Se solicitó al Departament de Territori de la Generalitat copia de un expediente de responsabilidad patrimonial e información según el art. 21.4 de la Ley 39/2015. El solicitante alegó falta de entrega de dicha información. La GAIP estima parcialmente la reclamación, obligando a entregar el expediente pero denegando la segunda petición por haber sido ya facilitada.
Puntos clave de la argumentación
1
El derecho de acceso a la información pública debe ejercerse independientemente de si la información forma parte de un procedimiento administrativo en trámite o finalizado.
2
La condición de persona interesada en un procedimiento administrativo no constituye un motivo de inadmisibilidad para las solicitudes de transparencia o reclamaciones ante la GAIP.
3
La disposición adicional primera de la LTAIPBG no impide el acceso, sino que define que el interesado posee derechos de acceso más intensos según la legislación de procedimiento administrativo.
4
No es válido denegar el acceso al expediente basándose únicamente en que el procedimiento se encuentra en fase de instrucción sin haber invocado límites legales específicos y justificados.
5
El interesado tiene reconocido el derecho de acceso al expediente en cualquier momento de su tramitación según el artículo 53.1.a) de la Ley 39/2015 y el artículo 26 de la Ley 26/2010.
Texto completo
Resolució 633/2023, de 20 de juliol
Número d’expedient de la Reclamació: 224/2023
Administració reclamada: Departament de Territori de la Generalitat
Informació reclamada: Còpia de l’expedient iniciat sobre la sol·licitud de responsabilitat
patrimonial i la informació descrita a l’article 21.4 de la Llei 39/2015 de Procediment.
Administratiu Comú de les Administracions Públiques.
Sentit de la resolució: Estimació parcial i pèrdua parcial
Resum: No hi ha cap disposició en la LTAIPBG, inclosa la seva disposició addicional primera,
que estableixi cap motiu d'inadmissió, ni cap límit d'accés que es defineixin en funció d’estar en
tràmit o bé finalitzat dels procediments administratius. Això comporta que el dret d'accés a la
informació pública s'ha de poder exercir amb independència de si aquesta informació forma
part d'un procediment en tràmit o finalitzat. Tampoc no hi ha cap precepte de la LTAIPBG del
qual es pugui desprendre que la condició de persona interessada en un procediment
administratiu hagi o pugui ser un motiu d'inadmissió de les sol·licituds d'informació pública o de
les reclamacions a la GAIP. La garantia de reclamació a la GAIP, que protegeix mitjançant un
procediment breu i gratuït davant d'un òrgan independent és el dret general d'accés a la
informació pública de la ciutadania, i ha d'emparar el dret de les persones interessades a
obtenir la informació que forma part dels procediments administratius que les afecten, i la
disposició addicional 1a LTAIPBG no ho impedeix. S’estima l’accés a l’expedient en el
procediment de responsabilitat patrimonial i d’altra banda, es reconeix que s’ha facilitat al
reclamant la informació que havia sol·licitat d’acord amb l’article 21.4 de la Llei 39/2015.
Paraules clau: Generalitat de Catalunya. Departament de Territori. Interessat. Expedient de
responsabilitat patrimonial.
Ponent: Maria del Mar Pérez Velasco
Antecedents
El 23 de febrer de 2023 entra a la GAIP la Reclamació 247/2023, contra el Departament
de Territori de la Generalitat de Catalunya en relació amb la sol·licitud indicada a
l’antecedent següent. La persona reclamant no sol·licita el procediment de mediació
previst a l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la
informació pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament
de la GAIP, aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
El 7 de setembre de 2022 la persona reclamant va sol·licitar al llavors departament de la
Vicepresidència, Polítiques Digitals i Territori de la Generalitat de Catalunya el següent:
“Que se’m faciliti còpia de l’expedient iniciat arran la sol·licitud de responsabilitat
patrimonial i que se’m proporcioni la informació descrita a l’article 21.4 de la Llei 39/2015.”
La Reclamació presentada el 23 de febrer de 2023 es fonamenta en que “en data
22/03/2022 vaig presentar a l’oficina de la Generalitat de Catalunya a Mataró (oficina
0208), en nom propi i en representació de dues persones més, una reclamació de
responsabilitat patrimonial contra el Departament de la Vicepresidència i de Polítiques
Digitals i Territori (assentament entrada 0208/906/2022), sense que s’hagi facilitat la
informació que determina article 21.4 de la Llei 39/2015, per la qual cosa desconec el
número de l'expedient resultant” i sol·licita que “se’m faciliti còpia de l’expedient iniciat
arran la sol·licitud de responsabilitat patrimonial i que se’m proporcioni la informació
descrita a l’article 21.4 de la Llei 39/2015”.
