
per l’LTAIPBGE en la tramitació dels procediments en tràmit, que haurien de seguir el seu
curs amb independència de les actuacions efectuades a l’empara de la legislació de
transparència. I en qualsevol cas, al marge d’on pugui dur la disposició addicional 1a apartat
1 LTAIPBGE, aquesta és una qüestió que han de tenir present tant els responsables de fer
efectiu l’accés emparat en la legislació de transparència, com els dels procediments
administratius en curs que en resultin afectats: la tramitació del procediment administratiu no
es pot veure afectada per l’exercici del dret d’accés regulat per l’LTAIPBGE en relació amb
la documentació que l’integra».
I segueix: «Cal entendre, per tant, que la principal finalitat de la disposició addicional 1a
apartat 1 LTAIPBG és evitar que les sol·licituds d’informació de persones interessades a la
documentació que forma part de procediments administratius en tràmit interfereixin la
tramitació del procediment que s’estigui aplicant i, a aquests efectes, una de les seves
conseqüències pràctiques més significatives
és que l’òrgan competent per atorgar-les és el
responsable del procediment administratiu en tràmit, més que el competent per resoldre les
sol·licituds d’accés emparades en la legislació de transparència . Això no treu que les
persones que no tenen la condició d’interessades puguin accedir a informació que forma
part de procediments en tràmit, emparades en la legislació de transparència». Consideració
que obvia l’ICS quan referencia aquest dictamen respecte a l’aplicació de la normativa
reguladora i l’òrgan responsable per resoldre.
La GAIP, doncs, no comparteix que només es pugui tramitar aplicant exclusivament la
normativa reguladora del procediment administratiu (vegeu FJ 4 i 5), si bé comparteix que la
resolució per la via del dret d’accés no pot, en cap cas, alterar «la posició jurídica de les
persones interessades en un procediment obert o aspectes de la tramitació d’aquest, com
ara terminis i fins i tot pugui afectar la validesa de la resolució final del procediment en
qüestió».
Conclou el dictamen dient que «aquesta dualitat de regulacions pot portar a situacions de
concurrència de sol·licituds d’accés a una mateixa informació inclosa en un procediment en
tràmit, que eventualment s’hagin de tramitar i resoldre aplicant règims jurídics diferents, en
funció de si la persona sol·licitant té o no té la condició de persona interessada. A la vista
dels termes de la legislació vigent, aquestes situacions de concurrència són difícilment
evitables, i
les Administracions afectades hauran de resoldre- les amb els mecanismes de
coordinació que estimin pertinents ». D’aquí que s’apunti en el dictamen dos criteris o pautes
que semblen d’obligat compliment: «En primer lloc, totes les sol·licituds d’accés a la informació continguda en procediments en tràmit que presentin persones interessades s’han
de tramitar i resoldre en el marc del corresponent procediment administratiu, aplicant la
normativa reguladora d’aquest i per l’òrgan responsable d’ell» i, «en segon lloc, en qualsevol
cas l’aplicació del règim d’accés establert per la legislació de procediment administratiu no
pot comportar que les persones interessades tinguin un dret d’accés a la documentació dels
procediments en tràmit menor del que els garantiria la legislació de transparència, sinó més
aviat tot el contrari: major o més reforçat».
L’ICS considera que no existeix una doble via de recurs administratiu contra la denegació de
l’accés (sobre la base de la Llei 39/2015 i una altra, successiu o acumulatiu, mitjançant
reclamació davant la GAIP ex Llei 19/2014). I, coincidint amb l’ICS, la GAIP també considera
que efectivament no existeix una doble via de recurs administratiu, sinó una dualitat de
regulacions del dret d’accés i que, pel cas concret, aquest dret no va ser atès en el termini
establert per la Llei 19/2014 i, posteriorment, en la resolució del recurs d’alçada tampoc.
L'ICS parteix de la idea que no existeix SAIP i, en conseqüència, «si no existeix SAIP, no
existeix competència de la GAIP per atendre cap reclamació com reconeix el mateix Decret
111/2017, del Reglament de la GAIP a l’article 2b, quan circumscriu l’exercici de les seves
funcions en matèria de resolucions de reclamacions a les formulades contra resolucions
expresses o presumptes i a les comunicacions que substitueixen les reclamacions en
matèria d’accés a la informació pública».
D’acord amb l’exposat fins ara, en aquest fonament i en els FJ 1 i 2, en resum, s'ha de
concloure que la GAIP, contràriament al que considera l’ICS, té competència per resoldre
les reclamacions formulades per interessats en procediments oberts d’acord amb la
legislació sobre règim jurídic i procediment administratiu i, si escau i amb caràcter supletori,
per la llei de transparència. I que el fet que la sol·licitud d’accés a la informació s’hagi
incorporat i, per tant, s’hagi formalitzat en el marc d’un recurs d’alçada, no l’exclou en cap
cas de ser atesa d’acord amb aquestes consideracions com veurem més detalladament en
el fonament jurídic 6.
Pel que fa al tercer: i pel que fa a l’existència d’una actuació de la GAIP manifestament
contrària a l’interès públic. Vulneració del principi d’igualtat en l’accés a la funció pública i greu afectació a la gestió de les convocatòries en curs a càrrec de l’ICS.
