Un concejal solicitó al Ayuntamiento de Calldetenes información sobre la contratación de una Secretaria Interventora. El Ayuntamiento alegó falta de medios, exceso de solicitudes y abuso de derecho. La GAIP estima la reclamación, obligando al municipio a entregar la información por ser pública y existir un derecho reforzado del solicitante como electo local.
Puntos clave de la argumentación
1
La falta de medios materiales y recursos humanos de la Administración no constituye una causa válida para inadmitir una solicitud de acceso a la información pública.
2
El volumen elevado de solicitudes o la pluralidad de las mismas no implica per se un abuso de derecho, requiriéndose la acreditación de una intención deliberada de colapsar la Administración.
3
Los electos locales poseen un derecho reforzado a la información basado en su función representativa y de control, complementando la normativa de régimen local con la legislación de transparencia.
4
La información solicitada es de naturaleza pública al haber sido elaborada por la Administración o estar en su poder como consecuencia de su actividad.
5
No concurren límites basados en el derecho al honor, la intimidad personal o secretos oficiales que justifiquen la restricción del acceso a los datos sobre la contratación de personal.
Texto completo
Resolució 735/2023, de 31 d’agost
Número d’expedient de la Reclamació: 122/2023
Administració reclamada: Ajuntament de Calldetenes
Informació reclamada: Sobre la contractació d’una Secretària Interventora.
Sentit de la Resolució: Estimació
Resum: L’objecte de la SAIP es tracta d’informació pública, en la mesura en què ha estat
elaborada per l’Administració i/o que es troba en el seu poder com a conseqüència de la seva
activitat o l’exercici de les seves funcions, d’acord amb l’article 2.b) de la LTAIPBG essent
objecte del dret d’accés garantit per l’article 18.1 LTAIPBG que només pot ser denegat o
restringit per les causes establertes per la Llei de forma expressa
Cal recordar el caràcter reforçat del dret de la persona reclamant com a membre de la
corporació municipal. Pel que fa als límits d’accés, no s’aprecia per part d’aquesta Comissió
que concorrin els límits del dret constitucional a l'honor, la intimitat personal o familiar o a la
pròpia imatge o de matèries afectades per la legislació general sobre secrets oficials o per
secret sumarial que preveu l’article 164.3 TRLMRLC i que pugui justificar la restricció de l’accés
a la informació sol·licitada.
S’empara el dret de la persona reclamant a accedir a la informació pública sol·licitada en el seu
moment i, en el seu cas, l’accés a l’expedient administratiu corresponent. En cas que
l’Ajuntament no disposi de la informació reclamada, aquesta és la resposta que ha de facilitar a
la persona reclamant, la qual constituiria per ella mateixa una informació pública rellevant.
Paraules clau: Ajuntament de Calldetenes. Electe. Contractació. Personal. Secretària
Interventora. Excés de sol·licituds. Manca personal. Abús de dret. Accés expedients. Estimació.
Ponent: Josep Ramon Barberà i Gomis
Antecedents
El 4 de febrer de 2023 entra a la GAIP la Reclamació 122/2023, presentada per un electe
municipal contra l’Ajuntament de Calldetenes, en relació amb la sol·licitud indicada a
l’antecedent següent. La persona reclamant sol·licita el procediment de mediació previst a
l’article 42 de la Llei 19/2014, del 29 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern (LTAIPBG) i regulat pels articles 36 a 41 del Reglament de la GAIP,
aprovat pel Decret 111/2017, de 18 de juliol (RGAIP).
El 7 de setembre de 2022 els regidors reclamants demanen a l’Ajuntament de Calldetenes: informació sobre la situació actual i les actuacions fetes per contractar una Secretària
Interventora.
La Reclamació presentada el 4 de febrer de 2023 indica que l’Ajuntament no ha contestat
la sol·licitud i invoca la legislació de règim local.
El 23 de febrer de 2023 la GAIP comunica la Reclamació a l’Ajuntament de Calldetenes i li
requereix que, dins del termini de quinze dies establert per l’article 33.4 RGAIP, li trameti un
informe sobre ella, així com també còpia de l’expedient de la sol·licitud d’informació de la
que deriva i, en general, dels antecedents que puguin ser rellevants per resoldre la
Reclamació.
El 24 de febrer de 2023 la GAIP admet provisionalment la Reclamació, informa a la persona reclamant sobre els aspectes més rellevants de la seva tramitació i de la posició
jurídica que ostenta com a persona interessada, de conformitat amb la legislació de
procediment administratiu i la de transparència i accés a la informació pública. Li demana
especialment que informi a la GAIP immediatament de les comunicacions que rebi de
l’Administració reclamada relatives a la informació pública sol·licitada.
