Texto completo
Resolució d’11 de maig de 2016, d’estimació de la Reclamació 13/2016
Administració reclamada: Ajuntament de Seròs.
Informació reclamada: Certificat d’existència de crèdit previ a la licitació del contracte per a la
construcció del pavelló poliesportiu municipal, així com l’acreditació de la previsió d’ingressos
relacionada amb la previsió de despesa prevista al pressupost municipal de 2011 per a la construcció
d’aquest pavelló.
Resum: L’obligació de l’Administració de facilitar l’accés a la informació pública persisteix en els
casos en què una mala gestió documental ha compromès l’accés efectiu als documents.
L’Administració, en aquests casos, està obligada a fer les gestions i cerca d’informació necessàries
per reconstruir i oferir la informació que hauria hagut de custodiar diligentment. L’Administració no pot
carregar taxa per fotocòpies de documentació que no ha estat objecte de la sol·licitud. Les dades
identificatives del secretari interventor no s’han d’anonimitzar.
Paraules clau: Ajuntament. Contractes. Anonimització. Dades personals merament identificatives.
Gratuïtat de l’accés.
Ponent: Elisabet Samarra.
Antecedents
1. El 3 de març de 2016 té entrada a la GAIP la Reclamació 13/2016, presentada per canal
electrònic.
2. El 17 de setembre de 2015, la persona reclamant va sol·licitar a l’Ajuntament de Seròs, a
l’empara de l’LTAIPBG, l’accés a la informació següent, tota ella referida a la construcció del
pavelló poliesportiu municipal:
a) L’expedient de contractació, amb especial referència a la inclusió del certificat d’existència
de crèdit o el document que legalment el substitueixi.
b) El contracte de concessió d’obres (sic).
c) La documentació de totes les subvencions atorgades per finançar el projecte, amb excepció
del conveni amb el Consell Català de l’Esport per import de 1.200.000 euros que ja obra en
poder de la persona reclamant.
d) En relació amb la liquidació del pressupost del 2011 extret del web de la Sindicatura de
Comptes, còpia del qual acompanya al seu escrit de sol·licitud d’accés, es demana la
identificació dels ingressos per ajudes que havien de destinar-se al poliesportiu municipal i
que s’aporti la documentació que n’acrediti la concessió fins a l’import de 1.800.000€
consignat a la liquidació de despeses del mateix pressupost de 2011 per a la construcció del
poliesportiu municipal.
L’escrit explicita la motivació de la petició, que concreta en la voluntat de clarificar el cost i el
finançament de l’obra esmentada, i la relació que aquesta pugui tenir en l’elevat endeutament de
l’Ajuntament, tot fent constar que aquesta informació no havia estat pública ni accessible ni tant
sols per als regidors d’un grup municipal que ja van demanar accedir al pla de finançament del
poliesportiu, la documentació dels ajuts consolidats, les certificacions i pagaments d’obra i la
còpia del contracte, bases i condicions de pagament de l’obra, sense que, segons afirma la
persona reclamant, s’hagués donat resposta a aquesta petició dels regidors. Acompanya al seu
escrit una còpia de la petició d’informació del grup municipal, feta a l’empara del dret a la
informació reconegut per l’article 164 del Text refós de la llei municipal i del règim local de
Catalunya a tots els membres de les corporacions locals.
Finalment, en l’escrit de sol·licitud fa constar la preferència per rebre la documentació en format
electrònic a la bústia electrònica que assenyala, o un cop sigui publicada al web municipal, per
bé que també accepta accedir a la informació en format còpia adreçada al seu domicili.
3. Per Decret d’Alcaldia 167/2015, de data 10 de novembre de 2015, l’Alcalde resol estimar la
sol·licitud d’accés i disposar les còpies de la documentació, i estableix l’obligació de liquidar
prèviament la taxa corresponent a l’expedició de les còpies que, segons la factura que s’hi
acompanya, té un import de 40,35€.
Tanmateix, en els antecedents del Decret esmentat s’hi fa constar el següent:
“Atès que la sol·licitud ha estat revisada pel Sr Secretari el qual fa constar, a tal d’aclariment,
que:
1. El contracte demanat no té la naturalesa de contracte de concessió d’obra,
sinó de contracte d’obra.
2. S’adjunta [a la sol·licitud] un quadre de liquidació del pressupost de 2011 de
la web de la Sindicatura de Comptes, en què son il·legibles els seus
conceptes, es demana el seu aclariment.
3. Segons les observacions plantejades pel sol·licitant, s’alerta que per part del
sol·licitant es confonen els conceptes de drets inicials previstos en els
pressupostos i drets reconeguts, motiu pel qual s’adreça a la consulta del RD
500/1990, de 20 d’abril, pel qual es desenvolupa la Llei d’hisendes locals, en
matèria de pressupostos i a les Ordres Ministerials del HAP/1781-1872/2013,
de 20 de setembre, pel qual s’aproven les noves instruccions de comptabilitat
de les entitats locals, pel seu respectiu aclariment.
4. S’informa a títol general que totes les subvencions i ajudes atorgades estan
subjectes a les respectives bases de cada convocatòria, així com
supletòriament a la Llei de subvencions 38/2003 i a les posteriors actuacions
de justificació i verificació de l’objecte de la subvenció pels respectius
departaments autonòmics, estatals o locals atorgants de la mateixa. Així
doncs, s’informa que els respectius òrgans del Consell Català de l’Esport han
realitzat totes les actuacions corresponents de fiscalització abans de
l’aprovació del respectiu conveni per al seu finançament fraccionadament.
5. Atès que el motiu de la sol·licitud és clarificar el cost i el finançament del
pavelló municipal, es creu suficient per acreditar aquesta informació les
certificacions d’obra i el corresponent conveni amb el Consell Català de
l’Esport.”