L’ICS fonamenta aquesta qüestió en què el principi d’igualtat en l’accés a l’ocupació pública no és compatible amb l’existència de diferents règims d’accés a la informació i
documentació continguda en un procediment de selecció en tràmit. En aquest sentit, i per no
ser repetitius, ens remetem a les consideracions ja fetes al respecte. Per tant, no és que un
candidat utilitzi un règim jurídic diferent, sinó que sol·licita la informació apel·lant la llei de
transparència i preferentment aquesta SAIP ha de ser resolta d’acord amb el règim jurídic
aplicable al procediment, sense que això alteri o condicioni el sentit de la resolució final del
procediment selectiu en qüestió i, en funció del moment en què es trobi, serà procedent o no
estimar o desestimar la SAIP amb la deguda motivació (article 34.4 LTAIPBG).
L’argumentari esgrimit per l’ICS respecte a la regulació dels processos de selecció (bases,
Llei 39/2015) no és en cap cas contradictori amb què argumenta la GAIP, ja que com s’ha
defensat, en cas d’exercir-se el dret d’accés a la informació pública via llei de transparència,
no comporta de facto accés a la informació sol·licitada i/o reclamada. Per tal d’atorgar o no
l’accés caldrà tenir en compte tots els aspectes relatius a la legislació aplicable, a
l’interessat, estat del procediment, afectacions o no d’aquest accés, igualtat entre les parts,
protecció de drets de tercers, protecció de les dades personals... com s’expressa el ja referit
Dictamen 7/2016 d’aquesta Comissió.
Prova de l’interès de la GAIP en la defensa del principi d’igualtat en l’accés a la funció
pública és l’aprovació del Criteri 1/2023 referit anteriorment.
Sobre aquest aspecte, ens remetem a les consideracions contingudes en els fonaments
jurídics 4 i 5.
Pel que fa al quart
: existència de motius addicionals d’inadmissió ens remetem al que
s’exposa àmpliament en el fonament jurídic 6.
4. Sobre la normativa aplicable al dret d’accés a l’expedient per les persones
interessades
El dret tradicional dels interessats d’accés a l’expedient, estretament relacionat amb el dret
d’audiència i el dret de defensa en el marc del procediment administratiu, ha estat establert
molt abans que el reconeixement del dret general d’accés a la informació pública. Malgrat
això, el dret d’accés a l’expedient encara té una regulació manifestament escassa en la
legislació espanyola de procediment administratiu, pel que fa a l’exercici del dret i, sobretot,
en l’aspecte central dels hipotètics límits a l’accés.
Al costat d’altres disposicions de la mateixa llei (com poden ser els articles 13.d, 27.4 i 82.1),
l’article 53.1.a) LPAC estableix que els interessats en el procediment tenen dret a conèixer
l’estat de la tramitació, el sentit del silenci, l’òrgan competent i els actes de tràmit dictats.
També tenen dret a obtenir còpia dels documents continguts en els procediments.
Segons el parer reiterat de la GAIP, el dret d’accés a l’expedient de les persones
interessades s’ha de veure com una manifestació específica de l’accés a la informació
pública, caracteritzada sobretot per rebre, en el judici ponderatiu amb els béns jurídics que
puguin oposar-se a l’accés, el pes favorable a aquest accés que atorga el dret de defensa
dels interessats en un procediment en tramitació; obert o viu, en altres paraules.
No podem tampoc ignorar l’article 63 del Decret 8/2021, de 9 de febrer, sobre transparència
i el dret d’accés a la informació pública (DTAIP), referit a la regulació del “Règim d’accés
especial”, que literalment disposa que les sol·licituds d'accés a la informació pública la
matèria de les quals tingui establert un règim d'accés especial han de ser tramitades i
resoltes d'acord amb els termes i el procediment previstos en aquest règim d'accés especial
aplicable i que en aquests casos la Llei 19/2014 són d'aplicació supletòria.
La interpretació de la GAIP consisteix a aplicar a aquestes reclamacions la normativa
específica vigent en matèria de procediment administratiu tant bàsica estatal com
autonòmica.
En l’àmbit estatal, ens hem de referir actualment a les disposicions ja esmentades (sobretot,
l’article 53.1.a de la LPAC), així com al Reial Decret 203/2021, de 30 de març, «por el que
se aprueba el Reglamento de actuación y funcionamiento del sector público por medios
Electrónicos» (d’ara endavant, RD). En particular, convé fer esment de l’article 46 RD, quan
detalla què s’entén per document administratiu electrònic; i l’article 52 RD relatiu a l’exercici
del dret d’accés a l'expedient electrònic i obtenció de còpies dels documents electrònics que
considera, entre altres consideracions, satisfet aquest dret amb la posada a disposició de
l’expedient electrònic en el Punt d’Accés General de l’administració concernida, en la seu
electrònica o seu electrònica associada.
En l’àmbit autonòmic i local, hem de fer també esment de l’article 26 de la Llei 26/2010, del
3 d’agost, de règim jurídic i de procediment de les administracions públiques de Catalunya,
que preveu el dret d’accés als expedients administratius i a obtenir una còpia dels
documents que en formen part; i si aquests són format electrònic, els ciutadans tenen dret a
obtenir-ne còpies electròniques.
D’altra banda, cal tenir igualment present la Llei 29/2010, del 3 d’agost, de l’ús dels mitjans
electrònics al sector públic de Catalunya, aplicable a la totalitat del sector públic autonòmic i
local, en els termes previstos l’article 2, en allò que la pròpia llei anomena model català
d’administració electrònica i que té com a finalitat millorar la transparència, l'eficàcia i la
qualitat del sector públic a Catalunya per mitjà de l'ús dels mitjans electrònics en les
relacions entre les entitats del sector públic i les persones. Particularment rellevant és
l'article 13 quan estableix expressament el «dret a un espai personalitzat en les relacions del
sector públic de Catalunya amb els ciutadans i les empreses».