El 7 de març de 2023 la GAIP rep l’informe de l’Ajuntament de Calldetenes, en relació amb
aquesta i altres diverses reclamacions presentades pel mateix electe. L’informe posa de
manifest el següent: “Després de revisar la sol·licitud, es constata que s’estan acumulant
les reclamacions d’accés a la informació i, lamentablement he de comunicar-li que com a
secretari de l'Ajuntament, he de posar de manifest la meva oposició a la seva sol·licitud per
les següents raons: 1.1. En primer lloc, cal considerar que la sol·licitud és excessiva en la
seva amplitud i profunditat, ja que afecta un gran volum d'informació relacionada amb la
Comissió de Garantia del Dret d'Accés a la Informació Pública. La sol·licitud sol·licita
informació sobre múltiples expedients i documents, el que implica una gran càrrega de
treball per als membres de l'Ajuntament que haurien de dedicar moltes hores per recopilar i
revisar aquesta informació. Això podria afectar el bon funcionament dels serveis públics de
l'Ajuntament, per la qual cosa considero que és excessiu. 1.2. En segon lloc, l'Ajuntament
té una manca de mitjans materials suficients per complir amb la seva sol·licitud en el temps
requerit. Les sol·licituds d'accés a la informació són una part important de les tasques que
s'han d'afrontar, però no són l'única i les restriccions pressupostàries no sempre permeten
una dotació suficient de personal o mitjans per afrontar totes les sol·licituds d'accés a la
informació. En aquest cas, l'Ajuntament no disposa de la capacitat necessària per abordar
la seva sol·licitud d'una manera adequada en el temps requerit. 1.3. En tercer lloc,
considero que la seva sol·licitud constitueix un abús de dret . L'accés a la informació pública
és un dret fonamental, però aquest dret no pot ser utilitzat per a finalitats que no estiguin
relacionats amb la transparència i la rendició de comptes. La seva sol·licitud, en aquest
cas, sembla estar motivada per raons que no estan relacionades amb la transparència i la
rendició de comptes, sinó més aviat per altres motius. 1.4. Altrament, la seva sol·licitud
també s'ha de tenir en compte el fet que l'Ajuntament va estar s ense secretari durant
alguns mesos del 2022. Això va provocar una acumulació de treball, que es va veure
reflectida en un augment de la càrrega de treball dels membres de l'Ajuntament. Aquesta
situació va provocar retards en la gestió dels expedients, el que pot haver afectat també la
informació que es sol·licita. 1.5. Finalment, remarcar que, entenem la necessitat d’atendre
les sol·licituds d’informació plantejada. Motiu pel qual, actualment i des del moment de
presa de possessió del nou Secretari (16 de gener de 2023), s’ha establert un nou canal de
comunicació fluid entre l’oposició (qui presenta la reclamació) i el consistori, amb la finalitat
de poder garantir fefaentment l’accés a la informació pública. De l’anterior, n’és prova el fet
que, des de la data de presa de possessió, cap de les sol·licituds presentades no ha estat
desatesa. Per l’anterior, entenem que concorren causes multifactorials (manca de secretari,
abús de dret, sol·licitud excessiva, manca de mitjans) que van afectar i afecten el present
Ajuntament alhora de resoldre les sol·licituds d’accés a la informació del grup xxxxx. Pels
anteriors motius, alhora de pel fet que actualment existeix una comunicació fluida i constant
entre l’Ajuntament i el reclamant, em veig obligat a oposar-me a la sol·licitud d'accés a la
informació tramitada a través de la Comissió de Garantia del Dret d'Accés a la Informació
Pública. Espero que entenguin les raons darrera d'aquesta decisió i estic a la seva
disposició per a qualsevol qüestió que pugui sorgir. En tot cas, tinguin per donada la
predisposició d’aquest Ajuntament alhora de tramitar una mediació de acumulada de totes
les reclamacions”.
En data 9 de maig de 2023 a les 13:30 hores, la GAIP convoca la primera sessió de mediació a través de mitjans telemàtics, que compta amb l’assistència dels representants
de l’Ajuntament de Calldetenes i de la GAIP. No obstant, no es celebra la sessió de
mediació atès que el reclamant no pot establir connexió amb la videoconferència habilitada
a tals efectes.
El mateix dia i davant la impossibilitat de celebrar la sessió de mediació, el mediador
dialoga amb els representants de l’Ajuntament de Calldetenes, que manifesten, tal i com
havien fet constar a l’informe presentat, la impossibilitat d’assumir la tramitació i l’eventual
lliurament de la informació associada als més de 250 punts d’informació que es desglossen
a les diverses sol·licituds d’informació que es tramiten en les reclamacions del reclamant
contra l’Ajuntament de Calldetenes. En la conversa, es conclou que seria d’utilitat per
l’Ajuntament que la persona reclamant precisés els punts d’informació sol·licitats que
actualment encara revesteixen d’interès o rellevància pel reclamant, per tal de poder
esmerçar els mitjans disponibles i satisfer les sol·licituds d’informació.
Tot seguit, el mediador comunica telefònicament al reclamant la conversa mantinguda amb
els representants de l’Ajuntament de Calldetenes i en relació amb la possibilitat d’identificar
els punts d’informació que revestien un especial interès, la persona reclamant es mostra
d’acord en identificar, en el termini de 10 dies, el punts d’informació en relació amb els
quals, vol continuar promovent la reclamació en matèria d’accés a la informació pública.