4. El 9 de desembre de 2015, la persona reclamant presenta un recurs de reposició per entendre
que no se li ha facilitat accés efectiu i material a determinada informació sol·licitada, malgrat que
la resolució expressa era d’estimació total. En el recurs, la persona reclamant relaciona de
manera exhaustiva la informació rebuda i detalla de manera prou acurada la informació que no
ha obtingut i que, per tant, reclama novament a l’Ajuntament mitjançant recurs de reposició.
Aquesta informació que reclama la concreta així:
a) “El certificat d’existència de crèdit o document que legalment el substitueixi previ a la
publicació de les bases del concurs publicades al Diari Oficial de la Generalitat el 24
d’octubre 2007. En cas que aquest certificat no es trobi, demano que digui
explícitament si es va tramitar o no, si ha existit mai o no. Expliqui si us plau com, el
desembre de 2007, es pensava pagar un pavelló (crèdit, fons propis, etc.) de
3.650.664,71€ si només es comptava amb 946.700€ de subvenció.”
La reiteració en la petició del certificat d’existència de crèdit previ a la contractació de
l’obra la fa la persona reclamant en el recurs de reposició després d’explicar que no
satisfan la seva petició d’informació els certificats aportats en la documentació que
l’Ajuntament li ha tramès, ja que un, de data 2 d’agost de 2006, és un “certificat de la
viabilitat de l’obra per un total de 2.321.398€, lluny dels 3.650.664,71€ de
l’adjudicació” i l’altra és “un nou certificat d’existència de crèdit elaborat pel secretari
de l’Ajuntament de Seròs amb data 30 de juliol de 2010 que contempla la subvenció
de 1.200.000€ acabada de rebre juntament amb altres subvencions atorgades un cop
el pavelló ja estava construït. Però aquest certificat hauria d’haver estat elaborat
abans de construir el pavelló, no després.”
b) En relació amb la identificació i documentació dels ingressos que havien de justificar la
partida de despeses per valor de 1.800.000€ assignada a la construcció del pavelló,
referit al pressupost municipal de 2011, vist que en la documentació tramesa només
se li identifica la subvenció de 1.200.000€ del Consell Català de l’Esport –que,
precisament la persona reclamant havia exclòs expressament de la seva sol·licitud
d’informació a l’Ajuntament manifestant que ja havia obtingut aquella documentació
directament del Consell– i ateses les precisions d’índole jurídica que es fan constar en
els Antecedents del Decret d’Alcaldia i que s’han transcrit en l’antecedent 4, el recurs
de reposició s’expressa així: “La notificació de l’Ajuntament de Seròs m’anima a
consultar el RD 500/1990, de 20 d’abril, per tal d’entendre la diferència entre drets
inicials previstos i drets reconeguts. És per això que torno a demanar la documentació
que, l’any 2011, justifiqués la inclusió en els pressupostos de transferències de capital
tan elevades. Documentació que, com a mínim, ha d’incloure les següents parts dels
pressupostos (article 8 del RD 500/1990, de 20 d’abril):
1. Informe econòmic-financer en el qual s’expliquin les bases utilitzades per a
l’avaluació dels ingressos i les operacions de crèdit previstes, la suficiència
de crèdits per al compliment de les obligacions exigibles i les despeses de
funcionament dels serveis (article 18.e))
2. Annex d’inversions a realitzar durant l’exercici (article 18.d))
3. Memòria del president on s’explica el contingut del pressupost (article 18.a)).”
5. El Decret d’Alcaldia 206/2015, de 21 de desembre de 2015, de resolució del recurs de reposició
detallat en l’antecedent anterior, s’expressa així:
“Atès que la informació sol·licitada fa referència a un expedient, en que la documentació no
està ordenada, en el qual aquesta secretaria no pot identificar els diversos tràmits, motiu pel
qual s’ha sol·licitat còpia de l’expedient complet al mateix Consell Català de l’Esport, per a
donar compliment a l’accés a la informació pública de manera completa.
Atès que s’ha notificat al sol·licitant tota la documentació que obra en l’expedient relacionada
amb la sol·licitud presentada, i no es pot exigir el lliurament de d’informació pública que no
existeix o que, havent existit, s’hagi destruït, atès que la pròpia noció d’informació pública
pressuposa que es tracti d’informació que l’Administració tingui en el seu poder (articles 2.b
LTAIPBG i 13 Llei estatal 19/2013, de 9 de desembre, de transparència, accés a la informació
pública i bon govern).
Atès que aquesta informació sol·licitada al Consell Català de l’Esport no s’ha rebut i, per tant,
actualment no es disposa d’aquesta informació.
Atès que es considera que la sol·licitud de [.nom de la persona reclamant] corresponent a la
sol·licitud d’informe econòmic-financer, annex d’inversions i memòria corresponent a l’exercici
2011 constitueix una nova sol·licitud d’accés a la informació pública, perquè dista en el
contingut de la sol·licitud presentada en data 17 de setembre de 2015 (expedient de
contractació) i de subvenció del pavelló municipal de Seròs).
Atès que en la sol·licitud es fa menció a que les notificacions i la documentació es vol rebre
en format electrònic.
(...)
RESOL
PRIMER. estimar la petició d’accés a [nom de la persona reclamant] en data 9 de desembre
de 2015 corresponent a l’informe econòmic-financer, annex d’inversions i memòria
corresponent a l’exercici 2011.
SEGON. Informar a la persona sol·licitant que l’accés a la documentació es podrà fer efectiu
en el termini de trenta dies en el format sol·licitat.
TERCER Desestimar el recurs de reposició (...) atès que no obra la documentació sol·licitada
en l’expedient de contractació del pavelló municipal cap certificat d’existència de crèdit
diferent als ja facilitats.
QUART. Informar a [nom de la persona reclamant] que s’ha sol·licitat al Consell Català de
l’Esport còpia de tot el text de l’expedient del pavelló municipal de Seròs.