Igualment rellevant és l’article 18 de la mateixa norma, en el sentit que «Les entitats del
sector públic, d'acord amb el que estableix la legislació vigent, han d'impulsar, quan els
ciutadans usen els mitjans electrònics en la tramitació dels procediments administratius».
En el nostre cas, es podria haver tramitat la sol·licitud d’accés a l’expedient continguda en el
recurs d’alçada d'acord amb la legislació de procediment administratiu, que precisament
atorga a les persones interessades en un procediment en curs el dret ple d'accedir a la
informació del mateix (així es desprèn de l'article 53.1 LPAC).
5. Sobre l’exercici del dret d’accés a l’expedient per part de les persones
interessades, en general
Com acabem de veure en el fonament anterior, la regulació de l’accés a l’expedient no és
especialment extensa ni particularment completa, la qual cosa pot suscitar més d’un dubte a
l’hora d’aplicar-la, particularment a l’efecte de determinar l’exercici del dret d’accés.
Les resolucions de la GAIP, com a òrgan independent especialitzat en matèria d’accés a la
informació pública, poden servir per fixar criteris que orientin l’accés als expedients
administratius, particularment pel que fa a la decisió de si és procedent o no donar accés a
tots els documents que els integren. Així ho disposa l’article 7.2.d) RGAIP, quan reconeix a
aquesta Comissió la funció «d’establir criteris per garantir una aplicació homogènia de la
legislació relativa a l’accés a la informació».
En primer lloc, caldrà abordar algunes qüestions generals, relatives a l’objecte del dret
d’accés; és a dir, a la informació relativa al detall de la valoració presa pel rànquing a tots els
zeladors que han obtingut una puntuació final concreta (88,500).
Sembla obvi que aquest detall ha de formar part de l’expedient administratiu del procés de
selecció afectat en els termes previstos en l’article 70.1 LPAC: «s ’entén per expedient
administratiu, el conjunt ordenat de documents i actuacions que serveixen d’antecedent i
fonament a la resolució administrativa, així com les diligències encaminades a executar-la.».
L’expedient administratiu resulta ser, doncs, la materialització del procediment com es
considera de manera recurrent per part de la doctrina i en la praxi administrativa.
Nogensmenys, el controvertit apartat quart de la mateixa disposició (70.4 LPAC), exclou del
mateix expedient la informació auxiliar o de suport, «com ara la continguda en aplicacions,
fitxers i bases de dades informàtiques, notes, esborranys, opinions, resums, comunicacions i
informes interns o entre òrgans o entitats administratives, així com els judicis de valor
emesos per les administracions públiques, llevat que es tracti d’informes, preceptius i
facultatius, sol·licitats abans de la resolució administrativa que posi fi al procediment».
Per la seva banda, la regulació de l’article 29.1.a) LTAIPBG estableix que es poden
inadmetre les SAIP «si demanen notes, esborranys, resums, opinions o qualsevol document
de treball intern sense rellevància o interès públic», essent aquest element final que
ressaltem allò que esdevé determinant per a reconèixer el dret d’accés a l’expedient.
A parer d’aquesta Comissió, l’article 70.4 LPAC no pot tenir una altra interpretació que la
restrictiva que ha de donar-se a l’article 29.1.a) LTAIPBG, en el sentit que no es pot
excloure de l’expedient qualsevol document que pugui ser rellevant per al dret de defensa
dels interessats. Amb aquesta interpretació restrictiva es tracta d’evitar que la informació
que pugui ser important per a conformar la decisió administrativa quedi fora de l’expedient,
de manera que s’impedeixi el seu coneixement a les parts i es limiti indegudament el seu
dret de defensa. Així ho ha confirmat el Tribunal Suprem, en la seva Interlocutòria de 13 de
juny de 2018 (recurs 690/2017), quan senyala que:
«La previsión contenida en el apartado 4 de dicho precepto, que permite excluir del
expediente la "información que tenga carácter auxiliar o de apoyo", debe recibir una
interpretación restrictiva, evitando que datos y elementos relevantes que sirvieron para
conformar la decisión administrativa queden fuera del expediente remitido al órgano judicial,
impidiendo a los afectados conocer datos o actuaciones que limiten su derecho de defensa
y, por tanto, puedan generar indefensión. Sin perjuicio de que la exclusión de determinados
elementos meramente auxiliares o de apoyo pueda ser posible al considerar que se trata de
datos que resultan irrelevantes y no generan ningún tipo de indefensión».
En relació amb el moment en què es pot donar l’accés a l’expedient, i per més que la
consulta de l’expedient durant el tràmit d’audiència previst a l’article 82 LPAC és la més
habitual, els interessats poden accedir a l’expedient, en virtut de l’article 53.1.a) LPAC, quan
encara no s’hagi obert el tràmit d’audiència o, fins i tot, després del tràmit d’audiència, quan
s’incorporin documents rellevants després de la seva realització. En qualsevol cas, el
particular no es pot veure forçat a accedir en un determinat moment a l’expedient per part de
l’administració, més enllà de la regulació establerta per al tràmit d’audiència, que pot ser
realitzat d’ofici.