L’1 de març de 2023 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona
reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició jurídica
que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de procediment
administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana especialment
que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de l’Administració
reclamada relatives a la informació pública sol·licitada, mentre duri la Reclamació.
El 3 de març de 2023 la GAIP comunica la Reclamació al llavors Departament de la
Vicepresidència, Polítiques Territorials i Territori, i li requereix que, dins del termini de
quinze dies establert per l’article 33.4 i 34.1 RGAIP, li trameti un informe sobre ella, així
com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la que deriva i, en
general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la Reclamació.
El 7 de març de 2023 el reclamant accedeix a la notificació de l’admissió provisional de la
reclamació i resta d’informació comunicada d’acord amb allò esmentat a l’apartat 4
d’aquests antecedents.
El 28 de març de 2023 el departament de Territori de la Generalitat de Catalunya,
denominació actual del departament ara competent en aquest expedient d’acord amb la
darrera reestructuració, respon amb un informe de data 22 de març de 2023 de la
Subdirecció General de Coordinació d’Actuacions al Litoral, Entorns Rurals i Muntanya de
la Direcció general de Polítiques de Muntanya i del Litoral on, en síntesi, exposa els
antecedents de fet i fonaments de dret respecte de la situació de la reclamació i conclou
que la petició del reclamant de 7 de setembre de 2022, sobre la còpia de l’expedient
atesa la fase d’instrucció en la que es troba la reclamació patrimonial, es considera que
no és el moment per a emetre el posicionament jurídic sobre l’expedient; que d’acord amb
la normativa reguladora del procediment de responsabilitat patrimonial, es dona audiència
a l’interessat amb posterioritat a la finalització de la fase d’instrucció del procediment i
abans d’emetre la proposta de resolució (article 85 de la Llei 26/2010, de 3 d’agost, del
règim jurídic i de procediment de les administracions públiques de Catalunya), això sens
perjudici que, previ al tràmit d’audiència indicat, l’interessat pugui efectuar les al·legacions
que consideri oportunes.
S’afegeix que l’interessat ja ha rebut la comunicació de l’inici del procediment i per tant ja
disposa de la informació referenciada a l’article 21.4 de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, del
procediment administratiu comú de les administracions públiques, i respecte al contingut
de l’expedient, tal com s’informa als antecedents de l’informe, encara no consta nova
documentació i únicament es disposa de les notificacions realitzades a la companyia
asseguradora de l’Administració, a l’Ajuntament concernit, al servei provincial de costes
afectat, i al Servei del Litoral.
El 30 de març de 2023 la GAIP trasllada la resposta del Departament de Territori al
reclamant.
El 10 d’abril de 2023 la comunicació es rebutjada pel sistema eNOTUM pel reclamant que
no ha afegit més al·legacions.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast general del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions i l’incompliment material del dret d’accés, quan aquest ha estat
reconegut expressament o presumpta. D’acord amb aquests preceptes, la GAIP és competent
per tramitar i resoldre aquesta Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública.
L’article 2.c LTAIPBG defineix el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que
es reconeix a les persones per a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les
condicions regulats per aquesta llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix
la informació pública com “la informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el
seu poder com a conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa
la que li subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Així mateix, els apartats 2 i 3 de l’article 20 LTAIPBG estableixen els següents requisits i criteris
per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la informació pública: “2. Les limitacions
legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser aplicades d’acord amb llur finalitat,
tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret, s’han d’interpretar sempre
restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per analogia. 3. Per a aplicar
límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no disposa de potestat discrecional
i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la motivació cal explicitar el límit que
s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten l’aplicació”.