6. El 12 de febrer la persona reclamant es va adreçar novament a l’Ajuntament per recordar-los que
havia transcorregut el termini, fixat en el punt Primer del Decret esmentat a l’antecedent anterior,
per facilitar-li la informació relativa a l’informe econòmic financer, l’annex d’inversions i la
memòria corresponent a l’exercici 2011, sense que se li hagués fet tramesa de la informació.
7. L’1 de març la persona reclamant rep la notificació del certificat emès amb data 25 de febrer de
2016 i signat per delegació del secretari de l’Ajuntament, en el què lacònicament es fa constar el
següent:
“Que durant l’exercici 2011 es va actuar amb el pressupost prorrogat i que, per tant, l’annex
d’inversions és el mateix que durant el 2010”
8. El 2 de març, la persona reclamant s’adreça novament a l’Ajuntament denunciant que la minsa
referència a la pròrroga del pressupost durant el 2011 que recull el certificat esmentat a
l’antecedent anterior no satisfà la documentació sol·licitada i estimada pel Decret 206/2015
abans esmentat. Recorda el tenor de la seva sol·licitud –detallat a l’antecedent 4 i que es dóna
aquí per reproduït–. La persona reclamant considera que, atesa la circumstància de pròrroga de
pressupostos del 2010 que se li certifica, i els mesos transcorreguts des de la seva sol·licitud, la
sola referència a que el pressupost de 2011 és prorroga del de 2010 no satisfà el contingut de la
seva petició, sinó que el que hauria d’haver fet l’Ajuntament és donar-li també la informació
sol·licitada i estimada en relació amb el pressuposto de 2010. Per això, anuncia la interposició de
reclamació davant la GAIP.
9. El 3 de març de 2016 té entrada la reclamació a la GAIP, com s’ha dita l’antecedent 1. En la
reclamació es fa constar el refús a seguir el procediment de mediació.
10. El 10 de març de 2016, després de comprovar que, en principi, no concorren en aquest cas
motius que comportin la inadmissió de la Reclamació, la GAIP l’admet a tràmit.
11. El 14 de març de 2016, la GAIP informa a l’Ajuntament de Seròs de la presentació d’aquesta
reclamació i li demana que en el termini de deu dies li trameti la documentació relacionada amb
aquest expedient així com un informe sobre la reclamació en què, concretament, s’hi exposin les
actuacions fetes en relació amb el compliment dels quatre apartats que conté el Decret d’Alcaldia
206/2016, de 12 de desembre.
12. El 16 de març la persona reclamant s’adreça electrònicament a l’Ajuntament per dir-los que amb
data 11 de març ha rebut “molta” informació relacionada amb l’expedient de contractació del
pavelló municipal, però fent constar, tanmateix, que “la documentació que se’m va facilitar és, en
gran part, documentació de la qual ja disposava”. En aquest escrit, la persona reclamant avisa
l’Ajuntament que, atès que ja ha presentat la reclamació davant la GAIP, creu adient adreçar-li
una còpia d’aquesta comunicació i recorda a l’Ajuntament que, a part de l’expedient de
contractació, també demanava uns aclariments sobre els pressupostos de l’any 2011 als quals
l’Ajuntament encara no li en havia facilitat l’accés. Demana igualment aclariment sobre la
informació que ha rebut, perquè estava desordenada, tot manifestant que creu innecessari
presentar un nou recurs de reposició amb la finalitat d’obtenir-la, ja que la reclamació ja s’està
tramitant davant la GAIP, però per al cas que l’Ajuntament tingués un criteri diferent al seu i
cregués necessari formalitzar aquest recurs, li demana si us plau que li ho comuniqui.
Les peticions d’aclariment sobre la informació facilitada que fa en aquest escrit són les següents:
1. En relació amb un certificat de data 30 de setembre de 2011 del secretari de l’Ajuntament
en relació amb l’import del pavelló i el concepte pel qual es desvia del pressupost detallat en
el projecte bàsic, atès que el document està anonimitzat i hi apareix una signatura, demana
que s’identifiqui si es correspon a la firma de l’actual secretari de l’Ajuntament, a qui adreça
l’escrit.
2. En relació amb les modificacions hagudes sobre el projecte inicial del pavelló, fa constar
que el document ModificacionsProjecteDesembre2007.pdf que li ha estat tramès és un escrit
de l’alcalde de 10 de desembre de 2007, adreçat al Consell Català de l’Esport, en què es diu
que es trameten adjunts a la carta dos documents: les modificacions realitzades en el
projecte de gestió, i les modificacions realitzades en el projecte bàsic esportiu. Tanmateix,
cap d’aquests dos documents assenyalats com a annexos de la carta no li han estat tramesos
a la persona reclamant, que demana accedir-hi i saber si en aquesta documentació tramesa
al Consell Català de l’Esport s’hi feia constar que l’import final del pavelló seria de tres milions
i mig d’euros, aproximadament.
3. En relació amb una certificació del secretari de l’Ajuntament de data 26 de setembre de
2007, anonimitzada, en què es fa constar “que existeix consignació pressupostària suficient al
pressupost de l’any 2007 per afrontar l’execució de l’obra de construcció prevista al pla de
finançament de la mateixa” fa notar que no hi consta cap xifra concreta i, en relació amb la
signatura que hi apareix sota l’epígraf El secretari ACCT, demana que s’identifiqui el nom de
la persona que va actuar com a secretari accidental i que signa el document, ja que el seu
nom ha estat “incomprensiblement” anonimitzat del certificat original i la firma és il·legible i no
li és coneguda.
4. Pel que fa a la documentació sota l’epígraf AnnexInversions.pdf, fa constar que es tracta
de taules que no semblen formar part dels pressupostos de cap exercici, i que en concret la
de 2010 és en gran part equivalent a la taula de la liquidació pressupostària que ell mateix
havia aportat a la seva sol·licitud d’informació, per la qual cosa no li aporten informació en
relació amb l’origen de les subvencions ni li responen als dubtes que plantejava en la seva
sol·licitud.
