El reclamante solicitó al Ayuntamiento de Marchamalo acceso a actas de la junta de gobierno, licencias urbanísticas de la 'Ciudad del Transporte' y designaciones de letrados desde 2010. El Ayuntamiento alegó abuso de derecho por el volumen de datos y reiteración de peticiones. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno desestimó la reclamación por considerarla abusiva.
Puntos clave de la argumentación
1
El abuso de derecho se configura cuando una actuación aparentemente correcta representa una extralimitación que genera efectos negativos y carece de una finalidad seria y legítima.
2
Una solicitud es abusiva si su atención obligara a paralizar la gestión de los sujetos obligados, impidiendo la atención justa y equitativa del servicio público encomendado.
3
La solicitud de actas de la junta de gobierno fue desestimada por carecer de concreción respecto al marco temporal y al ámbito material.
4
El acceso a las licencias de la 'Ciudad del Transporte' se consideró abusivo basándose en precedentes del propio Consejo (RT 0561/2019) debido al volumen de documentación y la falta de delimitación.
5
La petición de designaciones de letrados y procuradores fue denegada por concurrir la causa de inadmisión del artículo 18.1.e) de la LTAIBG, siguiendo el criterio de la resolución RT 0009/2020.
6
El derecho de acceso a la información no ampara el ejercicio antisocial o excesivo que desvirtúe la finalidad de la ley y comprometa el buen gobierno de las instituciones.
Texto completo
Presidencia
Resolución RT 1105/2021
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, en fecha 18 de septiembre
de 2021 el reclamante solicitó al Ayuntamiento de Marchamalo, al amparo de la Ley 19/2013,
de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
(en
adelante, LTAIBG), la siguiente información:
«Se señalice fecha y hora para acudir presencialmente a este ayuntamiento a fin de
consultar las actas de la junta de gobierno, los expedientes de otorgamiento de todas las
licencias urbanísticas en suelo de la Ciudad del Transporte y las designaciones de letrados y
procuradores desde el 1 de enero de 2010.»
2. Ante la ausencia de respuesta por parte de la administración municipal, el día 16 de noviembre
de 2021 el solicitante presentó una reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen
Gobierno (en adelante, CTBG).
N/REF: RT 1105/2021
Fecha: La de la firma
Dirección:
Administración/Organismo: Ayuntamiento de
Marchamalo (Comunidad Autónoma de
Castilla–La Mancha).
Información solicitada: Información relativa a las actas de la junta de gobierno, a las licencias
urbanísticas en suelo de la Ciudad del Transporte y a las designaciones de letrados y
procuradores desde el 1 de enero de 2010.
Presidencia
3. En fecha 17 de noviembre de 2021 el CTBG remitió el expediente a la Secretaría General del
Ayuntamiento de Marchamalo, al objeto de que se pudieran presentar las alegaciones que se
considerasen oportunas.
El día 1 de diciembre de 2021 se recibe escrito de alegaciones del Ayuntamiento concernido, en
el que se sostiene lo siguiente:
«[…]
A la vista de la solicitud de acceso información presentada por
el 18/06/2021 resulta necesario exponer las numerosas solicitudes presentadas con
anterioridad ante este Ayuntamiento.
De este modo, el interesado y con fecha 31/12/2019 (RE-603), se solicitó:
«1) Copia digital de los expedientes administrativos urbanísticos, incoados desde 1 de
enero de 2010, en los que a) el informe técnico preceptivo para otorgar licencia de
obra los haya realizado un técnico que no haya sido funcionario de carrera o
funcionario interino y b) la inspección urbanística obligatoria y el informe técnico
preceptivo correspondiente los haya realizado un técnico que no haya sido
funcionario de carrera o en su defecto funcionario interino.
2) Copia digital de los expedientes de disciplina urbanística, incoados desde 1 de
enero de 2010, a los que se hayan aportado informes o inspecciones de no
funcionarios. También, de aquellos en los que el órgano instructor no haya sido
funcionario.
3) Copia digital de las Acciones Públicas urbanística presentadas, desde 1 de enero de
2010, a este Ayuntamiento y copia de los expedientes incoados al tenor de las
mismas.»
Como puede observarse por el interesado se solicitó copia de todos los expedientes en
materia urbanística tramitados por este Ayuntamiento a lo largo de los últimos diez años, lo
que supondría paralizar el normal funcionamiento de los servicios municipales a fin de
realizar una correcta disociación de los datos de carácter personal de modo que se impida la
identificación de las personas afectadas.
El interesado con fecha 07/01/2020 (2020-E-RE-1), solicitó cons ulta del libro de inspección,
del libro visitas de inspección de las actas de la Junta de Gobierno Local, de la Relación de
Puestos de Trabajo y de Contratos de personal, nuevamente con encontramos ante un
amplia solicitud que engloba una enorme cantidad, a modo de ejemplo destacar que no
circunscribe temporalmente las actas de la Junta de Gobierno Local que el interesado desea
consultar si no que el mismo se remonta a los orígenes más pretéritos de los registros
municipales.
Resulta, bastante ilustrativa la solicitud presentada el 09/01/2020 (2020-E-RE-4) por la que
solicitó la expedición de copia de todos los contratos de obras y servicios celebrados desde el
año 2010 por el Ayuntamiento de Marchamalo indicando que “si se repitiera la ritual
denegatoria injustificada en todos los casos anteriores se podrá entender que es una
vulneración intencionada lo que dará lugar a una denuncia en sede judicial”. Así las cosas, la
citada solicitud, además de afectar al normal funcionamiento de los servicios municipales en
atención al gran volumen de documentación que disociarse, es contraria con el espíritu de la
Ley de Transparencia y afecta a la independencia con la que los funcionarios de
Administración Local con habilitación de carácter nacional han de desarrollar su trabajo,
puesto que pretende influir en sus propias decisiones.
Nuevamente, con fecha 11/01/2020 solicitó la expedición de copia de los expedientes
urbanísticos a lo largo del 2019.
Posteriormente, con fecha 24/01/2020 (2020-E-RE-50) solicitó copia digital de todas las
actas de la junta de gobierno local de este Ayuntamiento, nuevamente debemos destacar el
carácter abusivo de esta solicitud puesto el interesado ni siquiera circunscribe a un espacio
temporal su solicitud.
Ya con fecha 07/09/2020 y registros de entrada números 2020-E-RE-647 y 2020-E-RE-648,
solicitó:
«Copia digital del expediente correspondiente al “Programa de Actuación Urbanizadora para
el desarrollo urbanístico del sector SPPP. 100 “Ciudad del Transporte”»
«Copia DIGITAL del expediente correspondiente a las licencias de obras y de uso/actividad,
nave logística, aparcamiento y zonas exteriores a “VALFONDO INMUEBLES, S.L.”, Expte.
856/2017, según acta de la Junta de Gobierno de 17/11/2017.»
Tras la solicitud presentada y como le consta al Consejo de Transparencia en el seno del
expediente RT 0564/2020 se le requirió la liquidación de la tasa establecida en la Ordenanza
Fiscal Reguladora de la Tasa por Expedición de Documentos Administrativos, aprobada por
acuerdo del Pleno del Ayuntamiento de Marchamalo de 04/10/2011 -BOP núm. 143 de
30/11/2011.
A este respecto, conviene destacar cómo ante el requerimiento de subsanación efectuado
por este Ayuntamiento, el interesado respondió al mismo, mediante escrito de 03/10/2020
(RE-e-746), en los siguientes términos “Deje el Secretario de bailarle el agua al Alcalde” y “no
tramite Licencias”. Tales afirmaciones no solo son contrarias con el espíritu de la Ley de
Transparencia, sino que atentan contra la independencia con la que los funcionarios de
Administración Local con habilitación de carácter nacional han de desarrollar su trabajo.
Posteriormente el día 09/12/2020 el interesado presentó escrito ante la subdelegación de
Gobierno de Guadalajara, escrito solicitando la emisión de copia de los acuerdos y
resoluciones del Ayuntamiento de Marchamalo de los años 2018 y 2019 remitidas al citado
órgano al amparo del artículo 56 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del
Régimen Local.
En idéntica fecha presentó escrito ante la ante el Servicio de Administración Local y
Coordinación Administrativa, de la Delegación Provincial de la Consejería de Hacienda
Administraciones Públicas de Castilla-La Mancha, solicitando la emisión de copia de los
acuerdos y resoluciones del Ayuntamiento de Marchamalo del año 2020 remitidas al citado
órgano al amparo del artículo 56 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del
Régimen Local.
La citada solicitud fue desestimada por el Consejo en su Resolución RT 0009/2021 de
30/04/2021, al considerar que sobre la misma concurren “las circunstancias citadas por los
Tribunales de Justicia y por el Criterio Interpretativo de este Consejo para considerar que la
solicitud del reclamante, en relación con la información requerida, participa de la condición
de abusiva y es contraria al ordenamiento jurídico, puesto que puede entenderse incluida en
el concepto de abuso de derecho”.
Asimismo, resulta significativo, cómo el interesado el 09/12/2020 llegó a instrumentalizar los
registros de otras administraciones con la única finalidad de paralizar los servicios del
Ayuntamiento de Marchamalo, puesto que, de conformidad con el artículo 19.4 de la Ley
19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen
gobierno, este Ayuntamiento es el competente para resolver sobre el acceso a la
documentación solicitada.
Una vez más y con fecha 27/01/2021 el interesado presentó escri to, solicitando (i) copia
digital de los informes técnicos y jurídicos incorporados a los expedientes de licencias de obra
mayor desde el 01/01/2020, (ii) copia digital de las actas de inspección urbanística y sus
informes desde el 01/01/2020 (iii) enlace a los contratos menores.
Posteriormente con fecha 02/03/2021 (2021-E-RE-259) solicitó:
«1) Copia del expediente administrativo correspondiente al contrato >> Servicios
jurídicos tramitación expedientes contratación Servicio B39888672/Abogados
Consistoriales S.L.P. 18.150,00 13/03/2020. 2) Copia del expediente administrativo
correspondiente al contrato >> Servicio de representación y defensa en juicio Servicio
B19211887/Rodrigo Abogados S.L.P 10.769,00 23/07/2019 3) Copia del expediente
administrativo correspondiente al contrato >> 11/06/2015 2015 9200 22604
21.031,72 B19211887 ABOGADOS RODRIGO»
A la vista de la solicitud presentada, y con fecha 18/03/2021, por el Decreto de Alcaldía n.º
184/2021 se requirió al interesado para que autoliquidase la tasa correspondiente regulada
en la Ordenanza Fiscal Reguladora de la Tasa por Expedición de Documentos
Administrativos.
Sin embargo, como bien conoce el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, con ocasión
del procedimiento de referencia RT 0220/2021, por el Decreto de Alcaldía n.º 265/2021 de
09/04/2021 se declaró a desistido de su solicitud al no haber
efectuado la autoliquidación en el plazo concedido.
Asimismo, con fecha 18/06/2021 (2021-E-RE-864), solicitó
copia digital de los informes de Secretaría correspondientes a los contratos menores de 2021
con referencia 90/2021 y 6/2021.
De la actitud del interesado se desprende una constante obstruccionista puesto que, tan sólo
busca la paralización del normal funcionamiento del Ayuntamiento de Marchamalo.
Las numerosas solicitudes descritas anteriormente constituyen un ejercicio abusivo del
derecho de acceso a información pública no solo en su vertiente cuantitativa, sino
cualitativa, puesto que la única finalidad que persigue es la paralización del normal
funcionamiento del Ayuntamiento de Marchamalo.
A este respecto, debe indicarse que el propio Código Civil, impone en su artículo 7 en deber
de ejercitar los derecho conforme a las exigencias de la buena fe, sancionando el ejercicio
antisocial de los mismo.
El propio Consejo de Transparencia y Buen Gobierno en su resolución de 24 de abril de 2018 -
R/0055/2018 (100-000353)-, considera que una interpretación del derecho de acceso a la
información pública regulado en la Ley 19/2013 que implique un ejercicio excesivo e
indiscriminado del mismo afectaría en sí mismo, perjudicándolo, el objeto y finalidad de la
propia norma.
Ahora, con fecha 18/09/2021 solicita:
“Se señalice fecha y hora para acudir presencialmente a este ayuntamiento a fin de
consultar las actas de la junta de gobierno, los expedientes de otorgamiento de todas
las licencias urbanísticas en suelo de la Ciudad del Transporte y las designaciones de
letrados y procuradores desde el 1 de enero de 2010.”
Debe resaltarse, con carácter previo, el enorme volumen total de la documentación
interesada cuya, búsqueda y disociación de datos personales paralizaría el normal
funcionamiento de esta administración.
En relación con las actas de la Junta de Gobierno Local, el interesado no circunscribe su
petición a ninguna fecha concreta, si no que solicita todas las actas desde la constitución del
municipio debiendo remontarnos a los archivos más históricos del municipio. Asimismo, no
distingue ámbito material alguno.
De este modo, debe significarse que el Ayuntamiento, entre otras, ostenta las siguientes
competencias sobre las que la Junta de Gobierno Local a lo largo de toda la historia del
municipio habrá dispuesto numerosos acuerdos:
a) Urbanismo: planeamiento, gestión, ejecución y disciplina urbanística. Protección y
gestión del Patrimonio histórico. Promoción y gestión de la vivienda de protección
pública con criterios de sostenibilidad financiera. Conservación y rehabilitación de la
edificación.
b) Medio ambiente urbano: en particular, parques y jardines públicos, gestión de los
residuos sólidos urbanos y protección contra la contaminación acústica, lumínica y
atmosférica en las zonas urbanas.
c) Abastecimiento de agua potable a domicilio y evacuación y tratamiento de aguas
residuales.
d) Infraestructura viaria y otros equipamientos de su titularidad.
e) Evaluación e información de situaciones de necesidad social y la atención
inmediata a personas en situación o riesgo de exclusión social.
f) Policía local, protección civil, prevención y extinción de incendios.
g) Tráfico, estacionamiento de vehículos y movilidad. Transporte colectivo urbano.
h) Información y promoción de la actividad turística de interés y ámbito local.
i) Ferias, abastos, mercados, lonjas y comercio ambulante.
j) Protección de la salubridad pública.
k) Cementerios y actividades funerarias.
l) Promoción del deporte e instalaciones deportivas y de ocupación del tiempo libre.
m) Promoción de la cultura y equipamientos culturales.
n) Participar en la vigilancia del cumplimiento de la escolaridad obligatoria y
cooperar con las Administraciones educativas correspondientes en la obtención de los
solares necesarios para la construcción de nuevos centros docentes. La conservación,
mantenimiento y vigilancia de los edificios de titularidad local destinados a centros
públicos de educación infantil, de educación primaria o de educación especial.
ñ) Promoción en su término municipal de la participación de los ciudadanos en el uso
eficiente y sostenible de las tecnologías de la información y las comunicaciones.
o) Actuaciones en la promoción de la igualdad entre hombres y mujeres, así como
contra la violencia de género.
Resulta evidente que el interesado no puede tener un interés en todas y cada una de las
materias anteriormente descritas, de este modo mediante su petición solo persigue la
paralización del normal funcionamiento de los servicios ordinarios del Ayuntamiento.
En relación con las licencias urbanísticas otorgadas en el suelo de la Ciudad del Transporte,
consideré el Consejo de Transparencia la magnitud del desarrollo urbanístico sobre el que
interesa el acceso. Se trata de un sector industrial que supera el millón de metros cuadros,
siendo uno de los mayores desarrollos industriales de España.
En este sentido, considere el Consejo, que se trata de un sector industrial donde una sola
licencia puede integrar miles de folios en tanto que los proyectos técnicos son parte del
propio expediente urbanístico y que el interesado no ha circunscrito su solicitud a ninguna
fecha ni parcela en concreto por lo que de atender su solicitud se paralizará el normal
funcionamiento de la administración.
Asimismo, resulta preciso indicar que, como bien conoce el Consejo en el expediente RT
0564/2020, con fecha 07/09/2020 solicitó:
«Copia digital del expediente correspondiente al “Programa de Actuación
Urbanizadora para el desarrollo urbanístico del sector SPPP. 100 “Ciudad del
Transporte”»
«Copia DIGITAL del expediente correspondiente a las licencias de obras y de
uso/actividad, nave logística, aparcamiento y zonas exteriores a “VALFONDO
INMUEBLES, S.L.”, Expte. 856/2017, según acta de la Junta de Gobierno de
17/11/2017.»
Sin embargo, no atendió el requerimiento de liquidación previa de la
tasa establecida en la Ordenanza Fiscal Reguladora de la Tasa por Expedición de
Documentos Administrativos, mostrando así el nulo interés que tenía por la licencia
urbanística, sino el único fin es la paralización de los servicios ordinarios municipales.
Nuevamente nos encontramos ante un intento de paralización del normal funcionamiento de
los servicios municipales y no de un fin legitimo de los amparados por la Ley 19/2013, de 9
de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno.
En relación con las designaciones de letrados y procuradores desde el 1 de enero de 2010,
considere el Consejo que solicita acceso a todo la documentación de los últimos doce años.
Asimismo, considere que en el documento de designación de abogados y procuradores no
solo consta la información de los profesionales, sino que también consta información de
terceros toda vez que en el documento de formalización se hace referencia a las partes.
La disociación de estos datos de terceros afectados afectará al normal funcionamiento del
Ayuntamiento como posteriormente se expondrá. Asimismo, a los profesionales de
conformidad con el artículo 19.3 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno se les deberá otorgar plazo para la
presentación de alegaciones, extremo que paralizará normal funcionamiento.
Asimismo, considere el Consejo de Transparencia que solicitar acceso y no copia como
tradicionalmente venia interesando , no elimina el carácter
abusivo de su petición, ni disminuye la tarea administrativa previa que este Ayuntamiento
debe de realizar.
De este modo, el acceso o vista a la documentación precisa de un trabajo previo de
disociación de datos personales, en garantía del cumplimiento de la Ley Orgánica 3/2018, de
5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales.
De ser atendida la petición interesada se paralizará sine die el normal funcionamiento de la
Secretaría Municipal afectando muy negativamente a los intereses municipales.
La solicitud interesada por es del todo abusiva atendiendo a la
resolución de 24 de abril de 2018 -R/0055/2018 (100-000353) del Consejo de Transparencia
y Buen Gobierno, en la que consideró que el ejercicio abusivo de un derecho ha sido
analizado por reiterada jurisprudencia (por todas, se destaca la Sentencia de 1 de febrero de
2006 (Rc. núm. 1820/2000).
Esta doctrina jurisprudencial se basa en la existencia de unos límites impuestos al ejercicio de
los derechos, límites de orden moral, teleológico y social.
Se trata de una institución de equidad que, para poder ser apreciada, exige la verificación de
que la conducta valorada cumple los siguientes requisitos:
(i) Aparentemente es correcta, pero representa, en realidad, una extralimitación a la que la
ley no concede protección alguna; y (ii) Genera unos efectos negativos, normalmente daños
y perjuicios.
Además, de la base fáctica debe resultar patente (a) una circunstancia subjetiva de ausencia
de finalidad seria y legítima (voluntad de perjudicar o ausencia de interés legítimo); y (b) una
circunstancia objetiva de exceso en el ejercicio del derecho (anormalidad en el ejercicio del
derecho).
Aplicada esta doctrina al derecho de acceso a la información, el Consejo de Transparencia y
Buen Gobierno, en ejercicio de las competencias legalmente atribuidas por el art. 38.2 a),
aprobó el Criterio Interpretativo CI/003/2016, que se pronuncia en los siguientes términos:
Respecto del carácter abusivo de la petición de información, el artículo 18.1. e) de la LTAIBG
asocia este a la condición de que la petición “no esté justificada con la finalidad de la Ley”.
De este modo hay dos elementos esenciales para la aplicación de esta causa de inadmisión:
i) Que el ejercicio del derecho sea abusivo cualitativamente, no en sentido
cuantitativo: el hecho de que una misma persona presente un número determinado
de solicitudes no determina necesariamente un ejercicio abusivo del derecho, y
ii) Que el ejercicio del derecho pueda considerarse excesivo, es decir, cuando no
llegue a conjugarse con la finalidad de la Ley.
Así, una solicitud puede entenderse abusiva cuando se encuentre en alguno de los supuestos
o se den alguno de los elementos que se mencionan a continuación:
- Con carácter general, en aquellos casos en que pueda considerase incluida en el
concepto de abuso de derecho recogido en el artículo 7.2 del Código Civil y avalado
por la jurisprudencia, esto es: “Todo acto u omisión que por la intención de su autor,
por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente
los límites normales del ejercicio de un derecho”.
- Cuando, de ser atendida, requiriera un tratamiento que obligara a paralizar el resto
de la gestión de los sujetos obligados a suministrar la información, impidiendo la
atención justa y equitativa de su trabajo y el servicio público que tienen
encomendado, y así resulte de acuerdo con una ponderación razonada y basada en
indicadores objetivos
- Cuando suponga un riesgo para los derechos de terceros.
- Cuando sea contraria a las normas, las costumbres o la buena fe.
Debe también recordarse que el artículo 7 del Código Civil dispone que:
- Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. La ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisión
que:
- Por la intención de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice,
sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho, con daño
para tercero, dará lugar … a la adopción de las medidas … administrativas que
impidan la persistencia en el abuso.
Según numerosas sentencias (STS 14/2/86, 29/11/85, 7/5/93, 8/6/94, 21/9/87,
30/5/98,11/5/91, entre otras), el abuso de derecho:
- Presupone carencia de buena fe. La buena o mala fe es un concepto jurídico que se
apoya en la valoración de conductas deducidas de unos hechos. Para la apreciación
de la buena fe (ésta, según doctrina se presume) o mala fe (que debe acreditarse) hay
que tener en cuenta hechos y circunstancias que aparezcan proba dos.
- Impone la exigencia de una conducta ética en el ejercicio de los derechos. El abuso
de derecho procede cuando el derecho se ejercita con intención decidida de causar
daño a otro o utilizándolo de modo anormal. Su apreciación exige que la base fáctica
ponga de manifiesto las circunstancias objetivas (anormalidad en el ejercicio) y las
subjetivas (ausencia de interés legítimo o voluntad de perjudicar).
- El abuso viene determinado por la circunstancia subjetiva de ausencia de finalidad
seria y legítima y la objetiva de exceso en el ejercicio del derecho.
Así las cosas, el propio Consejo Transparencia considera que una interpretación del derecho
de acceso a la información pública regulado en la Ley 19/2013 que implique un ejercicio
excesivo e indiscriminado del mismo afectaría en sí mismo, perjudicándolo, el objeto y
finalidad de la propia norma.
A este respecto, deben tenerse en cuenta los elementos de carácter subjetivo y objetivo para
evaluar la finalidad que motiva la presentación por el interesado de la reclamación objeto de
esta resolución.
En relación con lo expuesto el interesado ha solicitado el acceso a todas la actas de la Junta
de Gobierno Local obrantes en los archivos municipales, todas la licencias urbanísticas de un
sector de más de un millón metros cuadrados y todas las designaciones de abogados y
procuradores de los, casi, últimos doce años, resultando abusiva esta solicitud de acceso tal y
como se ha fundamentado a lo lardo del presente escrito.
Debe apreciarse cómo el interesado articula fraudulentamente la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno con la única
finalidad de perjudicar a esta administración paralizando el normal funcionamiento.
[…].»
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 24 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
(en adelante, LTAIBG), en
relación con el artículo 8 del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el
Estatuto del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
, la Presidencia de este Organismo es
competente para resolver las reclamaciones que, con carácter previo a un eventual y
potestativo recurso contencioso-administrativo, se presenten en el marco de un procedimiento
de acceso a la información.
2. En virtud del apartado 2 de la disposición adicional cuarta de la LTAIBG
, las Comunidades
Autónomas pueden atribuir la competencia para la resolución de las reclamaciones al CTBG
mediante la celebración del correspondiente convenio con la Administración General del
Estado. En desarrollo de esta previsión, han suscrito convenio
con este Organismo las
Comunidades Autónomas de Asturias, Cantabria, La Rioja, Extremadura, Comunidad de Madrid
y Castilla-La Mancha, así como las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla.
3. La LTAIBG, en su artículo 12
, regula el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendida, según el artículo 13 de la misma norma, como «los contenidos
o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los
sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones.»
Por lo tanto, la ley define el objeto de una solicitud de acceso a la información en relación con
información que ya existe, por cuanto está en posesión del organismo que recibe la solicitud,
bien porque él mismo la ha elaborado, bien porque la ha obtenido en ejercicio de las funciones
y competencias que tiene encomendadas.
Este concepto debe ser entendido en el marco del ámbito de la transparencia pública, cuyo
principal objetivo es otorgar a la ciudadanía la capacidad de rendir cuentas de la actuación de
los responsables públicos. Según se expresa en el preámbulo de la LTAIBG, la transparencia, el
acceso a la información pública y las normas de buen gobierno deben ser los ejes
fundamentales de toda acción política. Sólo cuando la acción de los responsables públicos se
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/es/transparencia/portal-transparencia/informacion-
econ/convenios/conveniosCCAA.html
somete a escrutinio, cuando los ciudadanos pueden conocer cómo se toman las decisiones que
les afectan, cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué criterios actúan nuestras
instituciones podremos hablar del inicio de un proceso en el que los poderes públicos
comienzan a responder a una sociedad que es crítica, exigente y que demanda participación de
los poderes públicos.
4. En el presente caso, la información solicitada debe considerarse «información pública» con
arreglo a lo dispuesto en el precitado artículo 13 de la LTAIBG, puesto que obra en poder de un
sujeto obligado por la LTAIBG, el Ayuntamiento de Marchamalo, que dispone de ella en el
ejercicio de las funciones que tiene legalmente reconocidas.
No obstante, la administración municipal alega la concurrencia de la causa de inadmisión
recogida en el artículo 18.1.e)
de la LTAIBG —referida a solicitudes de «carácter abusivo no
justificado con la finalidad de transparencia» de esa Ley— para no facilitar el acceso a la
información solicitada.
Respecto al ejercicio abusivo de un derecho, existe reiterada jurisprudencia, entre la que cabe
citarse la sentencia 728/2010, de 15 noviembre (RJ 2010\8869), en la que el Tribunal Supremo
sostiene lo siguiente:
«La doctrina del abuso de Derecho, en palabras de la STS de 1 de febrero de 2006 (RC
nº.1820/2000) se sustenta en la existencia de unos límites de orden moral, teleológico y
social que pesan sobre el ejercicio de los derechos, y como institución de equidad, exige para
poder ser apreciado, una actuación aparentemente correcta que, no obstante, representa en
realidad una extralimitación a la que la ley no concede protección alguna, generando efectos
negativos (los más corrientes daños y perjuicios), al resultar patente la circunstancia
subjetiva de ausencia de finalidad seria y legítima, así como la objetiva de exceso en el
ejercicio del derecho (Sentencias de 8 de julio de 1986, 12 de noviembre de 1988, 11 de mayo
de 1991 y 25 de septiembre de 1996); exigiendo su apreciación, en palabras de la Sentencia
de 18 de julio de 2000, una base fáctica que proclame las circunstancias objetivas
(anormalidad en el ejercicio) y subjetivas (voluntad de perjudicar o ausencia de interés
legítimo).»
Se trata de una institución de equidad que, para poder ser apreciada, exige la verificación de
que la conducta valorada cumple los siguientes requisitos: (1) aparentemente es correcta pero
representa, en realidad, una extralimitación a la que la ley no concede protección alguna; y (2)
genera unos efectos negativos, normalmente daños y perjuicios.
Además de la base fáctica, debe resultar patente lo siguiente:
xUna circunstancia subjetiva de ausencia de finalidad seria y legítima —voluntad de
perjudicar o ausencia de interés legítimo—.
xUna circunstancia objetiva de exceso en el ejercicio del derecho —anormalidad en el
ejercicio del derecho—.
Aplicada esta doctrina al derecho de acceso a la información, este Consejo, en ejercicio de las
competencias legalmente atribuidas por el artículo 38.2.a) de la LTAIBG, aprobó el criterio
interpretativo CI/3/2016, de 14 de julio, que se pronuncia en l os siguientes términos:
«[…]
2.2. Respecto del carácter abusivo de la petición de información.
El artículo 18.1. e) de la LTAIBG asocia el carácter abusivo de la solicitud a la condición de
que la petición “no esté justificada con la finalidad de la Ley”.
De este modo hay dos elementos esenciales para la aplicación de esta causa de inadmisión:
A) Que el ejercicio del derecho sea abusivo cualitativamente, no en sentido cuantitativo: el
hecho de que una misma persona presente un número determinado de solicitudes no
determina necesariamente un ejercicio abusivo del derecho, y
B) Que el ejercicio del derecho pueda considerarse excesivo, es decir, cuando no llegue a
conjugarse con la finalidad de la Ley.
1. Así, una solicitud puede entenderse ABUSIVA cuando se encuentre en alguno de los
supuestos o se den alguno de los elementos que se mencionan a continuación:
-Con carácter general, en aquellos casos en que pueda considerase incluida en el
concepto de abuso de derecho recogido en el artículo 7.2 del Código Civil y avalado
por la jurisprudencia, esto es: “Todo acto u omisión que por la intención de su autor,
por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente
los límites normales del ejercicio de un derecho”.
-Cuando, de ser atendida, requiriera un tratamiento que obligara a paralizar el
resto de la gestión de los sujetos obligados a suministrar la información,
impidiendo la atención justa y equitativa de su trabajo y el servicio público que
tienen encomendado, y así resulte de acuerdo con una ponderación razonada y
basada en indicadores objetivos.
-Cuando suponga un riesgo para los derechos de terceros.
-Cuando sea contraria a las normas, las costumbres o la buena fe.
2. Se considerará que la solicitud está JUSTIFICADA CON LA FINALIDAD DE LA LEY cuando se
fundamenta en el interés legítimo de:
-Someter a escrutinio la acción de los responsables públicos
-Conocer cómo se toman las decisiones públicas
-Conocer cómo se manejan los fondos públicos
-Conocer bajo qué criterios actúan las instituciones públicas
Consecuentemente, NO ESTARÁ JUSTIFICADA CON LA FINALIDAD DE LA LEY cuando:
-No pueda ser reconducida a ninguna de las finalidades señaladas con anterioridad y
así resulte de acuerdo con una ponderación razonada y basada en indicadores
objetivos.
-Cuando tenga por finalidad patente y manifiesta obtener información que carezca de
la consideración de información pública de acuerdo con la definición del artículo 13
de la LTAIBG.
-Cuando tenga como objeto o posible consecuencia la comisión de un ilícito civil o
penal o una falta administrativa.
[…].»
Por otro lado, debe señalarse que el artículo 7 del Código Civil dispone que «[l]os derechos
deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe», a lo que añade que «[l]a Ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo», precisando, acto seguido, que
«[t]odo acto u omisión que por la intención de su autor, por su objeto o por las circunstancias
en que se realice sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho,
con daño para tercero, dará lugar a la correspondiente indemnización y a la adopción de las
medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso.»
Según numerosas sentencias —entre otras, las SSTS de 8 de julio de 1986; de 12 de noviembre
de 1988; de 11 de mayo de 1991; de 25 de septiembre de 1996; de 18 de julio de 2000; y 1 de
febrero de 2006—, el abuso de derecho:
xPresupone carencia de buena fe: la buena o mala fe es un concepto jurídico que se apoya
en la valoración de conductas deducidas de unos hechos. Para la apreciación de la buena fe
—ésta, según doctrina, se presume— o de mala fe —que debe acreditarse— hay que tener
en cuenta hechos y circunstancias que aparezcan probados.
xImpone la exigencia de una conducta ética en el ejercicio de los derechos: el abuso de
derecho procede cuando el derecho se ejercita con intención decidida de causar daño a
otro o utilizándolo de modo anormal. Su apreciación exige que la base fáctica ponga de
manifiesto las circunstancias objetivas —anormalidad en el ejercicio— y las subjetivas —
ausencia de interés legítimo o voluntad de perjudicar—.
xViene determinado por la circunstancia subjetiva de ausencia de finalidad seria y legítima, y
la objetiva de exceso en el ejercicio del derecho.
Una interpretación del derecho de acceso a la información pública regulado en la LTAIBG que
implique un ejercicio excesivo e indiscriminado del mismo, afectaría, perjudicándolo, al objeto
y finalidad de la propia norma. En este sentido, la Sentencia 33/2021, de 4 de marzo, del
Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nº 11, concluyó lo siguiente en relación con
el carácter abusivo de una solicitud:
«No podemos olvidar que la Ley 19/2013, no solo pretende la transparencia y el acceso a la
información pública, sino también el buen gobierno, que debe conjugarse con los objetivos
de transparencia y acceso, pues éstas son finalidades meramente instrumentales que se
entiende que sirven para alcanzar el único fin sustantivo que se pretende, que es en
definitiva el buen gobierno de las instituciones que manejan recursos públicos.
Un reconocimiento desproporcionado de los mecanismos instrumentales, que fuera
aprovechado de modo espurio y torticero, podría comprometer el buen gobierno de las
instituciones, al que tienen derecho todos los ciudadanos, pues ellos son quienes en último
término sufragan con sus impuestos el funcionamiento de las instituciones. No sería sensato
que, una valoración desorientada sobre la jerarquía entre fines y medios, provocase que los
recursos públicos de las instituciones sean desviados de su función, para atender supuestos
fines de transparencia y acceso entendidos de modo desvirtuado.»
5. Llegados a este punto, y a la luz de lo expuesto, procede determinar si a solicitud que está en el
origen de la presente resolución le sería de aplicación la causa de inadmisión recogida en el
artículo 18.1.e) de la LTAIBG, esgrimida por la administración municipal.
Recordemos que la solicitud se refiere a tres extremos diferentes — (i) actas de la junta de
gobierno; (ii) expedientes de otorgamiento de todas las licencias urbanísticas en suelo de la
Ciudad del Transporte; y (iii) designaciones de letrados y procuradores desde el 1 de enero de
2010— sobre cuyo volumen el Ayuntamiento considera lo siguiente:
«Debe resaltarse, con carácter previo, el enorme volumen total de la documentación
interesada cuya, búsqueda y disociación de datos personales paralizaría el normal
funcionamiento de esta administración.»
Respecto a las «actas de la junta de gobierno», este Consejo comparte el parecer de la
administración municipal de que la solicitud carece de concreción respecto del marco temporal
y del ámbito material, por lo deben acogerse sus argumentos y desestimar la reclamación en
relación con este punto.
En cuanto a los «expedientes de otorgamiento de todas las licencias urbanísticas en suelo de la
Ciudad del Transporte», este Consejo ya se ha pronunciado —en sentido desestimatorio—
sobre idéntico objeto en el marco del expediente RT 0561/2019, de 25 de noviembre de 2019 8,
en cuyo origen estaba la solicitud, al Ayuntamiento de Marchamalo, de la «copia digital de los
expedientes de otorgamiento de licencias urbanísticas en el suelo de la parte de la denominada
"Ciudad del Transporte" ubicada en el término municipal.» Procede, por consiguiente, seguir en
el presente caso el mismo criterio que el aplicado en la resolución de referencia:
«Así, las manifestaciones de la administración municipal han de ser acogidas
favorablemente, debiendo entenderse que se dan las circunstancias citadas por los
Tribunales de Justicia y por el Criterio Interpretativo de este Consejo de Transparencia para
considerar que la solicitud del reclamante participa de la condición de abusiva y es contraria
al ordenamiento jurídico, puesto que puede considerase incluida en el concepto de abuso de
derecho, y requiere un tratamiento que obliga a paralizar el resto de la gestión de los sujetos
obligados a suministrar la información, impidiendo la atención justa y equitativa de su
trabajo y el servicio público que tienen encomendado.»
Por último, en relación con las «designaciones de letrados y procuradores desde el 1 de enero
de 2010», este Consejo tuvo asimismo la oportunidad de pronunciarse al respecto en la RT
0009/2020, de 10 de junio de 2020
—igualmente en sentido desestimatorio, por concurrir la
causa de inadmisión recogida en el artículo 18.1 e) de la LTAIBG—, en el marco de la cual se
solicitaba la siguiente documentación:
«Copia digital de los expedientes municipales de adjudicación de defensa jurídica y
representación en juicio del Ayuntamiento, de sus representante políticos y de sus
funcionarios, soportados con cargo al presupuesto municipal en los ejercicios
presupuestarios 2011 a la fecha de esta solicitud, ambos inclusive.»
A tenor de lo expuesto, se entiende que se dan las circunstancias citadas por los Tribunales de
Justicia y por el Criterio Interpretativo de este Consejo para considerar que la solicitud del
reclamante participa de la condición de abusiva y que es contraria al ordenamiento jurídico,
toda vez que, de ser atendida, requeriría de un tratamiento que obligaría a paralizar el resto de
la gestión del sujeto obligado a suministrar la información, impidiendo la atención justa y
equitativa de su trabajo y el servicio público que tiene encomendado.
En consecuencia, a juicio de este Consejo, procede desestimar la reclamación planteada.
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluciones/resoluciones CCAA EELL/CCAA 2019/11.h
tml
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluciones/resoluciones CCAA EELL/CCAA 2020/06.h
tml
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede DESESTIMAR la
reclamación presentada, al apreciarse la concurrencia de la causa de inadmisión del artículo
18.1.e) de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública
y buen gobierno.
De acuerdo con el artículo 23, número 1, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
, la reclamación prevista en el
artículo 24 de la misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, de
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
.
Contra la presente resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer recurso
contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de
la Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo.: José Luis Rodríguez Álvarez