Efectuades aquestes consideracions de caràcter general, ens referirem a continuació a un
altre grup de qüestions rellevants, relatives a la resposta que l’administració pot donar a la
petició del dret d’accés a l’expedient per part d’un interessat, sobretot al voltant de la
inadmissió de la sol·licitud o a la consideració específica de límits d’accés. Convé recordar,
d’entrada i de manera general que, tant una com l’altra, han d’ésser interpretades «de
manera estricta, cuando no restrictiva», segons el parer del Tribunal Suprem (per totes, la
STS de 16 d’octubre de 2017; recurs 75/2017) i de la doctrina constant d’aquesta Comissió,
en consonància amb la formulació àmplia en el reconeixement i en la regulació legal del dret
d’accés a la informació.
Pel que fa a la primera qüestió, això és, si l’administració podria oposar a l’interessat les
causes d’inadmissió previstes per l’article 29 LTAIPBG, cal donar al respecte una resposta
negativa. En primer terme, perquè l’article 53.1.a) LPAC permet l’accés a l’expedient a
instància de l’interessat, sense remetre a cap causa d’inadmissió. I, a més, perquè quan
l’article 82.1 LPAC es refereix a les «limitacions» previstes per la llei bàsica de transparència
(i per extensió a l’LTAIPBG), només es pot referir als límits en sentit estricte, no a les causes
d’inadmissió. Aquestes causes pressuposen la presentació d’una sol·licitud per part de
l’interessat, mentre que l’article 82.1 LPAC es refereix a la consulta de l’expedient que té lloc
a instància de la pròpia Administració, durant el tràmit formal d’audiència obert per aquesta.
Pel que fa a la segona qüestió, l’accés a informació continguda en un expedient, s’ha
d’entendre sens perjudici dels límits que puguin concórrer en cada cas, i que poden adquirir
una especial rellevància quan el procediment encara no ha finalitzat. Com resulta
d’evidència, l’accés a procediments en curs no implica reconèixer en tot cas la condició
d’interessat als qui ho sol·liciten, ni permetre’ls tots els drets inherents a aquesta condició.
En la interpretació dels límits al dret d’accés a l’expedient, hem de considerar que són els
previstos per la legislació de transparència, per remissió expressa de l’article 82.1 LPAC
quan regula en particular el tràmit d’audiència. Així, aquesta Comissió interpreta que s’han
d’emprar els criteris d’aplicació restrictiva d’aquests límits continguts a l’LTAIPBG (en el
sentit dels apartats 2 i 3 de l’article 20) i a la resta de la normativa de transparència, en el
moment que l’administració efectuï una resposta raonada, amb obligació expressa d’una
motivació suficient.
En aquest sentit, caldrà efectuar, en primer lloc, un test de perjudici, de manera que els
interessats tindran dret a accedir a tots i cadascun dels documents que integren l’expedient
quan l’accés no ocasioni cap perjudici als interessos protegits pels límits de les normes de
transparència, encara que els documents no siguin imprescindibles per a la seva defensa.
En segon lloc, caldrà dur a terme un test de ponderació, concedint un pes molt important al
dret de defensa de l’interessat, que entronca amb el dret fonamental a la tutela judicial
efectiva de l’article 24.1 de la Constitució espanyola i que justificarà normalment un accés
major del què correspondria a les persones que no tenen la condició d’interessades. En
qualsevol cas, s’haurà de concedir un accés parcial a les parts de l’expedient que no es
vegin afectades pel límit en qüestió, en el cas que aquest s’imposi al dret d’accés a la
informació.
A parer d’aquesta Comissió, quan l’interessat vulgui consultar alguna informació de
l’expedient que pugui resultar problemàtica des del punt de vista dels límits recollits a la llei,
l’administració podria tramitar un procediment senzill, amb una sèrie de garanties mínimes
per a l’interessat i els tercers que puguin veure’s afectats. La resolució hauria de ser
motivada en els mateixos supòsits i amb la mateixa amplitud que en el cas del dret d’accés
a informació pública. En la gran majoria de casos en què no es suscitin dubtes jurídics sobre
l’accés per part de l’interessat a la totalitat de l’expedient, l’òrgan que tramita el procediment
hauria d’atendre’l sense cap mena de demora.
6. Sobre la invocació de la inadmissió de la Reclamació
En el fonament jurídic quart de la resolució emesa pel director gerent de l’ICS, de data 17
d’abril, s’invoca l’existència de motius addicionals d’inadmissió de la reclamació per diferents
raons que es procedeix a analitzar.
Inadmissió per manca de sol·licitud d’accés a la informació pública
Instant l’article 7.2.b del RGAIP (i no l’article 2.b) l’ICS recorda a la GAIP que les seves
funcions en matèria de resolucions de reclamacions se circumscriu a les formulades contra
resolucions expresses o presumptes i a les comunicacions substitutives. I entén que «no hi
ha cap sol·licitud d’informació pública contra la qual s’interposi la corresponent reclamació
davant de la GAIP» perquè «la persona reclamant interposa el recurs d’alçada i posterior
reclamació a la GAIP contra la diligència del Tribunal Qualificador de la convocatòria amb
codi d’identificació 100 (.../...)». Posteriorment, en la comunicació de l’ICS emesa el 13 de
desembre, afegeix que «inexistència de SAIP – tant en sentit material com formal, en quant
cap sol·licitud es va adreçar a l’ICS utilitzant el formulari telemàtic específic de SAIP habilitat
i, per tant incomplint la legislació estatal bàsica, en concret l’article 66.6 de la Llei 39/2015
LPACAP».
Respecte a la inadmissibilitat d’acord la LPAC és convenient reiterar-nos en els arguments
referits en el fonament jurídic anterior.