Reitera en aquest escrit la voluntat d’accedir a l’informe econòmic financer i a la memòria del
president ja que per decret d’alcaldia 206/2015 li havia estat estimada la petició i se li havia de
trametre en trenta dies (vegeu antecedents 5 i 6)
Conclou l’escrit que no es pot afirmar com es fa que la documentació que li ha estat facilitada
justifiqui l’existència de crèdit corresponent a cada exercici (punt 2 de la resolució, decret
49/2016). Ben al contrari, expressa que entén que l’únic finançament que ha quedat justificat
documentalment és el que ell mateix detalla en el seu recurs de reposició de 9 de desembre de
2015, però insisteix a demanar l’accés a la justificació documental de la previsió d’ingressos per
als 2 milions d’euros pressupostats per al pavelló l’any 2008, i els 1,8 milions d’euros de l’any
2010, i els 1,65 milions d’euros del 2007, que no queda acreditat amb la informació tramesa i que
és l’objecte de la seva sol·licitud d’informació..
13. El 29 de març, l’Ajuntament tramet a la GAIP per correu electrònic un document titulat informe
jurídic, en el qual es resumeixen els antecedents del cas ja transcrits, i que conclou que, després
de les trameses d’informació formalitzades amb data 12 de novembre de 2015, 1 de març de
2016 i 10 de març de 2016, es considera que s’ha donat resposta a les consultes realitzades.
14. El 31 de març la GAIP demana a l’Ajuntament que ampliï i completi l’informe jurídic, ja que no hi
consten arguments ni fonaments de la seva actuació, ni queda clar quina informació, de tota la
que s’assenyala, es correspon amb la sol·licitud i quina resta pendent de satisfer, si és el cas.
15. El 4 d’abril, l’Ajuntament tramet a la GAIP un nou informe més específic, en el qual es fa constar
el següent:
“PRIMER: Que en la tramitació d’aquesta sol·licitud d’accés a la informació pública s’han
realitzat les següents trameses de documentació:
- En data 12 de novembre de 2015, (còpia en format paper perquè no es disposa
en format electrònic)
- En data 1 de març de 2016 (en format electrònic)
- En data 10 de març de 2016 (en format electrònic)
SEGON. Que en la documentació notificada amb data 10 de març de 2016, incorporada
en l’annex 1 10a.part, consta el certificat d’existència de crèdit de l’obra (document de data
26 de setembre de 2007) donant resposta a la informació sol·licitada.
TERCER. Que en la documentació notificada en data 10 de març de 2016, incorporada en
l’annex 2 2a.part consten els annexes de capital dels exercicis des del 2007 al 2011, on es
descriu les aplicacions pressupostàries d’inversió, donant resposta a la informació
sol·licitada.
QUART. Que en la documentació notificada en data 10 de març de 2016, incorporada en
l’annex 1 8a.part, consta un certificat del secretari interventor de data 30 de juliol de 2010,
que detalla les fonts de finançament per a la construcció del pavelló municipal, donant
resposta a la informació sol·licitada.
CINQUÈ. Que es considera que a través de la documentació aportada s’ha donat resposta
a les consultes realitzades.”
Acompanya l’informe un volum ingent de documentació, entre la qual:
a) Còpia anonimitzada del certificat emès pel secretari de l’Ajuntament de data 26 de
setembre de 2007, que certifica: “Que existeix consignació pressupostària suficient al
pressupost de l’any 2007 per afrontar l’execució de l’obra de construcció del
poliesportiu prevista en el pla de finançament d ela mateixa”. Al peu del document hi
consten dues firmes il·legibles que l’escrit identifica com de l’alcalde i del secretari
accidental
b) Còpia anonimitzada del certificat emès pel secretari de l’Ajuntament amb data 30 de
juliol de 2010, en què es certifica:
1. Que l’actuació Pavelló Poliesportiu de Seròs té un pressupost amb IVA
sense honoraris de 3.561.308,57€
2. Que es preveu el següent finançament:
1. Cost d’actuació: 3.561.308,57
a. Subvenció industria miner....... 400.000
b. PUOSC ................................... 827.193,90
c. Esports ..................................1.200.000
d. Fons propis ........................... 1.134.114,67
c) Còpies de quadres titulats Annex d’Inversions dels anys 2007, 2008, 2009 i 2010 en
les quals hi consta, la consignació prevista per al pavelló poliesportiu, amb referència
de l’aportació municipal i la previsió de subvencions
16. El 26 d’abril la persona reclamant adreça un escrit a l’ajuntament i a la GAIP, en el qual
manifesta la seva discrepància amb la decisió de l’ajuntament de no identificar les persones que
signen els certificats, d’acord amb la seva petició esmentada a l’antecedent 12.
17. Es per aquest escrit esmentat a l’antecedent anterior, i no abans, que la GAIP coneix el Decret
d’alcaldia 70/2016, de 12 d’abril, que resol expressament denegar la petició d’identificar la
identitat dels secretaris interventors que figuren com a autors dels certificats lliurats en base a
considerar que les dades identificatives sol·licitades són dades especialment protegides, i que en
conseqüència accedir-hi requeriria que la persona reclamant aportés el consentiment exprés i
escrit de les persones afectades que requereix l’article 23 LTAIPBG, cosa que no fa.