En data 17 de maig de 2023, la GAIP notifica a les parts el certificat que fa constar els fets
succeïts el dia 9 de maig de 2023 i detallats en els antecedents anteriors.
En data 19 de maig de 2023, el reclamant envia un correu electrònic a la GAIP en el qual
manifesta que no vol desistir del dret d’accés a la informació amb relació a totes les
sol·licituds presentades contra l’Ajuntament de Calldetenes.
El mateix dia, la GAIP comunica al reclamant l’acusament de rebuda del correu electrònic indicat i la seva incorporació als expedients administratius de les reclamacions ja
esmentades.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i contingut i abast generals del dret d’accés a la informació
pública
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que “Les resolucions expresses o presumptes en matèria
d’accés a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ésser
objecte de reclamació gratuïta i voluntària davant la Comissió de Garantia del Dret d’Accés a la
Informació Pública, encarregada de vetllar pel compliment i les garanties del dret d’accés a la
informació pública que regula aquest títol”. L’article 29 RGAIP desenvolupa aquest precepte i
concreta que també poden ser objecte de reclamació davant la GAIP les comunicacions que
substitueixin les resolucions.
D’acord amb aquests preceptes, la GAIP seria competent per tramitar i resoldre aquesta
Reclamació, ja que deriva d’una sol·licitud d’informació pública. L’article 2.c LTAIPBG defineix
el dret d’accés a la informació pública com “el dret subjectiu que es reconeix a les persones per
a sol·licitar i obtenir la informació pública, en els termes i les condicions regulats per aquesta
llei”. Per la seva banda, l’apartat b del mateix precepte defineix la informació pública com “la
informació elaborada per l’Administració i la que aquesta té en el seu poder com a
conseqüència de la seva activitat o de l’exercici de les seves funcions, inclosa la que li
subministren els altres subjectes obligats d’acord amb el que estableix aquesta llei”.
Segons l’article 18.1 LTAIPBG, “Les persones tenen el dret d’accedir a la informació pública, a
què fa referència l’article 2.b, a títol individual o en nom i representació de qualsevol persona
jurídica legalment constituïda”. I l’article 20.1 de la mateixa llei afegeix que “El dret d’accés a la
informació pública es garanteix a totes les persones, d’acord amb el que estableix aquesta llei.
El dret d’accés a la informació pública només pot ésser denegat o restringit per les causes
expressament establertes per les lleis”.
Nogensmenys, també cal tenir en compte que questa Reclamació ha estat presentada per un
electe local, amb invocació del dret d’accés dels i de les electes locals a la informació de la
respectiva entitat regulat per l’article 164 del Text Refós de la Llei Municipal i de Règim Local
de Catalunya, aprovat pel Decret Legislatiu 2/2003, de 28 d’abril (TRLMRLC). Aquest fet
aconsella plantejar la seva admissibilitat a un procediment de revisió regulat per una normativa
diferent, com és la legislació de transparència. A partir de la Resolució d’11 de febrer de 2016,
sobre la Reclamació 4/2016, la GAIP ve admetent reiteradament reclamacions en relació amb
sol·licituds d’informació municipal emparades en el dret a la informació reconegut a favor dels i
de les electes locals per l’article 164 TRLMRLC. Tot i que la legislació de règim local remet
directament a la jurisdicció contenciosa administrativa l’eventual impugnació de tota mena de
resolucions dels òrgans i autoritats locals, sense fer cap referència a la via de reclamació
davant la GAIP, aquesta Comissió de Garantia ve entenent que això obeeix al fet que la
legislació vigent de règim local és anterior a la de transparència que institueix la reclamació
davant d’un òrgan independent i especialitzat (la GAIP, en el cas de Catalunya); que aquesta
via de reclamació és voluntària i en cap cas perjudica l’accés a la jurisdicció contenciosa
administrativa i, si escau, constitucional; que suposa un increment de les garanties jurídiques
del dret a la informació que, si són a l’abast de la ciutadania en general, amb més raó han de
poder ser accessibles als electes locals, que exerceixen un dret reforçat a la informació
emparat en el de participació i representació política de l’article 23 de la Constitució; i que
l’aplicació supletòria de la legislació de transparència, inclosa la reclamació davant de la GAIP,
respecte del dret a la informació regulat per la legislació de règim local, té empara tant a la
legislació bàsica (disposició addicional 1ª.2 de la Llei 19/2013, de 9 de desembre, de
transparència, accés a la informació pública i bon govern, LTAIPBGE), com a la disposició
addicional 1ª.2 de la Llei 19/2014, de 29 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern (LTAIPBG). Aquesta interpretació de la GAIP ha estat enterament
confirmada per la Sentència 1074/2019 del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya,
sentència que, a la seva vegada, també ha estat confirmada per la Sala Contenciós
Administrativa del Tribunal Suprem, amb la Sentència 312/2022, de 10 de març.