Pel que fa a la invocació de l’article 66.6 LPAC que indica que «quan l’Administració, en un
procediment concret, estableixi expressament models específics de presentació de
sol·licituds, aquests són d’ús obligatori per part dels interessats» és convenient recordar a
l’ICS que en la resolució d’estimació parcial del recurs d’alçada, aquest mateix organisme i
respecte a la petició d’accés a informació diu: «no poden ser ateses en seu de recurs, sense
perjudici que la persona interessada pugui sol·licitar l’accés a l’expedient mitjançant
instància dirigida a la Unitat de Selecció i Provisió de l’Institut Català de la Salut, en tant que
s qui custodia la documentació del procés selectiu d’acord amb el punt 1.9 de la resolució
SLT/2411/2015, de 21 d'octubre, per la qual es disposa la publicació de les bases generals
que regulen els processos selectius per a l'accés a la condició de personal estatutari de
l'Institut Català de la Salut». Per tant, l’argument en aquesta resolució no és pas que no
s’hagi utilitzat un formulari específic, sinó que remet a la persona reclamant a iniciar un nou
procediment de sol·licitud dilatant innecessàriament el dret d’accés a la informació pública.
Cal afegir, en darrer terme i en relació amb aquesta qüestió, que l’article 53.4 del Decret
8/2021, en consonància amb el Dictamen 7/2016, clarament indica que «en els casos en els
quals la sol·licitud d'accés s'insereixi en un escrit que alhora contingui també altres peticions
diferents a la d'accés a informació pública, en els termes de l'apartat 1 d'aquest article, la
petició d'accés a informació pública s'ha de tramitar d'acord amb la Llei 19/2014, del 29 de
desembre, i amb aquest decret, de forma separada de la resta de pretensions». Per tant,
aquesta Comissió considera que no és pertinent la inadmissió per manca de SAIP.
Inadmissió en tant que es formula contra la desestimació parcial d’un recurs d’alçada previ
En aquesta ocasió, l’ICS argumenta que la reclamació es presenta contra la resolució
parcial del recurs d’alçada i, per tant, contravé l’article 114.1 LPAC en tant que es va
resoldre el 12 de març posant fi a la via administrativa i, en conseqüència, només podria ser
objecte de recurs extraordinari de revisió d’acord amb l’article 122.3 LPAC. Aquestes
limitacions, recorda l’ICS, exclouen la possibilitat de presentar reclamació a la GAIP contra
la resolució d’un recurs d’alçada i refereix la Resolució 784/2021, de 19 d’agost d’aquesta
mateixa Comissió.
Com és sabut, per a resoldre sobre l’abast el dret d’accés a la informació pública, s’ha
d’anar cas per cas. En primer lloc, i respecte a la Resolució 784/2021, la GAIP va constatar
que si bé la Reclamació tenia per objecte informació pública, es va presentar contra la
desestimació d’un recurs d’alçada contra una desestimació a una SAIP. Considerant que
«l’article 39 LTAIPBG no atribueix a la GAIP competències per entendre de reclamacions
que tenen per objecte resolucions de recursos d’alçada», va considerar que havia de
remetre’s a la «legislació general de procediment administratiu, que regula amb caràcter
general els recursos administratius i els procediments de revisió que poden substituir-los».
Per tant, i referint l’article 114.1 LPAC que estableix que «posen fi a la via administrativa: a)
Les resolucions dels recursos d’alçada» i el 122.3 de la mateixa Llei que estipula que
«contra la resolució d’un recurs d’alçada no es pot interposar cap altre recurs administratiu,
llevat del recurs extraordinari de revisió, en els casos que estableix l’article 125.1», la GAIP
va considerar que «Aquestes limitacions exclouen la possibilitat de presentar una
reclamació a la GAIP contra la resolució d’un recurs d’alçada, ja que la via de reclamació a
aquesta Comissió és un procediment administratiu (incompatible, per tant, amb un objecte
que ha posat fi a la via administrativa), substitutiu dels recursos administratius (article 112.2
LPAC) i afectat, per tant, per la limitació citada de l’article 122.3 LPAC. A la vista d’aquesta
normativa, la Reclamació no pot ser admesa a tràmit».
En aquest supòsit, la reclamació no es presenta contra la desestimació d’un recurs d’alçada
sinó contra el silenci administratiu per no resoldre la sol·licitud d’informació pública inserida
en un recurs d’alçada contra la diligència del Tribunal Qualificador. Novament, convé
recordar a l’ICS el tenor de l’article 53.4 del Decret 8/2021 que estableix que les SAIP es
poden formular inserides en un escrit que alhora contingui també altres peticions diferents,
com és el cas, i que s’ha de tramitar de forma separada a les altres pretensions. La
reclamació de data 8 de març de 2024 es presenta passat el termini d’un mes per resoldre
la SAIP d’acord amb l’article 33 LTAIPBG (recordem que el recurs d’alçada en el qual
s’insereix la SAIP és del 20 de gener de 2024 - antecedent 2- ) i, per tant, es presenta d’acord
amb les previsions de l’article 39.1 i 42.1 LTAIPGB. Contràriament al cas referit, en aquest
supòsit la reclamació no es presenta contra una resolució d’un recurs d’alçada, sinó contra
una SAIP inserida, efectivament, en un recurs d’alçada que en data de la presentació no
s’havia resolt.