A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació automàtica i
absoluta (l’encapçalament de l’article 21 LTAIPBG es refereix expressament a què els límits
enumerats per aquest precepte “poden” dur a la denegació de l’accés sol·licitat), de manera
que l’article 22 de la mateixa Llei requereix que siguin aplicats d’acord amb criteris de
proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la informació pública han
d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació d’aquests límits ha
d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la concurrència d’un interès
públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els límits del dret d’accés a la
informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els regula, i es mantenen mentre
perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Objecte i admissibilitat de la Reclamació
Per part del Departament de Territori l’informe emès en data 22 de març de 2023 en relació a la
petició de la còpia de l’expedient que es demana, atesa la fase d’instrucció en la que es troba la
reclamació patrimonial, es considera que no és el moment per a emetre el posicionament
jurídic sobre l’expedient i es conclou que d’acord amb la normativa reguladora del procediment
de responsabilitat patrimonial, amb posterioritat a la finalització de la fase d’instrucció del
procediment i abans d’emetre la proposta de resolució, es donarà audiència a l’interessat.
Efectivament en aquest expedient de responsabilitat patrimonial, i en relació a la informació que
es demana, l’informe reconeix el dret a l’accés als expedients administratius per part dels
interessats, regulat als articles 53.1 a) de la Llei 39/2015, d’1 d’octubre, del procediment
administratiu comú de les administracions públiques i article 26 de la llei 26/2010, de 3 d’agost,
del règim jurídic i de procediment de les administracions públiques de Catalunya, però com s’ha
dit, es conclou que atès que l’expedient de responsabilitat patrimonial es troba en fase
d’instrucció i fins el moment no han esdevingut nous documents, no correspon entrar a
analitzar la concurrència del límits d’accés a la informació previstos a la normativa de
transparència , i en definitiva, no es permet l’accés a la còpia de l’expedient sol·licitat.
Sí s’ha lliurat al reclamant la informació que d’acord amb allò previst a l’article 21.4 de la Llei
39/2015 havia sol·licitat.
D’acord amb l’argumentació palesada pel Departament de Territori, i prèviament a la seva
eventual revisió, cal valorar l'admissibilitat de la Reclamació i la competència de la GAIP per
tramitar-la i resoldre-la a la vista d’allò que estableix la disposició addicional primera, punt 1. de
la LTAIPBG que preveu que l’accés dels interessats als documents dels procediments
administratius en tràmit es regeix pel que determina la legislació sobre règim jurídic i
procediment administratiu. Atesa aquesta preferència per la regulació pròpia del procediment
administratiu, pel que fa a l’accés dels interessats als documents de l’expedient que es troba en
fase de tramitació, en aquest supòsit, a més, cal tenir en compte les normes específiques
contingudes a la Llei 26/2010, de 3 d’agost, del règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya, en relació al procediment de responsabilitat
patrimonial.
Sobre aquest punt, cal recordar que aquesta Comissió ha considerat en reiterades resolucions
(per totes, veure la Resolució de 23 de desembre de 2015), admetre a tràmit reclamacions en
relació amb sol·licituds d'accés a la informació pública afectades per la disposició addicional 1a.
LTAIPBG, sobre la base de considerar que no hi ha cap disposició en la LTAIPBG, inclosa la
seva disposició addicional primera, que estableixi cap motiu d'inadmissió, ni cap límit d'accés
que es defineixin en funció d’estar en tràmit, o bé finalitzat dels procediments administratius.
Això comporta que el dret d'accés a la informació pública s'ha de poder exercir amb
independència de si aquesta informació forma part d'un procediment en tràmit o finalitzat, en
aquest cas ho hauríem de referir a l’argumentació que exposa el Departament de Territori
sobre no donar accés a la informació per estar en fase d’instrucció.
Així mateix, no hi ha cap precepte de la LTAIPBG del qual es pugui desprendre que la condició
de persona interessada en un procediment administratiu hagi o pugui ser un motiu d'inadmissió
de les sol·licituds d'informació pública o de les reclamacions a la GAIP. La garantia de
reclamació a la GAIP, que protegeix mitjançant un procediment breu i gratuït davant d'un òrgan
independent és el dret general d'accés a la informació pública de la ciutadania, i amb igual o
més motiu ha d'emparar el dret de les persones interessades a obtenir la informació que forma
part dels procediments administratius que les afecten, i la disposició addicional 1a LTAIPBG no
ho impedeix. El que estableix aquesta disposició és que la posició jurídica que correspon a les
persones interessades en un procediment administratiu, en relació amb l'accés a la informació
pública que l'integra, es defineix no tant pel règim jurídic aplicable al dret d'accés a la
informació pública, sinó pels drets de més intensitat d'accés a l'expedient que els reconeix la
legislació de procediment administratiu. La disposició addicional 1a.1 LTAIPBG incideix en el
dret material (LTAIPBG o la legislació de procediment administratiu) que haurà d'aplicar
aquesta Comissió per resoldre-les.