Procedeix, per tant, l’admissió a tràmit d’aquesta Reclamació, si bé caldrà tenir en compte que
el règim material i procedimental aplicable a l’accés sol·licitat es regirà en primer lloc per
l’article 164 TRLMRLC, cosa que inclou la subjecció a uns límits al dret d’accés més reduïts
que els previstos per l’LTAIPBG, així com també un deure dels i de les electes a respectar la
confidencialitat de la informació a la que poden accedir per raó de la seva funció representativa.
En tot cas, en l’aplicació dels límits al dret d’accés caldrà tenir en compte els criteris establerts
a aquests efectes per l’LTAIPBG, especialment pels apartats 2 i 3 del seu article 20, que
estableixen els següents requisits i criteris per a l’aplicació dels límits legals al dret d’accés a la
informació pública: “2. Les limitacions legals al dret d’accés a la informació pública han d’ésser
aplicades d’acord amb llur finalitat, tenint en compte les circumstàncies de cada cas concret,
s’han d’interpretar sempre restrictivament en benefici d’aquest dret i no es poden ampliar per
analogia. 3. Per a aplicar límits al dret d’accés a la informació pública, l’Administració no
disposa de potestat discrecional i ha d’indicar en cada cas els motius que ho justifiquen. En la
motivació cal explicitar el límit que s’aplica i raonar degudament les causes que en fonamenten
l’aplicació”. A més, els límits legals al dret d’accés a la informació pública no són d’aplicació
automàtica i absoluta, de manera que l’article 22 LTAIPBG requereix que siguin aplicats
d’acord amb criteris de proporcionalitat i temporalitat: “Els límits aplicats al dret d’accés a la
informació pública han d’ésser proporcionals a l’objecte i la finalitat de protecció. L’aplicació
d’aquests límits ha d’atendre les circumstàncies de cada cas concret, especialment la
concurrència d’un interès públic o privat superior que justifiqui l’accés a la informació. 2. Els
límits del dret d’accés a la informació pública són temporals si així ho estableix la llei que els
regula, i es mantenen mentre perduren les raons que en justifiquen l’aplicació”.
2. Sobre el règim jurídic del dret d’accés dels electes locals
La reclamació es presenta per part d’una persona regidora del mateix Ajuntament. En aquest
cas, cal destacar que la GAIP té competència per atendre reclamacions d’electes locals i
admetre- les a tràmit tal i com s’estableix en nombroses Resolucions de la GAIP que
argumenten que tot i que la normativa de règim local (article 164 del Text Refós de la Llei
Municipal i de Règim Local de Catalunya, TRLMRLC, aprovat pel Decret Legislatiu 2/2003, de
28 d’abril) remet per a la seva garantia a la jurisdicció contenciosa administrativa, l’aplicació
supletòria de la normativa de transparència establerta a la Disposició Addicional Primera,
apartat 2, de la LTAIPBG permet i legitima la intervenció d’aquesta Comissió si les persones
regidores de manera voluntària opten per demanar la seva empara, garantint un dret d’accés a
la informació pública com a la resta de ciutadans.
Així també ho argumenta la STSJC 1074/2019, que disposa que d’acord amb la disposició
addicional primera, apartat 2, de la LTAIPBG, en l’àmbit local, les previsions que regulen
l’accés dels electes a la documentació corporativa (art. 77 de la Llei bàsica de règim local; art.
164 del text refós de la Llei municipal i de règim local de Catalunya; i art. 14, 15 i 16 del
Reglament d'organització, funcionament i règim jurídic de les entitats locals, aprovat mitjançant
RD 2568/1986, de 28 de novembre), s’han de veure completades per les previsions de la
LTAIPBG. També el Tribunal Suprem ha establert jurisprudència en aquest sentit, en la
sentència 312/2022, de 10 de març de 2022.
Pel que fa a la legislació especial, l’article 164.1 TRLMRLC disposa que “tots els membres de
les corporacions locals tenen dret a obtenir de l'alcalde o alcaldessa o del president o
presidenta, o de la comissió de govern, tots els antecedents, les dades o les informacions que
són en poder dels serveis de la corporació i són necessaris per al desenvolupament de llur
funció”, amb l’obligació de respectar-ne la confidencialitat si el fet de publicar-ho pot perjudicar
els interessos de l'ens local o de tercers” (article 164.6 TRLMRLC). El règim d’accés dels
electes locals abasta, d’una banda, el dret a obtenir la documentació íntegra de tots els
assumptes inclosos en l'ordre del dia de les sessions dels òrgans col·legiats, des del mateix
moment de la convocatòria, que l’Ajuntament té l’obligació de proporcionar-los sense necessitat
de petició prèvia (article 164.4 TRLMRLC); d’altra banda, els electes locals poden sol·licitar
qualsevol altra informació de la corporació, i només es podrà desestimar per resolució
motivada, dins dels quatre dies següents a formalitzar la sol·licitud, si el coneixement o la
difusió de la informació pugui vulnerar el dret constitucional a l'honor, la intimitat personal o
familiar o a la pròpia imatge o si es tracta de matèries afectades per la legislació general sobre
secrets oficials o per secret sumarial (article 164.3 TRLMRLC).