Inadmissió per extemporaneïtat
L’ICS, en aquest supòsit d’inadmissió apel·la l’extemporaneïtat en interpretar que, al no haver-hi SAIP prèvia, i no haver resolt en data de reclamació el recurs d’alçada (resolt el
12/03/2024), la reclamació només s’ha pogut formular contra l’única actuació administrativa susceptible de poder-se considerar objecte de reclamació a la GAIP. Aquest acte
administratiu és la diligència del Tribunal Qualificador publicada el 15 de gener de 2024.
Referint l’article 42 LTAIPBG considera que no es donen cap dels supòsits habilitats per
LTAIPBG per interposar una reclamació (resolució expressa, silenci administratiu,
desestimació d’un recurs de reposició) «en tant que aquesta reclamació s’interposa contra
un acte administratiu de tràmit qualificat, contra el qual la persona reclamant ja havia
interposat un recurs d’alçada el 20 de gener de 2024 i que ja ha estat resolt per l’òrgan
administratiu competent el 12 de març de 2024».
Per tercera vegada referim l’article 53.4 del Decret 8/2021. És a dir, hi ha hagut una SAIP
prèvia que no va ser atesa, motiu pel qual es va presentar dins del termini i de la forma
escaient la reclamació.
Sobre la vulneració dels drets de les terceres persones afectades
En darrer terme, i en el marc dels supòsits addicionals d’inadmissió invocats per l’ICS, s’insereix el fet que «no els consta que la GAIP hagi informat a les terceres persones
afectades sobre el procediment de mediació engegat, circumstància que si es confirmés,
suposaria una clara vulneració dels seus drets i interessos legítims, en quant del resultat
d’aquesta medicació es podrien derivar efectes desfavorables, motiu pel qual aquesta
mediació, convocada en aquests termes, esdevé nul·la de ple dret, per contravenir les
previsions de la norma que regula aquest tràmit, vulnerant els drets dels tercers afectats en
aquest procediment». Es refereix als articles l’article 42.4 LTAIPBG i 39.3 del Decret
111/2017, relatius al procediment de mediació.
El procediment de mediació de la GAIP promou el diàleg i facilita la negociació entre
l'Administració, la persona reclamant i les altres persones afectades per la reclamació, en
cas que hi hagin. En caràcter general, és doctrina consolidada per la GAIP (per totes, vegeu
la Resolució 628/2019, de 16 d’octubre) i per l’APDCAT el dret de les persones que
participen en un procés selectiu a la informació continguda a l’expedient corresponent,
incloses les dades personals i els mèrits, proves i avaluacions dels i de les altres aspirants
que hagin obtingut una qualificació més alta que elles, ja que la possibilitat de contrastar els
mèrits i els exercicis corresponents pot resultar necessària per valorar la raonabilitat i la
justificació de la qualificació obtinguda, i aquesta valoració no es pot fer si no es poden
posar en relació els mèrits i els exercicis en qüestió amb les persones seleccionades o més
ben valorades.
És per aquest motiu que la GAIP no va considerar necessari convocar a les persones
afectades entenen que no es vulneren els seus drets. Per aquesta raó, davant la persistent
insistència i resistència de l’ICS a facilitar el procés de mediació, el vocal mediador va
considerar convenient a certificar la impossibilitat material de realitzar-la i prosseguir la seva
tramitació mitjançant procediment ordinari.
7. Sobre l’estimació parcial al dret d’accés a la informació pública i límits
La informació sol·licitada i reclamada, - detall de la valoració de les persones aspirants que
han obtingut una puntuació final de 88,500 - , és informació pública d’acord amb el que
estableix l’article 2.b LTAIPBG, ja que és «informació elaborada per l’Administració i la que
aquesta té en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les
seves funcions, inclosa la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el
que estableix aquesta llei». Cal tenir en compte que l’article 53.1 DTAIP inclou «qualssevol
dades o documents que les administracions públiques han elaborat, posseeixen, o poden
legítimament exigir a terceres persones com a conseqüència de la seva activitat o de
l'exercici de les seves funcions».
L’LTAIPBG reconeix el dret subjectiu d’accés a la informació pública a qualsevol persona,
en els termes i condicions regulats per la pròpia Llei (art. 2.c). I d’acord amb els articles 18.1
i 20.1 LTAIPBG, qualsevol persona hi té dret, llevat que concorrin causes legals que en
determinin la denegació o l’accés restringit i que s’han d’interpretar de manera proporcional
a la seva finalitat i a la presència d’interessos públics i privats que hi concorrin (article 22.1
LTAIPBG).
Com a criteri general d’accés, Taula d'accés i avaluació documental (TAAD núm. 16,
publicada al DOGC 8296) de selecció dels empleats públics estableix un accés restringit
sense perjudici d’accés parcial perquè majoritàriament poden contenir dades personals que
no són ni merament identificatives de l’organització, funcionament o activitat pública de
l’Administració ni dades personals especialment protegides. Ocasionalment, poden contenir
dades personals merament identificatives i dades personals especialment protegides de
l’article 9.1 del Reglament (UE) 2016/679, del Parlament Europeu i del Consell, de 27 d’abril
de 2016 relatiu a la protecció de les persones físiques en el que respecta al tractament de
dades personals i a la lliure circulació d’aquestes dades i pel qual es deroga la Directiva
95/46/CE (Reglament general de protecció de dades).
La informació relativa a la valoració dels mèrits del procés selectiu, conté dades de caràcter
personal. Cal tenir en compte que el dret d’accés de la persona reclamant, que ostenta la
condició de persona interessada en el procediment, està directament vinculat amb el dret de
defensa, si bé això no significa que sigui un dret absolut sinó que entra en conflicte amb
altres drets, com el dret fonamental a la protecció de dades personals i, per tant, caldrà fer
una ponderació dels diferents drets en joc, per tal de decidir quin ha de prevaldre i en quina
mesura.