18. L’escrit de la persona reclamant traslladant a la GAIP el Decret d’Alcaldia desestimatori de la
identificació dels secretaris interventors s’acompanya d’al·legacions que formula contra aquesta
desestimació de l’Ajuntament. Els arguments que utilitza per combatre-la fan referència a que la
identificació de les persones responsables de la tramitació és necessari per al control per part de
la ciutadania que empara la llei de transparència; també argumenta les reserves que li mereix el
procediment de designació de secretaris accidentals, com el que signa el certificat, per part de
l’ajuntament i que, precisament aquest recel va motivar una sol·licitud d’accés prèvia al mateix
ajuntament que només li va ser atesa parcialment, i una altra sol·licitud d’accés a la Direcció
General d’Administració Local de la Generalitat demanant el nombre d’informes preceptius previs
al nomenament de secretaris accidentals a Seròs des del 2005 fins al 2013 i li van respondre que
no en constava cap. Davant d’això, la persona reclamant considera la identificació necessària
com a pas previ per a la comprovació que aquest havia passat el procediment necessari per
exercir de secretari. Finalment, argumenta la incongruència d’exigir-li que presenti una
autorització escrita de la persona interessada quan, precisament, no en coneix la identitat i per
tant no li és possible proveir-se de l’autorització, i fa notar que la segona signatura de secretari
interventor que apareix en un certificat és perfectament llegible i coincideix amb el nom del
secretari actual, tot i que la signatura difereix notablement de la que li consta estampada en altra
documentació. Per tant, el que demanava al secretari actual era simplement si reconeixia com a
pròpia la signatura del certificat de 2010, i considerava absurd que ell li respongués que
necessitava una autorització escrita de la persona interessada, si era ell mateix.
En l’escrit, la persona reclamant fa constar novament la seva queixa pel fet que no li ha estat
tramesa la informació relacionada amb els informes econòmic financers, els annexos
d’inversions i les memòries del president, malgrat haver-li estat estimat l’accés i haver
transcorregut amb escreix el termini per a lliurar la documentació.
19. El mateix 26 d’abril, a la vista del Decret d’alcaldia 70/2016, que desestima la sol·licitud de la
persona reclamant de desanonimitzar la informació que l’ajuntament li ha traslladat en relació
amb la identitat de les persones que signen els certificats, i atenent que l’Ajuntament fonamenta
la desestimació en la consideració de les dades identificatives sol·licitades com a dades
especialment protegides, d’acord amb el que disposa l’article 42.8 LTAIPBG la GAIP s’adreça a
l’Autoritat Catalana de Protecció de Dades (APDCAT) per tal que emeti l’informe preceptiu.
20. El 5 de maig de 2016 té entrada a la GAIP l’Informe emès per l’APDCAT. En ell, l’Autoritat
desestima la fonamentació del Decret d’Alcaldia de 12 d’abril, esmentat a l’antecedent 17, de
considerar dades especialment protegides les dades identificatives de la persona que certificava
en qualitat de secretari interventor i aplicar-li el règim d’accés previst a l’art. 23 LTAIPBG. Ans al
contrari, l’informe conclou que seria d’aplicació l’art. 24.1 LTAIPBG, ja que “La inclusió en els
documents controvertits del nom i cognoms de la persona o les persones que els signen és una
conseqüència del funcionament de l’Administració, atès que la identificació apareix per raó de les
funcions atribuïdes a la persona de què es tracti per raó del seu càrrec”. D’acord amb això,
l’APDCAT conclou que “atès que les dades que es sol·liciten són dades merament identificatives
relacionades amb el funcionament de l’Administració, i que no s’han concretat perjudicis
específics per a la protecció de dades o altres drets constitucionalment protegits, el dret a la
protecció de dades no impedeix l’accés a la informació relativa al nom i cognoms de la persona
que signa un determinat certificat”.
Fonaments jurídics
1. Competència de la GAIP i admissibilitat de la Reclamació
L’article 39.1 LTAIPBG estableix que les resolucions expresses o presumptes en matèria d’accés
a la informació pública i, si escau, les que resolguin el recurs de reposició poden ser objecte de
reclamació davant de la GAIP.
L’Administració reclamada és un ens inclòs dins l’àmbit d’aplicació de l’LTAIPBG (art. 3.1.a) i
sotmès a l’àmbit d’actuació de la GAIP pel que fa al règim de garanties de l’accés a la informació
(art. 72.1 LTAIPBG).
La informació a la qual es reclama accedir és documentació comptable i pressupostària del
municipi i, per tant, s’ajusta plenament al concepte d’informació pública definit per l’article 2.b
LTAIPBG.
La Reclamació compleix amb els requisits d’admissibilitat previstos a la LTAIPBG i al Manual de
reclamació de la GAIP, i per tant, la GAIP l’admet a tràmit.
2. Sobre l’obligació de les Administracions de custodiar i gestionar adequadament la documentació
pública per garantir-ne l’accés i cercar fonts redundants de la documentació extraviada
Tal i com es recull en l’antecedent 5, malgrat que per Decret d’Alcaldia 206/2015, de 21 de
desembre s’estima totalment la sol·licitud d’accés a la informació, aquesta no es fa efectiva dins
del termini legal de trenta dies, i això perquè, com reconeix la mateixa resolució d’estimació,
l’expedient corresponent no està ordenat, per la qual cosa l’administració reclamada ha de
demanar còpia de l’expedient a un altre organisme públic. Així ho expressa el Decret d’Alcaldia
referenciat: “Atès que la informació sol·licitada fa referència a un expedient, en que la
documentació no està ordenada, en el qual aquesta secretaria no pot identificar els diversos
tràmits, motiu pel qual s’ha sol·licitat còpia de l’expedient complet al mateix Consell Català de
l’Esport, per a donar compliment a l’accés a la informació pública de manera completa”.
Ens trobem, doncs, amb una sol·licitud d’accés que no ha estat desestimada per no concórrer-hi,
al parer de la mateixa Administració, cap causa legal per denegar-la o limitar-la, però que malgrat
això no es pot fer efectiva perquè l’Ajuntament ha negligit la seva obligació de disposar d’aquesta
informació perfectament ordenada i integrada en el seu expedient. Això és especialment greu
perquè aquesta no és la primera vegada que aquesta Comissió s’ha de pronunciar sobre
l’obligació d’aquesta Administració de garantir una adequada gestió documental, que permeti i
faci possible l’exercici del dret d’accés a la informació pública (vegeu Resolució sobre la
Reclamació 28/2015, en relació amb una altra reclamació relacionada amb processos de
selecció de personal, on també la mala gestió documental dels mateixos va impedir-ne
materialment l’accés). Reiterem enèrgicament la necessitat que s’adoptin mesures urgents per
garantir la integritat dels arxius municipals i que el dret d’accés no es vegi buidat del seu
contingut per una gestió deficient, dolosa o negligent, de la informació pública.