Certament, el més apropiat és que les persones interessades en un procediment administratiu
en tràmit puguin accedir amb normalitat a l'expedient i que sigui precisament l'òrgan
responsable de la seva tramitació el que garanteixi i faci efectiu aquest dret, de manera que el
puguin exercir efectivament en els terminis que millor els convingui per a la resolució més
favorable, no tant de l'accés per si mateix, sinó del procediment principal. En aquest cas, a
més, amb independència de que en el procediment de responsabilitat patrimonial l’òrgan
responsable esdevingui obligat a realitzar audiència pública immediatament abans de redactar
la proposta de resolució, i donar a conèixer a les persones interessades de l’expedient incoat
(article 86 de la Llei 26/2010).
Però si l'òrgan administratiu competent denega l'accés sol·licitat, o bé encara no s’ha produït la
fase d’accés a l’expedient prevista a la norma, com succeeix en aquest cas, res no impedeix
que, sens perjudici de la continuació normal del procediment, ni dels efectes impugnatoris que
la manca d'accés a l'expedient pugui tenir en el futur sobre la resolució del fons de l'assumpte,
la persona interessada pugui acudir a la via especial de garantia instituïda per la legislació de
transparència (la reclamació a la GAIP). Amb independència del règim substantiu aplicable,
aquests també són casos d'exercici del dret d'accés a la informació pública, matèria que
constitueix la missió de la GAIP, de manera que res no permet qüestionar la seva competència,
si la llei no l'exclou expressament, cosa que sens dubte no fa.
En conseqüència, s'ha de concloure que la GAIP té competència plena per resoldre aquesta
Reclamació, malgrat que s'hagi formulat en relació amb una sol·licitud d'informació relativa a un
procediment administratiu en tràmit i que, a més, tingui previst un tràmit d’audiència específic
que encara no s’ha produït i que qui sol·licita la informació tingui la condició de persona
interessada en el procediment en qüestió.
3. Dret d’accés a la informació i límits
L’objecte de la reclamació presentada a la Comissió de Garantia d’Accés a la Informació
Pública consisteix en l’obtenció de la còpia de l’expedient iniciat arran la sol·licitud de
responsabilitat patrimonial i d’una altra, la informació descrita a l’article 21.4 de la Llei 39/2015.
El reclamant considera que no se li ha proporcionat per l’òrgan concernit.
Per donar resposta a aquesta petició, cal tenir en compte, com s’ha dit, que el reclamant en la
seva condició d’interessat en un procediment, té reconegut el dret d’accés a l’expedient en
qualsevol moment de la seva tramitació, d’acord amb allò previst a l’article 53.1.a) de la Llei
39/2015, d’1 d’octubre del procediment administratiu comú de les administracions públiques i
l’article 26 de la Llei 26/2010
La necessitat que la sol·licitud s'ha de regir per la legislació de procediment administratiu, i no
per la de transparència i dret d'accés a la informació pública, no és traslladable a cap de les
causes d'inadmissibilitat previstes legalment, que són les úniques que poden aplicar-se
legítimament, sobre tot si, la normativa de transparència regula el supòsit i permet igualment
l’accés a la informació sol·licitada.
D'acord amb la legislació de procediment administratiu, que precisament atorga a les persones
interessades en un procediment en curs el dret ple d'accedir a la informació del mateix (així es
desprèn de l'article 53.1 de la Llei 39/2015, del Procediment Administratiu Comú, LPAC), així
com un termini molt breu d'accés a l'expedient en curs sol·licitat quan es tracta de
l’Administració de la Generalitat. Ho estableix, en concret, l'article 66 del Decret 76/2020, de 4
d'agost, de l'Administració digital, quan literalment afirma que “l'expedient administratiu es posa
a disposició en un termini màxim de cinc dies a comptar de la data de sol·licitud, llevat que per
causes justificades sigui necessari ampliar aquest termini”.
Aquestes previsions d’accés de la normativa reguladora dels procediments en tràmit o per la
normativa de transparència, a més s’han d’interpretar d’acord amb caràcter antiformalista de
qualsevol procediment administratiu, i concretament amb el principi in dubio por actione,
d’acord amb la doctrina del Tribunal Constitucional, i del propi Tribunal Suprem, i sobre la qual
ha anat insistint aquesta Comissió.
En atenció a totes les consideracions efectuades fins ara, és procedent estimar la Reclamació
que ens ocupa i declarar el dret de la persona reclamant d’accés a l’expedient administratiu
sobre responsabilitat patrimonial i remetre còpia de l’expedient en els termes demanats, a
banda de que en el seu moment i d’acord amb l’article 85 de l’esmentada Llei 26/2010 es
realitzi el tràmit d’audiència, al qual es remet l’informe del Departament de Territori per facilitar
la informació reclamada.
D’altra banda, sobre la consideració del Departament de Territori relatiu a que “no és oportú
emetre en aquest moment el seu posicionament jurídic en relació amb aquesta reclamació”, a
banda de l’anàlisi que ja s’ha realitzat sobre que no és un impediment per a l’accés a
l’expedient que el procediment encara estigui en fase de tramitació, caldria analitzar l’altre
aspecte d’aquesta consideració que es referiria a la invocació d’un límit, malgrat que no
s’identifiqui d’aquesta forma. L’afirmació sobre la no procedència de donar a conèixer el
posicionament jurídic del departament en aquest assumpte, es podria correspondre amb algun
dels límits d’accés a la informació, com podrien ser el relatiu al principi d’igualtat de les parts en
els processos judicials o la tutela judicial efectiva o be al supòsit de la investigació que es pugui
estar realitzant (apartats b) i d) de l’article 21.1 LTAIPBG) però no s’han esmentat com a
veritables circumstàncies que, de valorar-se, si haurien pogut matisar l’accés a la informació.
En aquest supòsit, de concórrer els esmentats límits, caldria haver-los fet avinents per tal de
ponderar la restricció del dret d’accés si és que la divulgació al reclamant del contingut de
l’expedient comportava un perjudici en els àmbits descrits.
Atès que no s’han descrit les circumstàncies que justificarien l’apreciació de la invocació dels
límits, perquè s’ha considerat pel Departament de Territori que l’expedient de responsabilitat
patrimonial es troba en fase d’instrucció, aquest fet impossibilita a la Comissió apreciar la
presencia dels límits que podrien esdevenir d’aplicació i ponderar adequadament la seva
concurrència d’acord amb l’interès públic.
D’altra banda, el que sí es permet valorar en aquest assumpte és la circumstancia de la
temporalitat i del perllongament de l’impediment de l’accés a la informació de l’expedient que
atesa l’extensió de la durada de la tramitació d’aquest procediment ha permès mantenir sense
el degut accés a l’expedient a l’interessat, sense que s’hagin examinat ni valorat si perduren les
raons que justifiquen l’aplicació dels límits que d’invocar-se haurien permès una adequada
ponderació.
D’altra banda, pel que fa a la segona petició, que reclama informació als efectes d’allò previst a
l’article 21.4 de la Llei 39/2015 del Procediment Administratiu Comú de les Administracions
Públiques, la resposta ha de ser diferent. L’esmentat article 21.4 de la Llei 39/2015, en el segon
paràgraf preveu que les administracions públiques han d’informar als interessats del termini
màxim establert per resoldre els procediments i per notificar els actes que els posin terme, així
com dels efectes que pugui produir el silenci administratiu. Aquesta menció s’ha d’incloure en la
notificació o publicació de l’acord d’iniciació d’ofici, o en la comunicació que s’ha de dirigir a
l’efecte a l’interessat dins dels deu dies següents a la recepció de la sol·licitud iniciadora del
procediment en el registre electrònic de l’Administració o organisme competent per a la seva
tramitació. En aquest últim cas, la comunicació ha d’indicar, a més, la data en què la sol·licitud
ha estat rebuda per l’òrgan competent.
Segons informa el Departament de Territori, l’interessat, ara reclamant, ha rebut la comunicació
de l’inici del procediment i sobre el contingut de l’expedient se l’ha informat de les
comunicacions fetes al propi interessat, la companyia asseguradora de l’Administració, i altres
serveis del departament que han d’emetre informe sobre aquest assumpte.
De l’exposat cal concloure que s’ha facilitat al reclamant la informació que d’acord amb allò
previst a l’article 21.4 de la Llei 39/2015 havia sol·licitat i sobre la còpia de l’expedient, atesa la
fase d’instrucció en la que es troba la reclamació patrimonial, i d’acord amb allò previst a
l’article 85 de la llei 26/2010 que és el procediment específic que d’acord amb la disposició
addicional primera punt 1 de la LTAIPBG, al qual remet per a l’accés dels interessats als
documents dels procediments administratius en tràmit, haurà de ser en la fase d’audiència allà
prevista quan obtindrà la informació sol·licitada.
4. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de gestió
documental (SGD)
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte dels
documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. Un concepte molt ampli que requereix dotar-se d’un seguit d’eines i instruments
que permetin la millora dels processos, la seva normalització i estandardització, per tal de
garantir el compliment de la normativa i la qualitat de la informació i la implementació de
solucions que permetin garantir la correcta gestió de la informació pública.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les AAPP han
d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació i conservació del
document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de documents, la
inclusió en els expedient d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que garanteixi la
integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació única i
inequívoca de cada document que permeti classificar-lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de conservació
segons les convencions de cada comissió avaluadora, l’accés complet i immediat dels
documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la normativa
en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients electrònics ha
d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que contenen; que els
documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la integritat dels continguts,
i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i, quan escaigui, llur
confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en matèria d'arxius i
documents; que les administracions públiques han d'assegurar la possibilitat de transformar els
documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el format i la sintaxi informàtica a les
necessitats de gestió i preservació establertes per la normativa d'arxius i documents; que els
sistemes d'informació que utilitzin les administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació
d'aquesta llei han de garantir, sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs
dades, i també la traçabilitat de les accions que portin a terme; que les dades contingudes en
els sistemes d'informació de les administracions públiques es consideren documents públics
electrònics, i els són aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
L’Ordre CLT/172/2014, de 14 de maig, per la qual s'aprova el protocol de gestió de documents
electrònics i arxiu de la Generalitat de Catalunya, determina les condicions tècniques i
organitzatives de classificació funcional, seguretat i disposició dels documents administratius
des de l’inici del procediment administratiu, amb la finalitat de garantir-ne l’autenticitat, la
fiabilitat, la integritat i la disponibilitat futura. Així mateix, el protocol fixa les directrius
corporatives en matèria d’arxiu electrònic.
Tanmateix, la LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a
facilitadors de dades i documents autèntics (art. 5.2) i la necessitat d’estructurar la informació
seguint criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental corporatiu i
incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d).
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català que
regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre altres,
“els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència de llur
activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats autònomes,
les empreses públiques i les altres entitats que en depenen” i en conseqüència estan subjectes
al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de documents que estableix en
l’article 11.4 que “quan l'aplicació d'una taula d'avaluació i accés documental comporti
l'eliminació de documents, la persona tècnica que porti a terme aquesta aplicació, abans de
procedir a la destrucció, ha de: a) Disposar d'un inventari de la documentació a destruir, b)
Obtenir l'autorització de la secretaria general o de la direcció de l'organisme o entitat titular de
la documentació, c) Comprovar que cap circumstància administrativa o jurídica hagi alterat el
termini de conservació fixat per als documents a eliminar” i ha de disposar del corresponent
Registre de destrucció de documents (article 12) degudament autoritzat per la secretaria
general o la direcció de l’organisme o entitat titular dels documents.
Així doncs, atenent a aquests preceptes legals, la informació sol·licitada i reclamada, en el cas
que existeixi, ha de formar part d’un expedient administratiu, que ha d’estar perfectament
classificat de manera que permeti la seva recuperació i facilitar-ne, si escau, l’accés.
5. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
6. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
D’acord amb els antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió de
20 de juliol de 2023, sobre la Reclamació 224/2023 resol per unanimitat:
1. Estimar parcialment la Reclamació 224/2023 i declarar el dret de la persona reclamant a la
informació sol·licitada, pel que fa a la petició de la còpia de l’expedient, d’acord amb les
consideracions fetes al fonament jurídic 3.
2. Declarar la pèrdua parcial en relació a la petició sobre la situació de l’expedient i
informació que s’hi conté d’acord amb allò previst a l’article 21.4 de la Llei 39/2015 d’ 1
d’octubre, del Procediment Administratiu Comú de les Administracions Públiques.
3. Requerir al departament de Territori, a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies, de
l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les
actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 346/2023 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.