Ja hem dit en el FJ 5 que la mateixa LPAC estableix que cal aplicar les limitacions previstes
en la legislació de transparència quan regula l’obtenció de còpies o l’accés a l’expedient de
les persones interessades en el tràmit d’audiència previst a l’article 82.1, o quan regula el
dret de les persones interessades a sol·licitar l’expedició de còpies autèntiques dels
documents públics administratius emesos per les administracions públiques que preveu
l’article 27.4. Aquestes previsions s’han d’entendre també d’aplicació respecte del dret
d’accés previst a l’article 53.1.a) LPAC i, en conseqüència, serà d’aplicació el que
estableixen els articles 23 i 24 de l’LTAIPBG.
Dit això, en el cas concret no es demana l’obtenció de còpies o accés a l’expedient de les
persones que han obtingut una determina valoració, sinó el «detall de la valoració presa» a
aquestes persones.
En primer lloc, la informació a la qual es pretén accedir no sembla que hagi d’estar afectada
per l’article 23 LTAIPBG. En segon lloc, l’article 24.2 LTAIPBG estableix que es pot donar
accés a la informació que conté dades personals no incloses en l’article 23 amb la prèvia
ponderació raonada de l’interès públic en la divulgació i els drets de les persones afectades.
Per a dur a terme aquesta ponderació s’ha de tenir en compte, entre altres, la finalitat de
l’accés.
Com ja hem dit, és criteri sostingut tant per l’APDCAT com per la GAIP que l’accés a
informació vinculada a processos selectius per part de les persones participants, per la seva
condició d’interessades pel fet de participar o haver participat en el procés de selecció, els
atorga un dret d’accés reforçat o privilegiat, a diferència d’altres possibles sol·licitants
d’informació que no han participat, que pot justificar l’accés a certes dades personals de la
resta de persones participants.
En aquests casos revesteix especial importància que la informació a què es vol accedir
s’emmarca en procediments de concurrència competitiva, que necessàriament s’han de
regir pels principis de mèrit, capacitat, igualtat, publicitat i transparència (article 78 EBEP) i
que, en la ponderació entre aquests principis de publicitat i transparència i el dret a la
protecció de les dades personals de les persones afectades, cal considerar que ha de
prevaldre el principi de publicitat i transparència.
En aquest sentit, i per totes, es pot citar la Sentència 623/2018 del Tribunal Superior de
Justícia de Madrid, que recull els criteris següents:
«(...) se afirma que, en los procesos de concurrencia competitiva, el principio de publicidad y
transparencia se torna en esencial, como garantizador del principio de igualdad. Así, la
Audiencia Nacional ha ponderado el principio de publicidad con la protección de datos de
carácter personal, llegando a la conclusión que durante la tramitación del proceso selectivo
ha de prevalecer el primero, pues una de las excepciones a la exigencia de consentimiento
para el tratamiento de datos es el de la colisión con intereses generales o con otros
derechos de superior valor que hagan decaer la protección de datos por la preferencia que
deba concederse a ese otro interés. Al tratarse de un procedimiento de concurrencia
competitiva, consideró la Audiencia Nacional que conforme al artículo 103 de la CE, las
garantías que exige el tratamiento de datos personales no pueden servir para empañar o
anular estas exigencias generales que obligan a que los procesos se conduzcan cumpliendo
unas mínimas exigencias de transparencia y publicidad. La superioridad de estos otros
valores aconseja que en este caso se entienda que no era exigible el consentimiento de
aquellas personas que participen en un procedimiento de concurrencia competitiva para el
tratamiento de las calificaciones obtenidas en dicho procedimiento y ello como garantía y
exigencia de los demás participantes para asegurar la limpieza e imparcialidad del
procedimiento en el que concurren.
Por ello concluye el Defensor que la Administración debe proporcionar al solicitante el
acceso a aquella información relevante del proceso selectivo que le permita comprobar la
limpieza e imparcialidad del procedimiento en el que concurrió, incluidos los datos de
carácter personal de terceros también participantes en los mismos procesos selectivos con
los que el solicitante compitió por las mismas plazas».
Així, aquesta Comissió entén que en la valoració dels mèrits acreditats hi ha un marge de
discrecionalitat tècnica que correspon a l’òrgan qualificador i que el control d’aquest marge
de discrecionalitat, per evitar que s’incorri en arbitrarietat, només es pot dur a terme si el
subjecte afectat per la decisió administrativa té la possibilitat de conèixer els elements
fàctics dels quals parteix la valoració efectuada al respecte per l’òrgan de selecció. En
aquest sentit, es considera que, en exercici del dret de defensa i als efectes de poder
comprovar eventuals actuacions arbitràries de l’òrgan qualificador contràries als principis
d’igualtat, mèrit, capacitat i transparència que han de regir en qualsevol procediment
d’aquest tipus, resultaria justificat que la dita persona pogués disposar d’informació sobre
els diferents aspectes que s’hagin pogut valorar en el procés selectiu, com els mèrits i la
puntuació obtinguda. En el cas que ens ocupa, comportaria l’accés als mèrits al·legats i la
puntuació obtinguda així com la motivació en la qual es basa el tribunal qualificador per
atorgar la puntuació.