3. Sobre publicitat activa i dret a d’accés a la informació pública
L’article 2 LTAIPBG defineix, per una banda, el concepte d’informació pública, i per l’altra, la
publicitat activa. La publicitat activa implica la difusió de la informació pública d’interès general
d’una manera veraç i objectiva i que aquesta sigui actualitzada i comprensible, perquè les
persones puguin conèixer l’actuació i el funcionament de l’Administració pública i exercir el
control d’aquesta actuació. En canvi, el dret d'accés a la informació pública pot tenir per objecte
qualsevol informació elaborada per l'Administració i la que aquesta té en el seu poder com a
conseqüència de la seva activitat o de l'exercici de les seves funcions. Per tant, la informació
pública que pot ser objecte del dret d'accés inclou la que ha de ser objecte de publicitat activa,
però té un contingut molt més ampli. Concretament, l’Administració té l’obligació de fer públic el
contingut d’informació pública que determina el capítol II del títol II de la LTAIPBG, tal i com es
desprèn de l’article 2.i) LTAIPBG.
Com ha senyalat aquesta Comissió de manera reiterada, quan les normes jurídiques
determinen amb un grau raonable de certesa jurídica que una informació ha de ser objecte de
publicitat activa, cal entendre que la determinació del legislador comporta per si sola la
prevalença dels interessos públics favorables a l'accés. Això vol dir que si es tracta d'informació
en la qual concorren límits d'accés i en conseqüència, en el marc de l'exercici del dret d'accés,
caldria resoldre sobre la sol·licitud prèvia ponderació dels drets i interessos favorables,
respectivament, a la difusió o a la protecció de les dades demanades. Nogensmenys, si
aquesta mateixa informació clarament ha d'haver estat objecte de publicitat activa la
ponderació esdevé innecessària, ja que es pot considerar substituïda per la determinació legal
que imposa la seva publicitat.
Aleshores, en el cas que una determinada informació sigui objecte de publicitat activa i
l’Administració no l’ha publicada a disposició dels ciutadans, de manera que qui la vulgui
obtenir ha d’iniciar un procediment de sol·licitud d’accés a la informació pública, resulta que el
subjecte públic incompleix doblement la legislació de transparència.
Cal aclarir, però, que en l’àmbit de la publicitat activa, la LTAIPBG no atorga competències a
aquesta Comissió perquè n’exerceixi el control, reservant-li només la intervenció com a garant
del dret d’accés a la informació pública. En el present cas, la qüestió sol·licitada en la
Reclamació, podria consistir en una informació que es regeix per allò disposat en els articles
9.1.e LTAIPBG i 21.1.d DTAIP d’acord amb la interpretació del principi de transparència i, en
conseqüència, requereixen una publicitat activa.
4. Objecte de la sol·licitud, dret de la persona reclamant a la informació sol·licitada i els
seus límits
En la present reclamació, el reclamant sol·licita la informació relativa a la situació actual i les
actuacions fetes per contractar una Secretària Interventora.
L’Ajuntament de Calldetenes va emetre informe al requeriment de la GAIP en relació amb el
conjunt de Reclamacions interposades pel mateix reclamant (l’antecedent 6) en el sentit
d’oposar-se a lliurar la informació de les sol·licituds d’accés a la informació presentades pel
reclamant ateses les circumstancies pròpies del Consistori, tant per la manca de mitjans
materials i personal així com l’absència de Secretari per un llarg temps, i les pròpies de les
sol·licituds, concretament, la presentació massiva sol·licituds a afegir les noves sol·licituds
realitzades des de la cobertura de la plaça del nou Secretari, que son a criteri de l’Ajuntament
excessives i determinen la negativa del Consistori fonamentada en un presumpte l’abús de dret
del reclamant en l’exercici del dret d’accés a la informació publica.
En primer lloc, hem de dir que les nombroses sol·licituds d’accés a la informació pública sobre
diverses qüestions presentades pel mateix reclamant, per voluminoses que puguin ser, han de
ser resoltes, atès que han estat presentades en dates diferents i no repeteixen les qüestions
plantejades. La manca d’identitat d’objecte en les sol·licituds, és requisit necessari per la
inadmissió de la sol·licitud d’acord amb la doctrina establerta per la GAIP, requisit que no
concorre en el aquest cas (Resolució 88/2017).
En segon lloc, la manca de mitjans materials i recursos humans de l’Administració, no és causa
d’inadmissió de la sol·licitud del dret d’accés a la informació pública (29 LTAIPBG), garantit a
l’article 18.1 LTAIPBG. Si la manca d’aquests recursos no ha permès a l’Ajuntament garantir el
dret d’accés a la informació dins dels terminis establerts per la Llei, no és motiu suficient
d’acord amb la LTAIPBG i el DTAIP per no acollir la tutela sol·licitada del reclamant amb
posterioritat. És a dir, el dret d’accés a la informació pública s’ha de garantir mentre el
reclamant no desisteixi del seu dret. A data d’avui, i tal com s’exposa en els antecedents de
data 9 de maig de 2023, el reclamant no ha desistit de les seves sol·licituds.