En qualsevol cas, cal fer constar que l’LTAIPBG garanteix el dret d’accedir a la informació
pública, entesa com el conjunt de dades i documents en poder de l’Administració. No és doncs,
un dret limitat a la consulta d’un expedient administratiu concret, sinó a la informació que es
relacioni amb l’accés sol·licitat, ja sigui integrant en un sol o diversos expedients, en una o
diferents bases de dades o fruit de la reelaboració d’algunes d’aquestes fonts. Per tant, les
obligacions de l’administració en el compliment del dret d’accés no s’esvaeixen pel fet que, com
s’al·lega, l’expedient que les conté estigui desordenat o incomplert. L’administració no pot oposar
vàlidament al dret d’accés a la informació pública una gestió documental negligent perquè el
descuit d’aquest deure públic no pot ser esgrimit com a exonerant del deure de proveir la
informació sol·licitada, ans al contrari, i sens perjudici de l’aplicació del règim sancionador a
aplicar-hi. Per tant, si l’administració constata que l’expedient de contractació al qual es demana
accedir no està complet o ordenat, té l’obligació de cercar la informació en altres registres o fonts
documentals (programes de suport a l’execució de pressupost, llibres de comptes, actes del Ple,
memòries o informes), pròpies o d’altres administracions concernides, i oferir-la a la persona que
en sol·licita l’accés. Així ho ha fet, en aquest cas, l’Administració reclamada en relació amb
l’expedient de subvenció concedida pel Consell Català de l’Esport al pavelló municipal per valor
d’1.200.000 milions d’euros, però tanmateix sembla que no ha pogut acreditar, com demanava la
persona reclamant, la documentació justificativa de la resta d’ingressos previstos, per tots els
conceptes, per a fer front a la despesa del pavelló, de més de tres milions d’euros
Cal recordar, en aquest sentit, que a més de les obligacions de conservació documental
imposades per la legislació en matèria d’arxius, l’LTAIPBG disposa en el seu article 19.2.3
l’obligació de les administracions públiques d’adoptar les mesures organitzatives necessàries per
a garantir el compliment del dret d’accés a la informació pública, i això inclou no solament
procediments àgils de tramitació i resposta d eles sol·licituds, sinó sistemes adequats de gestió
documental que assegurin la conservació i l’accés a la informació pública.
3. Sobre la imposició d’una taxa per l’expedició de còpies en paper de la documentació sol·licitada
Segons que es recull en l’antecedent 3, l’administració reclamada ha imposat sobre la primera
documentació tramesa una taxa per còpies per un import de 40,35d’euros. Sembla deduir-se de
la documentació facilitada a la GAIP que es tractaria de fotocòpies de l’expedient relatiu a la
subvenció del Consell Català de l’Esport al pavelló municipal. S’explicita com a justificació que es
tracta de documentació el format original de la qual no és electrònic, sinó paper.
Tenint en compte que a la sol·licitud d’informació la persona reclamant va excloure de la seva
petició d’accés precisament la informació relacionada amb aquesta subvenció, ja que deia haver-
la obtingut directament del Consell Català de l’Esport, no estaria justificat imposar-li aquesta
tasca per una informació no sol·licitada. Això, sense entrar en consideracions més pràctiques i
igualment pertinents, com el cost que hauria tingut per l’administració escanejar la documentació
i trametre-la per correu electrònic, enlloc de en suport paper, tal i com va fer amb la GAIP.
4. Sobre l’estimació i la satisfacció efectiva del dret d’accés a la informació pública
Ens trobem davant d’un cas en què, tot i que la resolució de l’administració és estimatòria sense
condicionants de la sol·licitud d’accés, la persona reclamant ha expressat en diverses ocasions i
instàncies (escrits a l’ajuntament, recurs de reposició, i reclamació davant la GAIP) la seva
insatisfacció, tant per l’incompliment del termini de lliurament material de la informació com pel
fet que la informació lliurada no es correspon amb la informació requerida.
Val a dir que aquesta pràctica ha estat una constant en l’experiència que aquesta Comissió té del
capteniment de l’Ajuntament reclamat en relació amb les sol·licituds d’accés a informació
formulades per la persona reclamant: l’administració ha resolt en primera instància estimar
plenament el dret d’accés, però aquesta estimació incondicionada sovint ha restat buida de
contingut perquè no s’ha lliurat materialment la informació, cosa que ha motivat que la persona
sol·licitant hagi hagut de reclamar davant d’aquesta Comissió per fer-lo efectiu.
Instem l’administració reclamada a ser més coherent i més diligent en la satisfacció dels
accessos a la informació que ha estimat. Si concorre un límit legal a l’accés, l’administració té
l’obligació de motivar-lo i justificar-lo; si, per contra, estima la sol·licitud, té l’obligació de lliurar-la
en el termini de trenta dies, i en aquest així com en els altres casos han transcorregut molts
mesos i ha calgut la intervenció d’aquesta Comissió per a fer-lo possible, i encara parcialment.
L’incompliment dels terminis per lliurar la informació sense que hi hagi una causa legal que ho
justifiqui està tipificat com a falta greu per l’article 77.2.i LTAIPBG, i l’impediment o
obstaculització deliberat de l’accés en cas de resolució estimatòria constitueix una falta molt greu
(art. 77.2.b) LTAIPBG), com ho és també ocultar l’existència d’informació pública per impedir-ne
el coneixement i l’accés (article 77.2.d).