Ara bé, i per aplicació del principi de minimització de dades (article 5.1.c) RGPD, en aquests
casos l’accés només resultaria justificat respecte a la informació de les persones
participants finalment seleccionades i/o que hagin obtingut una millor puntuació a la de la
persona sol·licitant (hagi estat o no seleccionada), però no així a la informació de les
persones participants que hagin obtingut una puntuació pitjor a la seva, ni tampoc a dades
personals innecessàries per al seu dret de defensa, com serien el domicili, número de
telèfon, correu electrònic, etc.
A la persona reclamant se li va assignar la posició 137 en l’ordre de classificació i una
puntuació final de 88,500, motiu pel qual va demanar la informació del detall de les
valoracions de les persones a partir d’aquesta mateixa puntuació. Tenint en compte que va
realitzar la petició d’informació en un recurs d’alçada i que aquest recurs va propiciar la
revisió del seu expedient i el reconeixement de la posició 78, aquesta Comissió considera
pertinent estimar parcialment el dret d’accés a la informació relativa al detall de valoració de
les persones que hagin obtingut una posició superior a la finalment reconeguda seguint el
criteri establert per l’APDCAT (vegeu informes IAI 17/2024, IAI 35/2023 i Dictamen CNS
9/2022 entre d’altres) i reconegut en nombroses resolucions per aquesta mateixa Comissió
com s’ha anat indicant.
8. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de
gestió documental (SGD)
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte
dels documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. L’article 8 afegeix que l’organització, l’avaluació i la conservació dels
documents públics i l’accés a aquests són responsabilitat directa dels titulars respectius.
En l’àmbit de la Generalitat, les seves entitats autònomes, empreses públiques i consorcis
amb participació majoritària de la Generalitat, el SGD es regula pel Decret 76/1996, de 5 de
març, pel qual es regula el sistema general de gestió de la documentació administrativa i
l'organització dels arxius de la Generalitat de Catalunya.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les administracions
públiques han d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació
i conservació del document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de
documents, la inclusió en els expedients d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que
garanteixi la integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació
única i inequívoca de cada document que permeti classificar-lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de
conservació segons les convencions de cada comissió avaluadora, l’accés complet i
immediat dels documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la
normativa en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients
electrònics ha d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que
contenen; que els documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la
integritat dels continguts, i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i,
quan escaigui, llur confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en
matèria d'arxius i documents; que les administracions públiques han d'assegurar la
possibilitat de transformar els documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el
format i la sintaxi informàtica a les necessitats de gestió i preservació establertes per la
normativa d'arxius i documents; que els sistemes d'informació que utilitzin les
administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació d'aquesta llei han de garantir,
sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs dades, i també la traçabilitat de
les accions que portin a terme; que les dades contingudes en els sistemes d'informació de
les administracions públiques es consideren documents públics electrònics, i els són
aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
Igualment, l’article 67 del Decret 76/2020, de 4 d'agost, d'Administració digital estableix que
el SGD garanteix el compliment de la política de gestió documental i arxiu i que els sistemes
d'informació i aplicacions de gestió han d'emprar preferentment les eines de gestió
documental corporatives. En cas d'emprar solucions no corporatives, aquestes han de
garantir el compliment de les polítiques de gestió documental al llarg de la fase de tramitació
i han de ser aprovades d'acord amb l'apartat 2 de l'article 33 d'aquest Decret. L’article 68,
relatiu a l’arxiu digital únic, detalla les característiques i condicions per garantir la
implementació de les polítiques de gestió documental i el seu compliment.
Tanmateix, l’LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a
facilitadors de dades i documents autèntics (art. 5.2), la necessitat d’estructurar la informació
seguint criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental
corporatiu i incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d) i l’obligació d’establir un
sistema de gestió de documents, informació i dades integrat que permeti la interoperabilitat
entre les administracions, la localització de qualsevol document o informació i la vinculació
automàtica de cada document o conjunt de dades al seu règim d’accés i publicitat (art.
19.3).
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català
que regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre
altres, «els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència
de llur activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats
autònomes, les empreses públiques i les altres entitats que en depenen» i en conseqüència
estan subjectes al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de
documents.
Així doncs, atesos aquests preceptes legals, la informació sol·licitada i reclamada, en el cas
que existeixi, ha de formar part d’un expedient administratiu, que ha d’estar perfectament
classificat de manera que permeti la seva recuperació i facilitar-ne, si escau, l’accés.
9. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que «l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió». Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de
les seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30
del seu Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas
d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels
acords de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les
persones interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el
compliment; la desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest
precepte per l’article 77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació
al dret d’accés a la informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els
articles 81 i 82 LTAIPBG). L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la
Comissió pot posar aquests fets en coneixement dels òrgans competents per ordenar la
incoació del procediment sancionador corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos
que els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
10. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de
la Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la
sessió de 9 de gener de 2025, resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la Reclamació 243/2024 i declarar el dret de la persona reclamant
a la informació sol·licitada, d’acord amb les consideracions fetes al fonament jurídic 7.
2. Requerir a l’Institut Català de la Salut que lliuri a la persona reclamant la informació
indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir a l’Institut Català de la Salut informar la GAIP, dins del termini de quinze dies,
de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de
les actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 243/2024 i donar publicitat
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa, comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació. Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per
la Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després
d’informar-ne a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva
necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona
reclamant pot posar-ho en coneixement de la GAIP, per tal que la Comissió en requereixi el compliment. Mentre no
s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web www.gaip.cat l’incompliment de
l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta
acció es pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat
formalment i directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu
davant el Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la
notificació de la resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa
administrativa.