Per últim, i tal i com estableix la Resolució 356/2017, “aquesta Comissió ja s’ha pronunciat en
d’altres ocasions sobre l’aplicació a l’àmbit del dret d’accés del principi general de la bona fe i
de prohibició de l’abús de dret recollit a l’article 111- 7 del Codi Civil de Catalunya i a l’article 7
del Codi Civil espanyol, que faria inadmissible l’exercici abusiu del dret d’accés, però en el
benentès que el caràcter abusiu no pot fer referència al volum d’informació sol·licitada o al fet
que una mateixa persona hagi formulat diverses sol·licituds, sinó que s’ha d’aplicar
restrictivament als casos en que s’acrediti que la intencionalitat de la persona reclamant no és
obtenir informació per fer el control de l’activitat pública, sinó col·lapsar l’Administració o
perjudicar-ne intencionadament el seu bon funcionament, instrumentalitzant amb aquesta
finalitat l’exercici del dret d’accés a la informació pública, i correspon a l’Administració que
l’invoca la càrrega d’acreditar-ho (Resolució de la reclamació 36/2015 i Resolució de la
reclamació 7/2016)”. En l’informe, l’Ajuntament menciona que l’exercici del dret d’accés del
reclamant està relacionat amb diferents motius a la transparència i/o rendició de comptes, no
obstant, no ha quedat acreditada la intenció o la voluntat de la persona reclamant de col·lapsar
l’Administració o perjudicar-ne intencionadament el seu bon funcionament.
5. Sobre el dret d’accés a la informació sol·licitada
L’objecte de la SAIP, en els termes enunciats a l’antecedent 2 i al fonament jurídic anterior, es
tracta d’informació pública, en la mesura en què ha estat elaborada per l’Administració i/o que
es troba en el seu poder com a conseqüència de la seva activitat o l’exercici de les seves
funcions, d’acord amb l’article 2.b) de la LTAIPBG essent objecte del dret d’accés garantit per
l’article 18.1 LTAIPBG que només pot ser denegat o restringit per les causes establertes per la
Llei de forma expressa.
Cal recordar el caràcter reforçat de la persona reclamant com a membre de la corporació. En
aquest sentit, s’expressa l’article 164.1 TRLMRLC, en disposar que tots els membres de les
corporacions locals tenen dret a obtenir de l'alcalde o alcaldessa, o de la Junta de govern, “tots
els antecedents, les dades o les informacions que són en poder dels serveis de la corporació i
són necessaris per al desenvolupament de llur funció”, amb l’obligació de respectar-ne la
confidencialitat si el fet de publicar-ho pot perjudicar els interessos de l'ens local o de tercers
(article 164.6 TRLMRLC).
Pel que fa als límits d’accés, no s’aprecia per part d’aquesta Comissió que concorrin els límits
del dret constitucional a l'honor, la intimitat personal o familiar o a la pròpia imatge o de
matèries afectades per la legislació general sobre secrets oficials o per secret sumarial que
preveu l’article 164.3 TRLMRLC i que pugui justificar la restricció de l’accés a la informació
sol·licitada.
En aquesta mateixa direcció s’expressa la taula d’accés i avaluació documental (TAAD)
“selecció dels empleats públics” (codi 16, publicada el DOGC 8296) que té com a funció
administrativa seleccionar el personal que ha de treballar a les administracions públiques i
proveir els llocs de treball d'aquestes amb criteris d'objectivitat segons els principis d'igualtat,
mèrit i capacitat dels aspirants mitjançant convocatòria pública i estableix, com a criteri general,
un règim d’accés restringit.
Per tot allò exposat, s’empara el dret de la persona reclamant a accedir a la informació pública
sol·licitada en el seu moment i, en el seu cas, l’accés a l’expedient administratiu corresponent.
En tot cas, convé precisar que en aquesta reclamació es sol·licita informació relativa a una
situació temporal molt determinada. Per tant, la informació que s’ha de lliurar és la que tenia el
caràcter de preexistent, en la mesura que es trobés a disposició de l’Ajuntament en la data de
la SAIP, d’acord amb l’article 53 del DTAIP.
En cas que l’Ajuntament no disposi de la informació reclamada, aquesta és la resposta que ha
de facilitar a la persona reclamant, la qual constituiria per ella mateixa una informació pública
rellevant.
6. Obligatorietat dels titulars de documents públics a disposar d’un sistema de gestió
documental (SGD) i atribucions de la funció pública de secretaria
L’article 7 de la Llei 10/2001, de 13 de juliol, d’arxius i gestió de documents modificada per la
Llei 20/2015, de 29 de juliol estableix l’obligatorietat dels titulars de documents públics a
disposar d’un sistema de gestió documental (SGD) que garanteixi el tractament correcte dels
documents en tot el seu cicle de vida i que permeti complir amb les obligacions de
transparència. Un concepte molt ampli que requereix dotar-se d’un seguit d’eines i instruments
que permetin la millora dels processos, la seva normalització i estandardització, per tal de
garantir el compliment de la normativa i la qualitat de la informació i la implementació de
solucions que permetin garantir la correcta gestió de la informació pública. L’article 8 afegeix
que l’organització, l’avaluació i la conservació dels documents públics i l’accés a aquests són
responsabilitat directa dels titulars respectius.
El capítol X del Reial decret 4/2010, del 8 de gener, pel qual es regula l’Esquema Nacional
d’Interoperabilitat en l’àmbit de l’Administració electrònica estableix que les AAPP han
d’adoptar les mesures organitzatives i tècniques per a garantir la recuperació i conservació del
document electrònic entre aquestes, la definició d’una política de gestió de documents, la
inclusió en els expedient d’un índex electrònic signat per l’òrgan o entitat que garanteixi la
integritat de l’expedient electrònic i permeti la seva recuperació, la identificació única i
inequívoca de cada document que permeti classificar-lo i recuperar-lo, l’associació de
metadades, la classificació d’acord amb un quadre de classificació, el període de conservació
segons les convencions de cada comissió avaluadora, l’accés complet i immediat dels
documents entre d’altres.
Pel que fa a gestió de la documentació i arxiu dels documents electrònics, la Disposició
Addicional Onzena de la Llei 26/2010, del 3 d'agost, de règim jurídic i de procediment de les
administracions públiques de Catalunya estableix que els documents electrònics s'han de
gestionar i conservar en expedients electrònics d'acord amb les prescripcions de la normativa
en matèria d'arxius i documents; que l’arxiu dels documents i expedients electrònics ha
d'assegurar la identitat i la integritat a llarg termini de la informació que contenen; que els
documents públics electrònics han de tenir garantides l'autenticitat i la integritat dels continguts,
i també la conservació de l'aparença i la funcionalitat originals i, quan escaigui, llur
confidencialitat, durant el termini establert per la normativa vigent en matèria d'arxius i
documents; que les administracions públiques han d'assegurar la possibilitat de transformar els
documents per raons tecnològiques, per a adaptar-ne el format i la sintaxi informàtica a les
necessitats de gestió i preservació establertes per la normativa d'arxius i documents; que els
sistemes d'informació que utilitzin les administracions públiques incloses en l'àmbit d'aplicació
d'aquesta llei han de garantir, sempre que sigui possible, l'autenticitat i la integritat de llurs
dades, i també la traçabilitat de les accions que portin a terme; que les dades contingudes en
els sistemes d'informació de les administracions públiques es consideren documents públics
electrònics, i els són aplicables les disposicions d'aquesta llei relatives a l'arxiu electrònic.
Tanmateix, la LTAIPBG reconeix els sistemes de gestió de documents públics com a
facilitadors de dades i documents autèntics (art. 5.2) i la necessitat d’estructurar la informació
seguint criteris temàtics i cronològics, seguint el quadre de classificació documental corporatiu i
incorporant-hi índexs o guies de consulta (art. 6.1.d).
Cal recordar, que l’article 3 del Reial decret 128/2018, de 16 de març, pel qual es regula el
règim jurídic dels funcionaris d’Administració local amb habilitació de caràcter nacional, que
regula la funció pública de secretaria estableix en punt 2 la funció de fe pública, i entre
aquestes la direcció superior dels arxius i registres de l’entitat local (l). Així doncs i en
conseqüència d’aquest mandat legal i el d’assessorament legal preceptiu (article 2.1.a), ha de
ser coneixedora de l’existència d’un sistema de gestió documental, impulsora si no en disposa,
vetllar per la documentació amb una sistemàtica de treball mínima sobre la documentació de la
qual n'és el custodi i responsable primer de la manca de localització de documentació, de
mantenir l'ordre i garantir el retrobament de documentació.
Altrament, l’article 19.2 de la Llei 9/1993, de 30 de setembre, del patrimoni cultural català que
regula els documents que integren el patrimoni documental de Catalunya inclou, entre altres,
“els documents produïts o rebuts, en l'exercici de llurs funcions i com a conseqüència de llur
activitat política i administrativa, per la Generalitat, pels ens locals i per les entitats autònomes,
les empreses públiques i les altres entitats que en depenen” i en conseqüència estan subjectes
al Decret 13/2008, de 22 de gener, sobre accés, avaluació i tria de documents que estableix en
l’article 11.4 que “quan l'aplicació d'una taula d'avaluació i accés documental comporti
l'eliminació de documents, la persona tècnica que porti a terme aquesta aplicació, abans de
procedir a la destrucció, ha de: a) Disposar d'un inventari de la documentació a destruir, b)
Obtenir l'autorització de la secretaria general o de la direcció de l'organisme o entitat titular de
la documentació, c) Comprovar que cap circumstància administrativa o jurídica hagi alterat el
termini de conservació fixat per als documents a eliminar” i ha de disposar del corresponent
Registre de destrucció de documents (article 12) degudament autoritzat per la secretaria
general o la direcció de l’organisme o entitat titular dels documents.
Així doncs, atenent a aquests preceptes legals, la informació sol·licitada i reclamada forma part
d’un expedient administratiu, que ha d’estar perfectament classificat de manera que permeti la
seva recuperació i accés. Com a referència i seguint el model de Quadre de classificació de la
documentació municipal del Departament de Cultura de la Generalitat de Catalunya, aquesta
documentació hauria d’estar classificada dins el nivell selecció de personal (codi 0058), sèrie
processos selectius de personal (1458).
7. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el que preveuen els articles 48 i 49 RGAIP i l’apartat 30 del seu
Manual de reclamació, i pot adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
L’article 43 LTAIPBG estableix que si l’Administració incompleix el termini establert pels acords
de mediació o per les resolucions de la GAIP per lliurar la informació reclamada, les persones
interessades ho poden comunicar a la Comissió perquè aquesta en requereixi el compliment; la
desatenció d’aquest requeriment, vista la remissió expressa feta a aquest precepte per l’article
77.2.b LTAIPBG, ha de ser qualificada d’infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la
informació pública (que pot ser sancionada de conformitat amb els articles 81 i 82 LTAIPBG).
L’article 49.2 RGAIP preveu que, als efectes anteriors, la Comissió pot posar aquests fets en
coneixement dels òrgans competents per ordenar la incoació del procediment sancionador
corresponent a què fa referència l’article 86 LTAIPBG.
Així mateix, l’article 25.2.k RGAIP preveu la publicació en el web de la Comissió dels casos que
els seus requeriments han estat desatesos pels subjectes obligats.
8. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió previst a l’article 25 RGAIP, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió
de 31 d’agost de 2023, resol per unanimitat:
1. Estimar la Reclamació 122/2023 i declarar el dret de la persona reclamant a la informació
sol·licitada, d’acord amb les consideracions fetes als fonaments jurídics 4 i 5.
2. Requerir a l’Ajuntament de Calldetenes que lliuri a la persona reclamant la informació
indicada a l’apartat 1 dins del termini màxim de quinze dies.
3. Requerir a l’Ajuntament de Calldetenes a informar la GAIP, dins del termini de quinze dies,
de l’òrgan o la persona responsable del compliment d’aquesta Resolució, així com de les
actuacions dutes a terme per complir-la.
4. Convidar a la persona reclamant que informi a la GAIP de qualsevol incidència que es
produeixi amb motiu del compliment d’aquesta Resolució.
5. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 122/2023 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Iolanda Pineda Balló
Presidenta
Els terminis establerts en aquesta Resolució per lliurar la informació s’han de comptar en dies hàbils (descomptant
festius i dissabtes) i si no s’especifica una altra cosa comencen a partir de l’endemà de la recepció de la seva
notificació per l’Administració reclamada.
L’Administració obligada pot sol·licitar a la GAIP l’ampliació del termini atorgat per fer efectiu el lliurament de la
informació Aquesta sol·licitud només pot ser admesa a consideració si és notificada a la GAIP abans que fineixi el
termini fixat a la Resolució, i s’ha de fonamentar en circumstàncies que no hagin pogut ser tingudes en compte per la
Comissió abans de dictar la seva Resolució. La GAIP únicament atorgarà l’ampliació sol·licitada, després d’informar-ne
a la persona reclamant, si l’Administració obligada ha justificat de forma precisa i consistent la seva necessitat.
Si l’Administració obligada no lliura la informació dins del termini establert per aquesta Resolució, la persona reclamant
pot posar-ho en coneixement de la GAIP, preferentment per correu electrònic adreçat a [email protected], per tal que la
Comissió en requereixi el compliment. Mentre no s’acompleixi plenament la Resolució, la Comissió difondrà al seu web
www.gaip.cat l’incompliment de l’Administració obligada, d’acord amb l’article 25.2.k RGAIP.
Si l’Administració desatén el requeriment d’execució que li adreci la GAIP, la Comissió posarà els fets en coneixement
de l’òrgan competent, d’acord amb allò previst per l’article 86 LTAIPBG, i li sol·licitarà la incoació d’un procediment
sancionador per infracció molt greu amb relació al dret d’accés a la informació pública, a l’empara de l’article 77.2.b
LTAIPBG.
Tot això sens perjudici que la persona reclamant pugui, considerant que aquesta Resolució és un acte administratiu
declaratiu de drets que vincula l’Administració, requerir-ne la seva execució davant dels Tribunals, a l’empara de
l’article 29.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa. Aquesta acció es
pot interposar després que hagin transcorregut tres mesos des que la persona afectada ha reclamat formalment i
directament a l’Administració el compliment d’aquesta Resolució.
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós administratiu davant el
Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a comptar de l’endemà de la notificació de la
resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.