5. Sobre l’objecte de la reclamació
Dels antecedents relacionats es desprèn que la reclamació es formula en no haver accedit la
persona reclamant a la informació sol·licitada següent:
Certificat de l’interventor municipal de suficiència de crèdit previ a la construcció del pavelló,
que hauria de justificar la despesa de 3.650.664,71€ de l’adjudicació. El Decret d’alcaldia de 21
de desembre de 2015, que resol el recurs de reposició plantejat, en el seu punt tercer s’expressa
així: “Desestimar el recurs de reposició presentat per [nom de la persona reclamant] atès que no
obra la documentació sol·licitada en l’expedient de contractació del pavelló municipal cap
certificat d’existència de crèdit diferent als ja facilitats” (que, tal i com es fa constar a l’antecedent
4.a) eren dos, un de data 2006 i un altre de 2010). Tanmateix, contràriament al que s’expressa
en aquest Decret d’Alcaldia de 21 de desembre de 2015, sembla que posteriorment apareix una
nova certificació de l’any 2007, que se li fa arribar el 10 de març de 2016. Es tracta d’un
certificat, com els altres, anonimitzat. La persona reclamant va sol·licitar a l’ajuntament que
identifiqués el nom de les persones certificants.
Identificació i documentació acreditativa dels ingressos previstos el 2011 que estaven
destinats a sufragar la despesa prevista per aquell mateix any per la construcció del poliesportiu,
xifrada en 1.800.000 euros . En relació amb aquesta informació, és cert que es produeix una
reformulació de la sol·licitud d’accés en el recurs de reposició, que la persona reclamant justifica
en la pròpia resposta prèvia de l’ajuntament en la mesura en què és el mateix Decret d’alcaldia
de 10 de novembre l’ajuntament el que l’alerta de que confon els conceptes de drets inicials
previstos en el pressupost i drets reconeguts, i li recomana la consulta del RD 500/1990, de 20
d’abril, i les Ordres Ministerials HAP/1781-1872/2013, de 20 de setembre. És precisament, diu la
persona reclamant, a partir de la consulta d’aquesta normativa i d’acord amb ella que passa a
concretar la seva petició i la reformula en aquests termes:
- Informe econòmic financer en el qual s’expliquin les bases utilitzades per a
l’avaluació dels ingressos i les operacions de crèdit previstes, la suficiència de
crèdits per al compliment de les obligacions exigibles i les despeses de
funcionament dels serveis (art. 18e)
- Annex d’inversions a realitzar durant l’exercici (art. 18d)
- Memòria del president on s’explica el contingut del pressupost (art. 18.a)
El Decret d’alcaldia de 21 de desembre de 2015, que resol el recurs de reposició, considera
que amb aquesta reformulació s’està fent una nova petició, que estima expressament i sense
condicionants ni limitacions, i informa a la persona sol·licitant que en el termini de trenta dies
podrà fer efectiu l’accés en el format sol·licitat. Tanmateix, segons es desprèn de la
documentació, l’única informació que li és facilitada amb data 25 de febrer és un lacònic
certificat emès per delegació del secretari de l’ajuntament en què es fa constar de manera
succinta que durant l’exercici 2011 es va actuar amb pressupost prorrogat i que, per tant,
l’annex d’inversions és el mateix que durant el 2010. Cap informació sobre el detall de l’annex
d’inversions del 2010 que s’hauria prorrogat al 2011, ni sobre l’informe econòmic financer i la
memòria del president interessades i estimades, que novament és reclamat en recurs de
reposició i en l’escrit de 26 d’abril de 2017.
La tramesa d’informació posterior a la presentació de la reclamació proveeix la persona
reclamant de part de la informació reclamada:
- Certificat anonimitzat del Secretari de l’Ajuntament de 30 de setembre de 2011 en
relació amb l’import del pavelló i el concepte pel qual es desvia del pressupost
detallat en el projecte bàsic. Es demana expressament per part de la persona
reclamant que s’identifiqui la persona que signa la certificació.
- Certificat anonimitzat del secretari de 26 de setembre de 2007 en què es fa
constar la suficiència de consignació pressupostària per afrontar l’obra de
construcció del pavelló, per bé que no es quantifica. La persona reclamant
demana que s’identifiqui la persona que signa la certificació.
- Quadres on es fan constar l’annex d’inversions previstos del 2007 al 2010 en
relació amb el pavelló municipal. Aquesta informació no satisfà la petició
d’informe econòmic financer, annexos d’inversions i memòria del president, per la
qual cosa caldrà que l’ajuntament la proveeixi.
La persona reclamant reitera la voluntat d’obtenir la informació inicialment sol·licitada en relació
amb la justificació documental de l’existència de crèdit corresponent a cada exercici per fer front
a la construcció del pavelló i insisteix en què l’Ajuntament tampoc no ha justificat documentalment
la previsió d’ingressos corresponent a la previsió de despeses pressupostades a cada exercici
per aquest concepte: per valor de 1,65 milions l’any 2007, de 2 milions per a l’any 2008, i d’1,8
milions l’any 2010.
Tota aquesta informació que és objecte de la reclamació té la consideració d’informació pública, i
no s’aprecia per part d’aquesta Comissió l’aplicació de cap límit al seu accés.
L’Administració reclamada no ha invocat l’aplicació límits al seu accés i ha estimat per resolució
expressa l’accés a la informació sol·licitada, per bé que ha considerat procedent anonimitzar les
dades identificatives de les persones que han emès les certificacions com a secretaris
interventors Aquesta qüestió s’analitza en el FJ següent.
6. Sobre la protecció de dades personals merament identificatives
La GAIP considera que la identificació amb noms i cognoms de la persona que certifica com a
secretari interventor, bé que sigui accidental, en representació de l’Ajuntament i en exercici de
les seves funcions constitueix un clar supòsit de dades merament identificatives relacionades
amb l’organització, el funcionament o l’activitat pública de l’Administració, d’accés permès
expressament per l’article 24.1 LTAIPBG com a regla general, que l’Administració no hauria
d’haver anonimitzat.
Si l’Administració o les persones afectades tinguessin la pretensió d’excepcionar aquest cas del
règim general d’accés invocant la prevalença de la protecció de dades personals o altres drets
constitucionalment protegits haurien d’haver justificat aquesta circumstància, cosa que no han
fet.
