Una ciudadana solicitó a INMUSA (Televisión Melilla) expedientes de auditoría, relación de contratos menores y gastos de caja fija desde 2019. Ante la ausencia de respuesta y de alegaciones por parte de la entidad, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima la reclamación y ordena la entrega de la información por ser pública y no acreditarse límites legales.
Puntos clave de la argumentación
1
La información solicitada tiene condición de pública al obrar en poder de una sociedad mercantil del sector público de la Ciudad Autónoma de Melilla en ejercicio de sus funciones.
2
La obligación de publicidad activa sobre contratos no excluye el derecho de acceso individual, pudiendo la entidad remitir la URL específica o facilitar la información directamente.
3
El silencio administrativo y la falta de respuesta al requerimiento de alegaciones no pueden anular la eficacia del derecho constitucional de acceso a la información pública.
4
Cualquier restricción al derecho de acceso debe basarse en una interpretación estricta de los límites legales, justificándose mediante un test de daño y de interés público.
5
La limitación del acceso no es una potestad discrecional de la Administración, sino que requiere la acreditación de supuestos legales específicos y una aplicación proporcionada.
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Resolución RT 195/2022
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación que obra en el expediente, en fecha 23 de enero de
2022 la reclamante solicitó al amparo de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno
(en adelante, LTAIBG), la siguiente
información:
“Solicito a la sociedad pública INMUSA (Televisión Melilla) el expediente de contratación
completo 15/2021 del contrato menor de auditoría de los años 2017, 2018 y 2019. De igual
forma, solicito el informe resultante de dicho contrato con el resultado de la auditoria.
Además, solicito relación detallada de todos los contratos menores suscritos por la empresa
pública desde 2019 a la actualidad, indicando empresa contratada, servicio, suministro y
obra contratada con el número de ofertas y precio.
Por último, solicito todos los gastos imputadosa la Caja Fija de la empresa pública desde
2019 a la actualidad”.
N/REF:Expediente RT 0155/2022
Fecha: La de la firma
Dirección:
Administración/Organismo: Ciudad
Autónoma de Melilla/ Información Municipal Melilla, S.A.
(INMUSA).
Información solicitada:Contratación y gastos realizados por INMUSA
Plazo de ejecución: 20 días hábiles
2. Ante la ausencia de respuesta a su solicitud, la solicitante presentó, de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 24
de la LTAIBG, una reclamación ante el Consejo de Transparencia y
Buen Gobierno (en adelante, CTBG) a la que se da entrada el 23 de marzo de 2022, con número
de expediente RT/0155/2022.
3. En esa misma fecha el CTBG remitió la reclamación al Presidente de Información Municipal
Melilla S.A. (INMUSA), y al Director General de Atención y Participación Ciudadana de la Ciudad
Autónoma de Melilla, al objeto de que por el órgano competente pudieran presentarse las
alegaciones que se considerasen oportunas. En la fecha en que se dicta esta resolución no se
ha recibido contestación al requerimiento de alegaciones formulado por parte de la entidad
afectada por la reclamación.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2.c) de la LTAIBG y en el artículo 8 del Real
Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno
, el Presidente de esta Autoridad Administrativa Independiente
es competente para resolver las reclamaciones que en aplicación del artículo 24 de la LTAIBG se
presenten frente a las resoluciones expresas o presuntas recaídas en materia de acceso a la
información.
2. En virtud del apartado 2 de la disposición adicional cuarta de la LTAIBG
, las comunidades
autónomas pueden atribuir la competencia para la resolución de las reclamaciones al CTBG mediante la celebración del correspondiente convenio con la Administración General del
Estado. En desarrollo de dicha previsión, existe convenio
vigente suscrito con las comunidades autónomas de Asturias, Cantabria, La Rioja, Extremadura, Castilla-La Mancha e Illes Balears, así como con las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla.
3. La LTAIBG, en su artículo 12
, regula el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendida, según el artículo 13 de la misma norma, como «los contenidos
o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los
econ/convenios/conveniosCCAA.html
sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones.»
Por lo tanto, la ley define el objeto de una solicitud de acceso a la información en relación con
información que ya existe, por cuanto está en posesión de un organismo incluido en su ámbito
de aplicación, bien porque él mismo la ha elaborado, bien porque la ha obtenido en ejercicio
de las funciones y competencias que tiene encomendadas.
En el caso de esta reclamación la información solicitada tiene la consideración de información
pública, ya que obra en poder de una sociedad mercantil correspondiente al sector público de
la Ciudad Autónoma de Melilla, quien dispone de ella en el ejercicio de las funciones que tiene
reconocidas.
A mayor abundamiento, según se desprende del artículo 5.1 de la LTAIBG
, la Ciudad
Autónoma de Melilla está obligada a publicar “de forma periódica y actualizada la información
cuyo conocimiento sea relevante para garantizar la transparencia de su actividad relacionada
con el funcionamiento y control de la actuación pública”.
Sobre contratación pública se pronuncia el artículo 8.1.a)
de la LTAIBG, que establece la
obligación de hacer públicos “Todos los contratos, con indicación del objeto, duración, el
importe de licitación y de adjudicación, el procedimiento utilizado para su celebración, los
instrumentos a través de los que, en su caso, se ha publicitado, el número de licitadores
participantes en el procedimiento y la identidad del adjudicatario, así como las modificaciones
del contrato. Igualmente serán objeto de publicación las decisiones de desistimiento y renuncia
de los contratos”. En similares términos se pronuncia el artículo 16.1 del Decreto n.º 43 de
fecha 14 de julio de 2016, relativo a la aprobación definitiva del Reglamento de transparencia y
acceso a la información pública de la Ciudad Autónoma de Melilla.
La circunstancia de que se configure como una obligación de publicidad activa la publicación de
los contratos en los términos acabados de reseñar no excluye, evidentemente, que cualquier
persona pueda solicitar el acceso a esa información, pudiendo la entidad requerida, en tal caso,
optar por alguna de las dos siguientes soluciones. En primer lugar, puede remitir al solicitante a
la dirección URL en la que se encuentra publicada la información, en ningún caso será
suficiente únicamente la remisión genérica al portal, a la sede electrónica o a la página web
correspondiente, según se desprende del Criterio Interpretativo de este Consejo CI/009/2015,
de 12 de noviembre de 2015
, elaborado en el ejercicio de las funciones que le atribuye el
artículo 38.2.a) de la LTAIBG
.
Mientras que la segunda posibilidad de la que dispone INMUSA consiste en facilitar la
información de que se trate al solicitante de la misma, formalizándose el acceso en los
términos del artículo 22 de la LTAIBG
.
4. En el caso de esta reclamación, como se ha indicado anteriormente, INMUSA no ha dado
respuesta a la solicitante y tampoco ha contestado al requerimiento de alegaciones formulado
por este Consejo.
Este proceder dificulta considerablemente el cumplimiento de la función de garantía
encomendada a esta autoridad administrativa independiente, al no proporcionarle ni las
razones por las que no se atendió la solicitud de acceso ni la valoración de las cuestiones
planteadas por el reclamante, con el fin de que pueda disponer de los elementos de juicio
necesarios para pronunciarse sobre la procedencia o no de conceder el acceso a la información
solicitada. Como consecuencia de ello, este Consejo ignora si, en atención a su contenido,
concurre alguna circunstancia que impida su puesta a disposición.
Sin embargo, el incumplimiento por la Administración de la obligación legal de dictar una
resolución expresa sobre la solicitud de acceso y la falta de respuesta al requerimiento de
alegaciones de este Consejo no pueden dejar sin eficacia el ejercicio de un derecho de rango
constitucional, como es el derecho de acceso a la información pública.
A estos efectos, es preciso tener en cuenta que se trata de un derecho que goza de un amplio
reconocimiento en nuestro ordenamiento y que, consiguientemente, cualquier restricción de
su eficacia ha de partir de una interpretación estricta de los límites y justificar de manera
expresa y proporcionada su aplicación. Así lo viene exigiendo el Tribunal Supremo de manera
constante, como ha recordado en su sentencia de 11 de junio de 2020 (ECLI: ES:TS:2020:1558)
en los siguientes términos:
«La Exposición de Motivos de la Ley 9/2013, de diciembre, establece que el derecho de
acceso a la información pública, del que son titulares todas las personas, solamente se verá
limitado en aquellos casos en que así sea necesario por la propia naturaleza de la
información o por su entrada en conflicto con otros intereses protegidos; y, en fin, que, en
todo caso, los límites previstos se aplicarán atendiendo a un test de daño (del interés que se
salvaguarda con el límite) y de interés público en la divulgación (que en el caso concreto no
prevalezca el interés público en la divulgación de la información) y de forma proporcionada y
limitada por su objeto y finalidad.
Este Tribunal ha tenido ocasión de señalar -STS nº 1547/2017, de 16 de octubre de 2017 (rec.
75/2017) y STS 344/2020 10 de marzo de 2020 (rec. 8193/2018)- respecto a los límites
oponibles frente al acceso a la información pública, que: «[...] La formulación amplia en el
reconocimiento y en la regulación legal del derecho de acceso a la información obliga a
interpretar de forma estricta, cuando no restrictiva, tanto las limitaciones a ese derecho que
se contemplan en el artículo 14.1 de la Ley 19/2013 como las causas de inadmisión de
solicitudes de información que aparecen enumeradas en el artículo 18.1, sin que quepa
aceptar limitaciones que supongan un menoscabo injustificado y desproporcionado del
derecho de acceso a la información».
De manera que solo son aceptables las limitaciones que resulten justificadas y
proporcionadas, así lo dispone el artículo 14.2 de la Ley 19/2013: «[...] 2. La aplicación de los
límites será justificada y proporcionada a su objeto y finalidad de protección y atenderá a las
circunstancias del caso concreto, especialmente a la concurrencia de un interés público o
privado superior que justifique el acceso». Por tanto, la posibilidad de limitar el derecho de
acceso a la información no constituye una potestad discrecional de la Administración y solo
resulta posible cuando concurra uno de los supuestos legalmente establecido, que aparezca
debidamente acreditado por quien lo invoca y resulte proporcionado y limitado por su objeto
y finalidad.” (FJ. 3º).»
A tenor de lo expuesto, dado que la documentación solicitada tiene la condición de
información pública y que la entidad reclamada no ha justificado la aplicación de alguno de los
límites previstos en los artículos 14
y 15
de la LTAIBG, ni la concurrencia de una causa de
inadmisión del artículo 18
, este Consejo debe proceder a estimar la reclamación presentada.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede:
PRIMERO: ESTIMAR la reclamación presentada, por constituir su objeto información pública en
virtud de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y
buen gobierno.
SEGUNDO: INSTAR a Información Municipal Melilla S.A. (INMUSA) a que, en el plazo máximo
de veinte días hábiles, facilite a la reclamante la siguiente información:
El expediente de contratación completo 15/2021 del contrato menor de auditoría de los
años 2017, 2018 y 2019, así como el informe resultante de ese contrato con el resultado de
la auditoría.
Relación detallada de todos los contratos menores suscritos por la empresa pública desde
2019 hasta enero de 2022, con indicación de empresa contratada, servicio, suministro y
obra contratada con el número de ofertas y precio.
Los gastos imputados a la Caja Fija de la empresa pública desde 2019 hasta enero de 2022.
TERCERO: INSTAR a Información Municipal Melilla S.A. (INMUSA) a que, en el mismo plazo
máximo de veinte días hábiles, remita a este Consejo de Transparencia y Buen Gobierno copia
de la información enviada a la reclamante.
De acuerdo con el artículo 23, número 1, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
, la reclamación prevista en el
artículo 24 de la misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, de
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
Contra la presente resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer recurso
contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de
la Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo.: José Luis Rodríguez Álvarez