L’atribució del caràcter de dades especialment protegides –reservat per la Llei orgànica 15/1999,
de 13 de desembre, de Protecció de Dades de Caràcter Personal a dades relacionades amb la
vida sexual, la ideologia, les creences religioses, la raça, la salut, o la comissió d’infraccions
penals o administratives– i l’exigència del règim de protecció blindat establert a l’article 23
LTAIPBG pretès pel Decret d’Alcaldia de 12 d’abril resulta inadmissible per a desestimar l’accés
a les dades sol·licitades, merament identificatives del personal públic actuant en exercici de les
seves funcions certificant en nom de l’Ajuntament.
Coincideix, doncs, la GAIP amb la conclusió de l’informe emès per l’APDCAT en relació amb
aquest cas, referenciat a l’antecedent 20.
7. Peu de recurs
L’Administració reclamada no ha informat la persona reclamant de la possibilitat de reclamar
davant la GAIP i del termini per fer-ho.
L’article 34.7 LTAIPBG obliga a que la notificació de les resolucions en matèria d’accés a la
informació pública indiquin les vies específiques de recurs i reclamació establertes per la mateixa
llei, d’entre les quals i de manera destacada la reclamació gratuïta davant d’aquesta Comissió
que, d’acord amb l’article 39 LTAIPBG, constitueix l’òrgan de garantia específic creat amb
aquesta finalitat per la mateixa llei
8. Seguiment de l’execució
L’article 43.5 LTAIPBG estableix que “l’Administració ha de comunicar a la Comissió [GAIP] les
actuacions fetes per a executar els acords de mediació i per a donar compliment a les
resolucions dictades per la Comissió”. Sobre la base d’aquestes comunicacions i de les
efectuades per les persones interessades, la GAIP ha de fer seguiment del compliment de les
seves resolucions, d’acord amb el previst per l’apartat 30 del seu Manual de reclamació, podent
adoptar les mesures que s’hi preveuen en cas d’incompliment.
9. Publicitat de les resolucions de la GAIP
L’article 44 LTAIPBG preveu que les resolucions de la GAIP s’han de publicar en el portal de la
Comissió, amb la dissociació prèvia de les dades personals.
Resolució
Sobre la base dels antecedents i fonaments jurídics exposats, el Ple de la GAIP, en la sessió d’11 de
maig de 2016, resol per unanimitat :
1. Estimar la Reclamació 13/2016 i declarar el dret de la persona reclamant a que l’Ajuntament de
Seròs li lliuri la informació següent:
a) Identificació de les persones que actuen com a secretaris interventors i emeten els
certificats que s’han lliurat, de 2006, 2007 i 2010, en relació amb la suficiència de
consignació pressupostària al pressupost de 2007 per a la construcció del poliesportiu
municipal.
b) Qualsevol altre certificat de suficiència de crèdit relacionat amb aquest poliesportiu que
pugui acreditar l’existència del crèdit pressupostari per l’import licitat, previ a la publicació de
la licitació del contracte per a la construcció del pavelló el 2007.
c) Justificació documental de la previsió d’ingressos corresponent a la previsió de despeses
pressupostades a cada exercici en relació amb el pavelló poliesportiu, que d’acord amb la
informació facilitada per la mateixa administració reclamada el 10 de març, serien per valor
de 1,65 milions d’euros l’any 2007, de 2 milions d’euros per a l’any 2008, i d’1,8 milions
d’euros l’any 2010
d) La següent documentació pressupostària relacionada amb els anys 2007 a 2010:
I. Informe econòmic financer en el qual s’expliquin les bases utilitzades per a
l’avaluació dels ingressos i les operacions de crèdit previstes, la suficiència de
crèdits per al compliment de les obligacions exigibles i les despeses de
funcionament dels serveis
II. Annex d’inversions a realitzar durant l’exercici
III. Memòria del president on s’explica el contingut del pressupost
2. Anul·lar parcialment el Decret d’alcaldia de data 11 de novembre de 2015 en allò que fa
referència a la liquidació d’una taxa per les fotocòpies de la documentació, i ordenar la devolució
del seu import íntegre, en tant que la documentació fotocopiada es correspongui amb l’expedient
de subvenció del Consell Català de l’Esport al pavelló municipal que la persona reclamant va
excloure expressament de l’accés.
3. Recordar a l’Ajuntament de Seròs que ha d’informar en el peu de recurs de les seves resolucions
en relació amb sol·licituds d’accés a la informació pública de la possibilitat de presentar
reclamació davant d’aquesta Comissió.
4. Requerir a l’Ajuntament de Seròs que, en el termini màxim de quinze dies hàbils des de la
notificació d’aquesta resolució, lliuri a la persona reclamant la informació indicada en l’apartat 1,
deixant constància escrita de la informació que no li és possible lliurar per no haver existit, si
escau.
5. Requerir a l’Ajuntament de Seròs que, en el termini indicat, informi la GAIP de les actuacions
dutes a terme per a l’execució material d’aquesta resolució.
6. Convidar la persona reclamant a comunicar a la GAIP qualsevol incidència que sorgeixi en
l’execució d’aquesta resolució i que pugui perjudicar els seus drets i interessos.
7. Donar trasllat de les greus irregularitats advertides en relació amb l’arxiu i la gestió de la
documentació municipal als òrgans del Departament de Cultura competents per exercir la
potestat inspectora i sancionadora en la matèria.
8. Declarar finalitzat el procediment relatiu a la Reclamació 13/2016 i disposar la publicació
d’aquesta resolució al web de la GAIP.
Barcelona, 11 de maig de 2016
Elisabet Samarra i Gallego
Presidenta
Contra aquesta resolució, que posa fi a la via administrativa, es pot interposar recurs contenciós
administratiu davant el Tribunal Superior de Justícia de Catalunya en un termini de dos mesos, a
comptar de l’endemà de la notificació de la resolució, d’acord amb la Llei 29/1998, de 13 de juliol,
reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa.