Se solicitó al Ministerio de Justicia el acceso al expediente de un indulto. El Ministerio denegó el acceso alegando la naturaleza no administrativa del acto y la imposibilidad de anonimizar los datos personales. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima parcialmente la reclamación, obligando a entregar las razones del indulto y el sentido de los informes fiscales y judiciales, previa anonimización.
Puntos clave de la argumentación
1
El hecho de que la información no forme parte de un expediente administrativo no impide el ejercicio del derecho de acceso, ya que la LTAIBG abarca cualquier documento elaborado u obtenido en el ejercicio de las funciones públicas.
2
Se rechaza la interpretación del Ministerio que excluye la información pública recibida con una finalidad específica, pues vaciaría de contenido el derecho de acceso.
3
La naturaleza de 'derecho de gracia' del indulto no lo exime del control de interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos según la doctrina del Tribunal Supremo.
4
El acceso a la información debe resolverse mediante el principio de proporcionalidad, permitiendo el acceso parcial cuando la totalidad de la información no esté afectada por límites legales.
5
Se considera que existe un interés público relevante en conocer los criterios de ejercicio de la prerrogativa de gracia, siendo esta una potestad extraordinaria en un Estado de Derecho.
6
La anonimización total de un expediente complejo puede ser desproporcionada en recursos, siendo viable la extracción segregada de los contenidos esenciales (razones del indulto y sentido de los informes).
Texto completo
Resolución reclamación art. 24 LTAIBG
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el reclamante
solicitó el 26 de mayo de 2022 al Ministerio de Justicia, al amparo de la Ley 19/2013,
de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno
(en adelante, LTAIBG), la siguiente información:
«Expediente de indulto .»
2. El Ministerio de Justicia dictó resolución con fecha 8 de junio de 2022, en la que
contestó al solicitante lo siguiente:
«Analizada la solicitud, se indica que el indulto es un derecho de gracia regulado en la
Ley de 18 de junio de 1870, por la que se establecen reglas para el ejercicio de la
Gracia de Indulto, que corresponde a Su Majestad el Rey y cuya tramitación es
competencia del Ministerio de Justicia. En este sentido, el Tribunal Supremo concibe el
S/REF: 001-069206
N/REF: R-0535-2022 / 100-006980 [Expte. 146-2022]
Fecha: La de firma
Reclamante
Dirección:
Administración/Organismo: MINISTERIO DE JUSTICIA
Información solicitada: Expediente de indulto
R CTBG Número: 2023-0349 Fecha: 12/05/2023
indulto particular como un “acto del Gobierno que se exterioriza por un Real Decreto
acordado en Consejo de Ministros, firmado por el Rey, con el refrendo del Ministro de
Justicia” (Sentencia de 20 de febrero de 2013).
El Tribunal Supremo, en su Sentencia del Pleno de 20 de noviembre de 2020, en su
fundamento de derecho Sexto, analizando la configuración constitucional del indulto
señala en su punto 5 que el indulto “no tiene, ni cuenta, con la naturaleza de acto
administrativo”.
Dada la especial naturaleza del procedimiento ordenado a la concesión o denegación
de indulto, no asimilable al procedimiento administrativo común, como se desprende
de la Ley de 18 de junio de 1870, por la que se establecen las reglas para el ejercicio
de la Gracia de Indulto, conforme a cuyas previsiones de los artículos 19 y siguientes,
una vez presentada la solicitud de indulto, se remitirá al Tribunal sentenciador, sobre
quien recae el peso de la relación con las partes del proceso penal, limitándose el
papel de la Administración al cumplimiento de los trámites previstos y elevación a
Consejo de Ministros para toma de decisión, hay que tener en cuenta que el
expediente de indulto debe tratarse en su totalidad conforme a la Ley Orgánica
3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de datos Personales y Garantía de los
derechos digitales y demás legislación vigente en la materia. Y así en los propios
documentos judiciales del expediente de indulto se señala la prohibición de
transmisión o comunicación pública por cualquier medio o procedimiento a partes no
interesadas en el proceso judicial.
Así pues, en relación con el artículo 15 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, referido a la
“Protección de Datos personales”, el expediente de indulto recoge por su propias
características y, de acuerdo con lo establecido en la citada Ley de 18 de junio de
1870, por la que establecen las reglas para el ejercicio de la Gracia de Indulto, datos
personales del solicitante del indulto, que no tiene que ser la propia penada, de la
penada, de las partes interesadas en la Causa, y de los firmantes de los documentos.
Es tal la variedad de datos y circunstancias personales que no es posible anonimizar el
expediente de indulto.
En consecuencia, no parece que deba ceder la protección de dichos datos personales
frente al interés público de la divulgación del expediente de indulto solicitado.
Tampoco está justificada la petición realizada tanto por la materia que nos ocupa, un
expediente de indulto, como por la naturaleza de un derecho de gracia.
R CTBG Número: 2023-0349 Fecha: 12/05/2023
Por todo lo expuesto, según lo dispuesto en el artículo 15 de la Ley 19/2013, de 9 de
diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, esta
Subsecretaría de Justicia resuelve denegar la solicitud de acceso a la información
pública.»
3. Mediante escrito registrado el 13 de junio de 2022, el solicitante interpuso una
reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (en adelante, CTBG) en
aplicación del artículo 24
de la LTAIBG, al que acompaña escrito de alegaciones
complementarias con el siguiente contenido:
«El escrito de denegación de acceso a la información pública se basaba
fundamentalmente en dos motivos:
a) La naturaleza jurídica del indulto y la improcedencia de su consideración como
acto administrativo.
b) La imposibilidad de anonimizar el expediente de indulto en relación con lo
dispuesto en el art. 15 de la Ley 19/2013.
(…)El primero de ellos consiste en inferir de la consideración del TS sobre la
naturaleza jurídica del indulto la imposibilidad de que se dé acceso a la información
pública. A este respecto debe señalarse que nada tiene que ver la naturaleza
jurídica del indulto con su consideración de información pública. Sobre esta
cuestión ya se ha pronunciado el CTBG en reiteradas ocasiones poniendo de relieve
que “la Ley delimita el ámbito material del derecho a partir de un concepto amplio
de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y que
se extiende a todo tipo de “formato o soporte”. A la vez, acota su alcance exigiendo
la concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza “pública” de las
informaciones: (a) que se encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados
por la ley, y (b) que hayan sido elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus
funciones”.” De este modo, no cabe negar la naturaleza de información pública al
indulto, como parece pretende el Ministerio de Justicia, pues así lo ha declarado el
CTBG en aplicación de la Ley 19/2013. Lo cierto es que en este caso concurren las
dos condiciones que el CTBG ha establecido para determinar la naturaleza de
información pública de la información siendo indiferente cualquier otra
consideración. (…)
El segundo motivo de la denegación del acceso a la información pública, al que más
relevancia da en su escrito el Ministerio de Justicia, es el que alega la necesidad de
protección de datos personales conforme a la Ley Orgánica 3/2018. (…)
En relación con este motivo son dos cuestiones las que deben analizarse
separadamente. De una parte, el argumento según el cual “es tal la variedad de
datos y circunstancias personales que no es posible anonimizar el expediente de
indulto.” De otra parte, el argumento según el cual “no parece que deba ceder la
protección de dichos datos personales frente al interés público de la divulgación del
expediente de indulto solicitado.”
Sobre el primer argumento, éste debe ser rechazado de plano por su inconsistencia
habida cuenta del estado de la técnica en materia de anonimización de datos
personales. Además, el propio Ministerio de Justicia ha concedido en otras
ocasiones a los ciudadanos el acceso a expedientes de indulto habiendo
anonimizado su contenido sin mayor problema. Por otra parte, resulta inverosímil
que no sea posible anonimizar los datos en cuestión cuando, por ejemplo, todas las
resoluciones judiciales son anonimizadas y publicadas en la web del CGPJ sin que
haya mayores problemas. Por tanto, no puede aceptarse que en este caso al
Ministerio de Justicia no pueda llevar a cabo la anonimización de los datos
contenidos en el solicitado expediente de indulto, como ya ha realizado en otras
ocasiones.
La segunda cuestión ha sido objeto de pronunciamiento por parte del CTBG en el
caso de los expedientes de indulto en su Resolución 666/2021 que cabe traer a
colación en el presente caso.
En relación con este segundo argumento, en primer lugar, debe decirse que la
anonimización que pretende el Ministerio de Justicia es total. A este respecto el
CTBG en la mencionada Resolución estableció que “de exigirse siempre un grado de
garantía absoluta a la anonimización como el que el Departamento ministerial
pretende en su argumentación, no sería posible publicar la mayoría de las
sentencias penales condenatorias, lo cual no sólo resultaría incompatible con el
principio de publicidad de las actuaciones judiciales, sino que se contradice
abiertamente con la realidad porque, como es sabido, el Consejo General del Poder
Judicial tiene encomendada por el art. 560.1.10ª LOPJ “la publicación oficial de las
sentencias y demás resoluciones que se determinen del Tribunal Supremo y del
resto de órganos judiciales”, asegurando el cumplimiento de la legislación en
materia de protección de datos personales, tarea que viene realizando
regularmente tras el correspondiente proceso de anonimización, sin considerar que
ello resulte imposible.” Lo cierto es que todo ciudadano puede acceder a la
sentencia que condenó a quien ahora se ha indultado, sentencia que está
debidamente anonimizada. Por tanto, como ha establecido el CTBG, “no parece
justificado exigir, a efectos del reconocimiento del derecho de acceso a los
expedientes de indulto, un estándar superior a la anonimización de los datos
relativos a condenas e infracciones penales que el que se aplica a la publicación
oficial de las sentencias penales.” Ello es precisamente lo que el Ministerio de
Justicia pretende con su resolución siendo, por lo expuesto, contrario a la doctrina
del CTBG.
También el CTBG declaró que “a la hora de valorar el riesgo residual de
reidentificación y ponderarlo con el interés público en el acceso a la información, se
ha de tener en cuenta el impacto que la eventual vinculación a posteriori de los
datos en cuestión con una persona física individualizada puede causar en su esfera
de derechos, atendiendo a las circunstancias particulares concurrentes en cada
caso concreto.” Lo cierto es que huelga referirse a la difusión mediática que la
condena e indulto de quien se solicita la información ha tenido. La información es
de una evidentísima relevancia pública, pues ha sido parte del debate político y
objeto de una decisión de carácter político como lo ha sido la concesión del indulto.
Ello no puede desconocerse y debe tener como consecuencia que prime el carácter
público de la información la protección de los datos personales en concordancia con
la doctrina del CTBG.»
4. Con fecha 14 de junio de 2022, el CTBG remitió la reclamación al Ministerio de Justicia
al objeto de que se formularan las alegaciones que se considerasen oportunas. El 29
de junio de 2022 se recibió respuesta con el siguiente contenido:
- En primer lugar, se reiteran los argumentos expuestos en su resolución inicial en
relación con la especial naturaleza del indulto como ejercicio de un derecho de
gracia, su no asimilación al acto administrativo, y la configuración legal de un
procedimiento específico no asimilable al administrativo común. Estas
circunstancias determinan, añade, que
«ni la propia persona penada tenga acceso
al expediente de indulto relativo a ella pues no es aplicable al procedimiento de
indulto en sus términos literales el artículo 53.1.a) de la Ley 39/2015, de 1 de
octubre, de Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
(artículo relativo a los derechos de los interesados en el procedimiento
administrativo), ni el artículo 82 de la citada Ley 39/2015, de 1 de octubre, relativo
al trámite de audiencia en los procedimientos administrativos (FJ Séptimo de la
Sentencia del Tribunal Supremo de 10 de octubre de 2019», como tampoco lo tiene
la víctima del delito. De todo ello deriva, que no quepa dar al solicitante, que ni
siquiera reúne la condición de interesado, el acceso al expediente solicitado.
- En segundo lugar, en relación con la naturaleza de información pública del
expediente de indulto alegada por el recurrente, el Ministerio manifiesta:
«(…)1. Que el artículo 13 de la Ley 19/2013, dispone que “Se entiende por
información pública los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o
soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de
aplicación de éste Título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio
de sus funciones”.
2. Que la expresión “que obren en poder” del citado artículo 13 de la Ley 19/2013
no debe entenderse en este caso como que dichos documentos o contenidos por
obrar físicamente en el expediente de indulto tienen automáticamente la condición
de información pública, pues siendo necesario esta condición puramente física, es
decir, siendo necesario que los documentos o contenidos obren físicamente en el
expediente de indulto, tal condición no es suficiente para que los documentos o
contenidos del expediente de indulto tengan la condición de información pública.
3. La expresión “que obren en poder“ debe entenderse jurídicamente como la
potestad o poder autónomo de disposición para dar a los contenidos o documentos
que obren físicamente en el expediente de indulto finalidades distintas de aquella
para las que dichos documentos o contenidos han sido remitidos a este Ministerio,
contenidos o documentos que, en el caso del expediente de indulto han sido
remitidos al Ministerio de Justicia por el órgano judicial sentenciador con la
exclusiva finalidad de que el Ministerio pueda elevar el expediente de indulto a
resolución del Consejo de Ministros.
4. Por ello el Ministerio de Justicia no puede dar acceso al expediente de indulto,
pues el Tribunal sentenciador remitió a este ministerio dichos documentos o
contenidos exclusivamente con la finalidad de que el expediente fuera resuelto por
el Consejo de Ministros, tal y como establece la Ley de 1870.
5. Por otra parte, los documentos judiciales no tienen la naturaleza de información
pública a la que se refiere el artículo 13 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, como por otra
parte resulta que ni los órganos judiciales ni el Ministerio Fiscal están incluidos en el
ámbito subjetivo de aplicación de la citada Ley en su artículo 2.»
- En tercer lugar, en relación con la cuestión relativa a la necesidad de garantizar el
derecho a la protección de datos, que ya se invocaba en la resolución objeto del
presente recurso y que es discutida y rechazada por el recurrente, el Ministerio alega:
«C) (…) el reclamante rechaza la posición del Ministerio de Justicia de denegación del
acceso al expediente de indulto por la protección de datos personales. Sobre esta
alegación se informa:
1. Hay que tener en cuenta que el expediente de indulto debe tratarse en su totalidad
conforme a la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de datos
Personales, y Garantía de los derechos digitales y demás legislación vigente en la
materia, y, por ello cuando se está tramitando en el órgano judicial en los propios
documentos judiciales del expediente de indulto se dispone expresamente la
prohibición de transmisión o comunicación pública por cualquier medio o
procedimiento a partes no interesadas en el proceso judicial.
2. En los documentos obrantes en el expediente de indulto constan numerosos datos
personales de la indultada, en cumplimiento de los artículos 23 y siguientes de la Ley
de 18 de junio de 1870, por la que establecen reglas para el ejercicio de la Gracia de
Indulto.
3. Asimismo, constan en los documentos obrantes en el expediente de indulto datos
personales de un menor. La protección de los datos personales de este menor trae
causa de lo dispuesto por la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de
Datos Personales y garantía de los derechos digitales, por la Ley Orgánica 8/2015, de
22 de julio, de modificación del sistema de protección a la infancia y a la adolescencia,
y por los Convenios Internacionales sobre esta materia ratificados por España.
4. También constan en el expediente de indulto datos relativos a los funcionarios que
emitieron el preceptivo Informe de conducta sobre la persona penada. A propósito de
la protección de los datos persónales de estos funcionarios la Sentencia de 10 de
octubre de 2019 de la Sección Quinta de la Sala de los Contencioso Administrativo del
Tribunal Supremo señala que el procedimiento de indulto “ no es el procedimiento
administrativo común como para permitir que un Informe del Centro Penitenciario,
pueda ser trasladado a conocimiento del solicitante del indulto, dada la necesidad de
salvaguardar la delicada relación entre internos y vigilantes en el ámbito de las
instituciones penitenciarias así como la necesidad de garantizar la imparcialidad,
objetividad y veracidad de los Informes, pues como dispone el artículo 14 .1 k) de la
Ley 19/2013, de 9 de diciembre, el derecho de acceso a dicho Informe debe ser
limitado
5. Lo anteriormente expuesto pone de manifiesto que, si la propia penada no tiene
acceso al informe de conducta, menos aún puede tenerlo el reclamante.»
- Siguiendo con la argumentación relativa a la protección de datos, el Ministerio
señala:
«D) En cuarto lugar, y en relación con la denegación del acceso al expediente de
indulto por la protección de datos personales, el reclamante argumenta que “el
propio Ministerio de Justicia ha concedido en otras ocasiones a los ciudadanos el
acceso a expedientes de indulto habiendo anonimizado su contenido sin mayor
problema”. También señala que las resoluciones judiciales son anonimizadas y
publicadas en la web del CGPJ.
1. Conviene señalar sobre esta cuestión que el Ministerio de Justicia nunca ha
accedido al acceso a expedientes de indulto, salvo en una ocasión, que fue el caso de
los expedientes de los penados del “procés” debido a las razones contenidas en las
resoluciones del CTBG relativas a la máxima publicidad de todas las informaciones
sobre las personas condenadas y su difusión en los medios de comunicación que hubo
en su momento por el tipo de delito cometido.
2. En efecto, fue tanta la presión mediática, que ya durante la tramitación del
expediente, los propios órganos emisores de documentos divulgaron el contenido de
sus informes. Así pues, cuando los expedientes de indultos se recibieron en el
Ministerio, ya los medios de comunicación habían informado detalladamente sobre la
mayor parte de los contenidos de dichos expedientes.
3. Por tanto, siendo ya conocidos los informes de los expedientes y habiendo sido
estos indultos los únicos concedidos por razones de “utilidad pública”, cuando por lo
general son razones “de equidad o de justicia” las que motivan los indultos de
acuerdo al artículo 11 de la citada Ley de 18 de junio de 1870, este Ministerio de
Justicia entendió que procedía acceder a las peticiones de información, pero con un
límite, pues se estableció una anonimización muy exhaustiva, cuando no completa, de
los documentos integrantes de los expedientes de indulto que no se habían publicado
en los medios de comunicación social.
4. Por otra parte, el reclamante sostiene que los datos personales de la indultada
obrante en dicho expediente quedarían adecuadamente protegidos mediante una
anonimización análoga a la practicada para las Sentencias judiciales.
5. Ello supone que el reclamante postula la aplicación al expediente de indulto de la
restricción establecida en el artículo 266 de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de Julio ,del
Poder Judicial según el cual … “el acceso al texto de las sentencias, o a determinados
extremos de las mismas podrá quedar restringido, cuando dicho acceso pudiera
afectar al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un
especial deber de tutela o a la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados,
así como, con carácter general, para evitar que las sentencias puedan ser usadas con
fines contrarios a las leyes”, restricciones contenidas en las sentencias publicadas en
la Base de Datos del Centro de Información Judicial del Consejo General del Poder
Judicial (https://www.poderjudicial.es/search/) .
6. Entiende este Ministerio que la aplicación al expediente de indulto de los criterios
de restricción de acceso a las sentencias establecidos por el artículo 266 de la Ley
Orgánica 6/1985, de 1 de Julio, del Poder Judicial, no garantiz a la protección de los
datos personales de la persona indultada porque el texto de una sentencia no es
equivalente al texto de la pluralidad de documentos obrantes en un expediente de
indulto, ello con independencia de que lo que se publica es el texto de la resolución
judicial que pone fin a un procedimiento, pero no se publica el expediente judicial
completo del correspondiente procedimiento en el que se ha dictado la sentencia.
Cabe recordar, que asiste al reclamante el derecho a acudir a la oficina judicial
pertinente a solicitar el texto de la sentencia del expediente de indulto que solicita. De
hecho, el reclamante sostiene en su escrito de reclamación que “lo cierto es que todo
ciudadano puede acceder a la sentencia que condenó a quien se ha indultado,
sentencia que está debidamente anonimizada”, afirmación que pone de manifiesto
que, según el propio reclamante lo dispuesto en el art 266 de la Ley Orgánica del
Poder Judicial, ello no impide que todo ciudadano puede identificar la sentencia que
condenó a la persona indultada.
7. En consecuencia, dadas las características de un expediente de indulto y el gran
número de datos personales en él contenidos, una anonimización parcial no garantiza
suficientemente el derecho a la protección de datos personales de los implicados, por
lo que la protección de los datos personales requiere una anonimización total. Así
sucedió respecto a la anonimización de los escasos documentos de los expedientes de
indulto del “procés”, no publicados por los medios de comunicación mientras se
tramitaban los expedientes del “procés”, anonimización que fue prácticamente total o
completa.»
- Finalmente, en relación con las manifestaciones del recurrente relativas a la gran
repercusión mediática, relevancia pública y difusión que el caso objeto del expediente
de indulto solicitado han tenido, el Ministerio manifiesta:
« (…)1. Esta afirmación del reclamante mezcla el control jurisdiccional del indulto en
el ámbito de la jurisdicción contencioso-administrativa, con el control parlamentario
al Gobierno en el ejercicio del derecho de gracia.
2. Este control parlamentario se realiza mediante los instrumentos del control
parlamentario (interpelaciones, mociones y preguntas) y también mediante las
comparecencias en las Comisiones del Congreso y del Senado de la persona titular del
Ministerio de Justicia y de los altos cargos de este Departamento.
3. Cabe recordar que, de acuerdo con la Disposición Adicional de la Ley de 18 de junio
de 1870, de reglas para el ejercicio de la gracia de indulto, que fue introducida por la
Disposición Final Primera de la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se
modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, el Gobierno
remitirá al Congreso de los Diputados con carácter semestral un informe sobre la
concesión y denegación de indultos. Del mismo modo se prevé que, para la
presentación de los datos contenidos en el mencionado informe y previa revisión del
mismo, un alto cargo del Ministerio de Justicia solicitará su comparecencia ante la
Comisión de Justicia del Congreso de los Diputados. (…)
5. Señalado esto procede señalar, en contra de la posición mantenida por el
reclamante, que el control parlamentario al Gobierno no determina que la
información sobre los indultos concedidos o denegados tenga que facilitarse sin la
adecuada protección de los datos personales de las personas afectadas por cada
expediente de indulto, pues, incluso en el caso de la citada información al
Parlamento, ésta se facilita sin ningún dato personal.
En consecuencia, esta Subsecretaría de Justicia se ratifica en la resolución notificada y
solicita a ese Consejo de Transparencia y Buen Gobierno que sea desestimada la
reclamación presentada por el interesado.»
5. El 21 de septiembre de 2022, se concedió audiencia al reclamante para que presentase
las alegaciones que estimara pertinentes. El 4 de octubre de 2022, se recibió escrito
con el siguiente contenido:
- Reitera lo expuesto en su reclamación en relación con que la naturaleza jurídica del
indulto no menoscaba su carácter de información pública.
- Rechaza que el carácter de órgano constitucional, en lugar de administrativo, con
el que actúa el Gobierno en el procedimiento de indulto otorgue a dicho acto un
estatus de inmunidad, contrario al estado de derecho, que le permita escapar al
control de interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos consagrada en el
artículo 9.3 de la Constitución, o que los excluya de la posibilidad de acceso
solicitada, en los términos siguientes:
«(…) la importante sentencia de 20 de noviembre de 2013 del Tribunal Supremo
declaró que “regula, pues, el artículo citado el control de los actos que son propios
del Gobierno cuando el mismo actúa como tal y no como Administración Pública,
esto es, como Administración General del Estado, en expresión del artículo 1º.2.a)
de la misma Ley de la Jurisdicción. En estos supuestos los órganos de la Jurisdicción
Contencioso Administrativos siempre pueden controlar esos actos del Gobierno en
defensa de la protección de los derechos fundamentales, los elementos reglados del
acto y la determinación de las indemnizaciones que fueran procedentes”. La
sentencia sigue recorriendo el apoyo legal que antiguamente tenían la institución
de los actos de gobierno como actos distintos a los administrativos (1956) y
resaltando como “tras la aprobación de la Constitución de 1978 el mantenimiento
de estos sectores de la actividad gubernamental, como excluidos del control
jurisdiccional, resultaba contraria a la plena justiciabilidad de la actuación de los
poderes públicos que la propia Constitución imponía. [...] En síntesis, lo que la
citada expresión legal implica es que el legislador ha querido excluir toda posible
discusión sobre una supuesta diferencia sustantiva entre los actos de las
autoridades públicas sujetos al Derecho Administrativo y aquellos otros,
difícilmente definibles, que no lo estarían y que, en consecuencia, quedarían
excluidos de todo control por los Tribunales”. Toda esta jurisprudencia ha sido
además recogida, finalmente, en 1997 por la Ley del Gobierno de forma expresa.
Estas y otras consideraciones de la sentencia ponen de relieve la improcedencia de
la argumentación aquí combatida, así como también la de que la diferencia de los
actos administrativos y de los actos dictados en ejercicio del gobierno tenga
relevancia jurídica, como expresamente se niega.
En cualquier caso, el control o su ausencia por parte de la jurisdicción contencioso-
administrativa de los actos no puede ser en modo alguno un criterio de
determinación de su condición de información pública. Si ello fuera así se llegaría a
la absurda e indeseable conclusión de que toda una variedad de actuaciones de la
Administración queda fuera del ámbito de aplicación de la Ley 19/2013, cuestión
que en modo alguno es aceptable como antes se expuso.»
- A continuación, rechaza que, el hecho de que ni el indultado ni la víctima tengan
acceso al expediente dentro del procedimiento de indulto, pueda afectar al
procedimiento de acceso a la información pública. Señala que la jurisprudencia
alegada por el Ministerio no es de aplicación ya que versa sobre un supuesto
radicalmente diferente al que nos ocupa. Mientras que en el referido por el
Ministerio en sus alegaciones no se concede el acceso a un informe del expediente
de indulto por la naturaleza no contradictoria del mismo, y el hecho de que su
imposibilidad de impugnación implica que del mismo no pueda derivarse
indefensión, en el presente caso, la pretensión actuación estaría encuadrada en el
derecho del ciudadano a conocer el funcionamiento de la Administración, razón de
ser de la Ley 19/2013.
- Manifiesta su desacuerdo con la interpretación que hace el Ministerio del alcance
de la expresión “que obren en poder”. En síntesis alega que:
«Si el criterio para
determinar la naturaleza pública de la información es la capacidad de disposición
de estos por parte de la Administración, como se pretende, se lograría un
vaciamiento absoluto del derecho de acceso a la información pública… Además,
una interpretación de este tipo choca frontalmente contra la literalidad del
precepto que no hace referencia alguna a la facultad de disposición que se
pretende utilizar como criterio para determinar que el documento obra en poder de
la Administración.»
- Finalmente, en relación con el argumento relativo a la mayor necesidad de
protección de datos de carácter personal, esgrimido por el Ministerio, manifiesta
que:
«No puede en modo alguno plantearse el conflicto en modo de confrontación entre
el derecho a la información pública y el derecho a los datos personales como si de
dos derechos irreconciliables en el caso concreto se tratase. No debe considerarse
el peso de uno y otro derecho y elegirse por uno de ellos por la sencilla razón de que
se pueden respetar ambos al tiempo. La anonimización de los datos personales, y
con ello su protección, hace compatibles ambos derechos. Además, las técnicas de
anonimización actualmente existentes permiten que esta se lleve a cabo sin
mayores problemas, como se realiza cotidianamente en el ámbito de las sentencias
judiciales publicadas en CENDOJ.
Como argumento, en mi escrito de alegaciones complementarias, sostuve que ya
antes se ha dado acceso a expedientes de indulto y éstos se habían anonimizado
adecuadamente. Frente a ello se sostiene que ello sólo ha sucedido una vez (en el
caso del Procés) y por darse unas circunstancias muy concretas. Estas son: que ya
se conocían los informes antes de la concesión del indulto porque los propios
órganos emisores los habían publicado. Esta argumentación debe ser totalmente
rechazada.
En primer lugar, debemos señalar que en ningún caso el Ministerio de Justicia
concedió el acceso a la información pública por propia voluntad, sino que rechazó
la solicitud de esta basándose precisamente en los datos personales y sólo por una
resolución del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (Resolución 666/2021),
plenamente aplicable al presente caso, concedió el acceso a los expedientes de
indulto. Además, se presenta como excepcional el que se haya otorgado el acceso
en el caso del Procés, extremo que no es cierto, pues no consta en la web del
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno que en ninguna otra ocasión se haya
solicitado acceso a un expediente de indulto, por lo que no cabe alegar tal
excepcionalidad.
Otra cuestión aducida … es la relevancia pública que en el caso del Procés tuvieron
los indultos, cuestión que no es determinante para otorgar acceso a ellos en todo
caso. Aun con ello, debe señalarse que la relevancia en el debate público que tuvo
el indulto cuyo expediente ahora se solicitan es equiparable a la que aquéllos
tuvieron y, por tanto, ese motivo resulta insostenible. Además, se presenta como
excluyente del acceso a la información pública el que se realice un control
parlamentario, por su propia naturaleza política. Con ello se pretende que el
derecho del ciudadano a acceder a la información pública quede negado cuando
sobre el documento solicitado se haya producido un debate parlamentario. La
inconsistencia del argumento se hace patente por sí sola, pues sería tanto como
decir que el control político sustituye el posible escrutinio por parte del ciudadano
de las decisiones públicas. Ello iría, sin duda, contra el espíritu y la finalidad básica
de la Ley 19/2013, cuyo propósito es precisamente que el ciudadano tenga la
posibilidad de conocer el proceso de toma de decisiones públicas, con
independencia de los mecanismos de control de éstas, tanto políticos como
jurisdiccionales, que el ordenamiento jurídico prevea.»
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2.c) de la LTAIBG
y en el artículo 8
del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
, el Presidente de esta Autoridad
Administrativa Independiente es competente para resolver las reclamaciones que, en
aplicación del artículo 24 de la LTAIBG
, se presenten frente a las resoluciones expresas o presuntas recaídas en materia de acceso a la información.
2. La LTAIBG reconoce en su artículo 12
el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendiendo por tal, según dispone en el artículo 13, «los
contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en
poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que
hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones».
De este modo, la LTAIBG delimita el ámbito material del derecho a partir de un
concepto amplio de información, que abarca tanto documentos como contenidos
específicos y se extiende a todo tipo de “formato o soporte”. Al mismo tiempo, acota
su alcance, exigiendo la concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza
“pública” de las informaciones: (a) que se encuentren “en poder” de alguno de los
sujetos obligados, y (b) que hayan sido elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus
funciones”.
Cuando se dan estos presupuestos, el órgano competente debe conceder el acceso a la
información solicitada, salvo que justifique de manera clara y suficiente la
concurrencia de una causa de inadmisión o la aplicación de un límite legal.
3. La presente reclamación trae causa de una solicitud, formulada en los términos que
figuran en los antecedentes de hecho, en la que se pide el acceso al expediente de un
indulto concedido por el Gobierno.
El Ministerio de Justicia dictó resolución denegando el acceso con apoyo en los
siguientes argumentos: (i) la naturaleza de derecho de gracia del indulto y la doctrina
del Tribunal Supremo acerca de que no tiene la consideración de acto administrativo y
el procedimiento de concesión o denegación no es asimilable al procedimiento
administrativo común; (ii) que el expediente de indulto se ha tratar de conformidad
con la LO 3/2018 de Protección de Datos Personales y demás legislación vigente en la
materia y contiene tal variedad de datos y circunstancias personales que no es posible
anonimizarlo.
En trámite de alegaciones, reitera y desarrolla los argumentos anteriores, añadiendo
los siguientes: (iii) que de la especial naturaleza del procedimiento de indulto se deriva
que ni la propia penada ni tampoco la víctima tengan derecho de acceso al expediente,
citando la STS de 10 octubre 2019; (iv) que los documentos o contenidos del
expediente de indulto no tienen la naturaleza de información pública porque la
expresión “obren en poder” del artículo 13 LTAIBG no ha de entenderse en el sentido
de que obren físicamente sino como “potestad o poder autónomo” para dar
finalidades distintas de aquellas para las que han sido remitidos al Ministerio, y los
documentos concernidos lo han sido por el órgano sentenciador con la exclusiva
finalidad de ser trasladados al Consejo de Ministros para la resolución del expediente;
(v) que el Ministerio nunca ha concedido el acceso a expedientes de indulto, con la
única salvedad de los relativos a los penados del “procés”, debido a las razones
contenidas en las resoluciones del CTBG relativas a la máxima publicidad que los
contenidos de los informes ya habían tenido en los medios de comunicación y al
hecho de que estos indultos eran los únicos concedidos por razones de “utilidad
pública”, si bien se procedió a una “anonimización muy exhaustiva, cuando no
completa”; (vi) finalmente se alude a la existencia de un control parlamentario del
ejercicio del derecho de gracia por el Gobierno, subrayando que la información se
facilita sin ningún dato personal.
4. Pues bien, en relación con el primero de los argumentos aducidos –que apela a la
especial naturaleza del indulto y del procedimiento de concesión-, se ha de recordar
que, como este Consejo ha declarado en múltiples ocasiones, el hecho de que la
información solicitada no forme parte de un expediente administrativo no es óbice
para que sobre ella se pueda ejercer el derecho de acceso regulado en la LTAIBG, pues
de la determinación de su ámbito material en el artículo 13 se desprende claramente
que su alcance no se limita a la información de carácter administrativo, sino que
abarca cualquier tipo de información (contenidos o documentos, cualquiera que sea su
formato o soporte) de la que dispongan los sujetos obligados con la única condición de
que la hayan elaborado u obtenido en el ejercicio de sus funciones.
Y esta misma configuración legal del contenido y alcance del derecho lleva a rechazar
una interpretación como la defendida por el Ministerio en el trámite de alegaciones
que pretende excluir de su ámbito material aquellas informaciones que hayan sido
recibidas con una finalidad específica, interpretación que no solo no encuentra amparo
alguno en el texto legal sino que resulta abiertamente contraria al mismo, dado que
define como información pública todos los documentos o contenidos que obren en
poder de un sujeto obligado y hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus
funciones, sin establecer limitación alguna en atención a las concretas funciones para
las que han sido adquiridos; limitación, la pretendida, que, por otra parte, conduciría al
resultado absurdo de vaciar de contenido el derecho pues, por definición, la totalidad
de las informaciones públicas han sido elaboradas o adquiridas primariamente con la
finalidad de ejercer una función determinada atribuida al correspondiente órgano,
organismo o entidad, y no para atender solicitudes de acceso.
5. Sentado lo anterior, es necesario referirse a continuación a la fundamentación de las
Resoluciones 640/2021, 666/2021, 694/2021, 706/2021 y 774/2021 de este Consejo
en las que se reconoció el acceso parcial a los expedientes de los indultos concedidos a
varias personas condenadas por el Tribunal Supremo en la sentencia 459/2019, recaída
en la causa especial 20907/2017, y que el reclamante invoca como precedentes para
sustentar su pretensión de acceso.
A este respecto, se ha de comenzar destacando que, como en las propias resoluciones
se subraya, las conclusiones a las que en ellas se llega se alcanzan en atención a las
“singulares circunstancias” concurrentes en los casos examinados, por lo que las
mismas no son directamente extrapolables a otros supuestos que presenten
características diferentes. En aquella ocasión, se tuvo en cuenta que se trataba de
indultos concedidos por razones de “utilidad pública” a personas que desempeñaron
destacadas actividades políticas e institucionales y habían sido condenadas por delitos
contra el orden público y contra la Administración, circunstancias que incrementaban
notablemente el interés público en conocer los motivos y los fines perseguidos con el
ejercicio del derecho de gracia. Junto a ello, se confirió especial relevancia al hecho
excepcional de que una parte esencial del contenido de los expedientes de indulto era
de conocimiento público, al haberse publicado íntegramente el informe del Tribunal
sentenciador en su página web institucional.
Ninguna de estas particularidades se da en el presente caso en el que el indulto se
concedió por motivos de “equidad y justicia” a una persona sin responsabilidades
institucionales y que fue condenada por un delito contra las relaciones familiares, sin
que ninguno de los documentos del expediente haya sido previamente publicado, por
lo que las precitadas resoluciones no reúnen la condición de verdaderos precedentes y
sus fundamentos no son directamente aplicables al supuesto que da origen a esta
reclamación.
6. Como acertadamente advierte el Ministerio, los documentos que integran el
expediente de indulto contienen un gran número de informaciones “sobre personas
físicas identificadas o identificables” que, por tanto, tienen la naturaleza de datos de
carácter personal con arreglo a lo dispuesto en el artículo 4.1 del Reglamento (UE)
2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril de 2016 – Reglamento
General de Protección de Datos (RGPD), lo que determina que su tratamiento ha de
regirse por lo establecido en el propio RGPD y en la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de
diciembre, de Protección de datos Personales y garantía de los derechos digitales
(LOPDGDD).
Ahora bien, como en otras ocasiones se ha señalado, el hecho de que los documentos
o informaciones objeto de una solicitud de acceso contengan determinados datos de
carácter personal, no ha de conducir, como regla, a denegar por entero el acceso a los
mismos; pues, habida cuenta de que esta circunstancia se da en un elevado porcentaje
de supuestos, de procederse siempre así, el derecho de acceso a la información
pública quedaría reducido a un ámbito marginal. En tales casos, al igual que sucede en
todos los supuestos de conflicto entre derechos, la decisión sobre el acceso a la
información pública ha de adoptarse con arreglo al principio de proporcionalidad, que
obliga a no sacrificar ninguno de los derechos concurrentes más allá de lo necesario
para conferir eficacia al otro en el caso concreto. La propia LTAIBG incorpora
directamente en su artículo 16 los postulados de este principio, al imponer la
obligación de conceder el acceso parcial cuando la totalidad de la información no se
vea afectada por alguno de los límites legales. Y, para los supuestos de colisión con el
derecho a la protección de los datos personales, la LTAIBG habilita expresamente la
aplicación del principio de proporcionalidad mediante la previsión de su artículo 15.4,
según el cual: “no será de aplicación lo establecido en los apartados anteriores si el
acceso se efectúa previa disociación de los datos de carácter personal de modo que se
impida la identificación de las personas afectadas”.
Procede por tanto valorar si en el presente caso, atendiendo al interés público en
conocer el contenido de los expedientes solicitados, resulta proporcionado exigir que
se proceda a la anonimización de todos los documentos que integran el expediente de
indulto, disociando y eliminando en ellos todas las informaciones de carácter persona,
de modo que no se revele ningún dato adicional sobre las personas afectadas a los que
ya son de público conocimiento.
En contra de lo manifestado por el Ministerio acerca de la imposibilidad de anonimizar
los expedientes (afirmación que, en cierto modo, viene luego a desmentir en sus
alegaciones al argumentar que en los precedentes invocados se llevó a cabo una
´anonimización que fue prácticamente total o completa ´), se ha de indicar que las
actuales técnicas de anonimización, si se aplican con la debida diligencia, proporcionan
sólidas garantías frente a los riesgos de reidentificación.
Cuestión distinta a la de la pretendida imposibilidad de anonimizar es si la información
resultante tras el proceso de anonimización tiene un valor suficiente desde el punto de
vista del interés público en fiscalizar cómo se toman las decisiones sobre el ejercicio
del derecho de gracia como para sustentar la proporcionalidad de imponer a la
administración las ciertamente complejas labores necesarias para lograr la
anonimización de todos los documentos que integran el expediente de indulto. Y en
este juicio de proporcionalidad se habrá de tener en cuenta, además, si existen otras
alternativas menos gravosas que permitan satisfacer igualmente el mencionado
interés público.
En el caso que nos ocupa, a diferencia de lo que sucedía en los supuestos que dieron
lugar a las resoluciones invocadas como precedentes, no se ha divulgado previamente
ni el informe del Tribunal sentenciador ni ningún otro documento relevante del
expediente, por lo que la eventual tarea de anonimización debería proyectarse sobre
la totalidad de los documentos que lo integran. Para hacerse un idea cabal del alcance
de dicha labor baste recordar cuál ha de ser según el artículo 25 de la Ley de 18 de
junio de 1870 estableciendo reglas para el ejercicio de la gracia de indulto (LI) el
contenido del informe del Tribunal sentenciador: «El Tribunal sentenciador hará
constar en su informe, siendo posible, la edad, estado y profesión del penado, su
fortuna si fuere conocida, sus méritos y antecedentes, si el penado fue con anterioridad
procesado y condenado por otro delito, y si cumplió la pena impuesta o fue de ella
indultado, por qué causa y en qué forma, las circunstancias agravantes o atenuantes
que hubiesen concurrido en la ejecución del delito, el tiempo de prisión preventiva que
hubiese sufrido durante la causa, la parte de la condena que hubiere cumplido, su
conducta posterior a la ejecutoria, y especialmente las pruebas o indicios de su
arrepentimiento que se hubiesen observado, si hay o no parte ofendida, y si el indulto
perjudica derecho de tercero, y cualesquiera otros datos que puedan servir para el
mejor esclarecimiento de los hechos, concluyendo por consignar su dictamen sobre la
justicia o conveniencia y forma de la concesión de la gracia.»
Habida cuenta de que este caso la anonimización habría de abarcar no sólo el informe
del Tribunal sentenciador sino todos los documentos que integran el expediente, la
complejidad de la tarea y el considerable consumo de recursos públicos que
demandaría generan serias dudas sobre la proporcionalidad de la medida para
alcanzar los fines pretendidos, máxime si se repara en que la información resultante
después de aplicar los procesos de anonimización no diferiría en lo esencial de la que,
como a continuación se expondrá, puede facilitarse mediante una operación mucho
más sencilla de extracción de determinados contenidos de los documentos.
7. En efecto, partiendo de que la finalidad principal de la LTAIBG, según se proclama en
su Preámbulo, es someter al escrutinio de la ciudadanía la acción de los responsables
públicos, en el conjunto de documentos que integran los expedientes de indulto cabe
identificar dos bloques de contenidos de especial relevancia para conocer bajo qué
criterios actúa el Gobierno en el ejercicio de la prerrogativa de gracia que son
perfectamente segregables a efectos de conceder el acceso a los mismos sin requerir
un esfuerzo desproporcionado: (i) las razones que condujeron a la concesión del
indulto, de una parte, y (ii) el sentido de los informes emitidos por el Ministerio Fiscal y
por el Tribunal sentenciador, de otra.
En lo que respecta al primero, a las razones que condujeron a la concesión del indulto,
es pertinente recordar que el Tribunal Supremo ha establecido una precisa doctrina
sobre el contenido necesario de los expedientes de indulto con motivo de la
determinación del alcance de las potestades de control jurisdiccional de las decisiones
gubernamentales sobre el derecho de gracia. Los pronunciamientos de referencia
están contenidos en la Sentencia del Pleno de 20 de noviembre de 2013
(ECLI:ES:TS:2013:5997) y han sido reproducidos en muchas posteriores, entre ellas, la
STS de 18 de julio de 2022 (ECLI:ES:TS:2022:3038).
En lo que aquí importa, el TS reconoce que la configuración del indulto como acto
discrecional determina que «no tiene ni cuenta con la naturaleza de acto
administrativo» y, en consecuencia, no le resultan de aplicación «los requisitos que
para los auténticos actos administrativos establece la Ley 30/1992, y entre ellos, y
fundamentalmente, el de la motivación, que no es exigible en las decisiones que sobre
el ejercicio del derecho de gracia se adopten por el Gobierno». No obstante, entiende
que «puede controlarse el ejercicio del derecho de gracia desde la perspectiva de la
interdicción de la arbitrariedad de los Poderes Públicos». En este sentido, considera
que, «[c]omo no es un acto administrativo, no puede exigirse al Acuerdo de concesión o
denegación del mismo una motivación en el sentido técnico que requiere la LRJPA --hoy
de la Ley del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas-- ,
pero no es menos cierto que por la misma Ley de Indulto se exige que del Acuerdo de
indulto se desprendan las "razones de justicia, equidad o utilidad pública" a las que, de
forma expresa, se refiere su artículo 11». Más adelante, tras recordar que el artículo
9.3 de la Constitución proscribe la arbitrariedad con carácter general para todos los
poderes públicos, subraya que «la actuación arbitraria es la contraria a la justicia, a la
razón o a las leyes, y que obedece a la exclusiva voluntad del agente público. Lo que en
dicho precepto constitucional se prohíbe es la falta de sustento o fundamento jurídico
objetivo de una conducta administrativa, y, por consiguiente, la infracción del orden
material de los principios y valores propios del Estado de Derecho. Y tal exigencia
también ha de reclamarse cuando del derecho de gracia se trata, aunque en el marco
de la mayor discrecionalidad de que la misma está investida.» Y concluye su
razonamiento con la siguiente afirmación de especial relevancia para la cuestión que
aquí se aborda: «[s]i el legislador ha establecido la obligación de seguir un
procedimiento para la concesión o denegación de los indultos, que ha de materializarse
y documentarse en un expediente administrativo, y si el mismo legislador exige "que
consten siempre las razones que le movieron a ejercer la prerrogativa constitucional",
obvio es que el legislador ha pretendido que de esa "tramitación documentada" se
desprendan las tan citadas "razones de justicia, equidad o utilidad pública", legalmente
exigibles, pues, de otra forma, la absoluta inutilidad del expediente de indulto
resultaría clamorosa.»
Pues bien, a juicio de este Consejo no existe impedimento legal alguno para conceder
el derecho de acceso a la parte del expediente de indulto en la que consten las razones
legalmente exigibles que movieron a ejercer la prerrogativa constitucional; en el
presente caso, la especificación de las “razones de justicia y equidad” por las que se ha
concedido el indulto. La única cautela a adoptar a estos efectos es la de que, si en su
enunciado se hace referencia a concretas circunstancias personales, familiares o
sociales de la persona indultada, deberán suprimirse del texto facilitado para preservar
sus derechos constitucionales.
A la misma conclusión se ha de llegar en relación con el segundo bloque de contenidos
de los expedientes de indulto al que se ha hecho referencia: el pronunciamiento a
favor o en contra de la concesión del indulto emitido por el Ministerio Fiscal en su
informe y el «dictamen sobre la justicia o conveniencia y forma de la concesión de la
gracia» que el Tribunal sentenciador ha de consignar en su informe con arreglo a lo
dispuesto en el artículo 25 de la Ley de Indulto antes reproducido. A diferencia de lo
que sucede con el resto de sus contenidos, si se adopta la cautela básica de eliminar -
en caso de existir- las referencias a circunstancias personales, familiares o sociales de
la persona indultada, el acceso a la parte de los informes en la que el Ministerio Fiscal y
el órgano judicial manifiestan su posición favorable o contraria a la concesión del
indulto y las razones en las que se sustentan no se ve afectado por la aplicación de
ningún límite legal, por lo que no existe impedimento para su reconocimiento.
8. Como tantas veces se ha destacado, el derecho de acceso a la información pública está
reconocido y regulado en nuestra Constitución y en la LTAIBG en términos muy
amplios, tanto en la determinación de su ámbito subjetivo como en la definición del
ámbito objetivo, por lo que cualquier restricción de su eficacia ha de partir de una
interpretación estricta, cuando no restrictiva, de los límites y deberá justificar de
manera expresa la proporcionalidad de su aplicación. Así lo viene exigiendo el Tribunal
Supremo de manera constante en sus pronunciamientos desde la Sentencia
núm.
1.547/2017 de la Sala de lo Contencioso-administrativo de 16 de octubre de 2017
(ECLI:TS:2017:3050), en la que también dejó sentado que «la posibilidad de limitar el
derecho de acceso a la información no constituye una potestad discrecional de la
Administración o entidad a la que se solicita información» y que no cabe «aceptar
limitaciones que supongan un menoscabo injustificado y desproporcionado del derecho
de acceso a la información».
Esta exigencia de proporcionalidad en la aplicación de los límites obliga a que, antes de
acordar una denegación total del acceso a la información solicitada se deba valorar la
posibilidad de conceder el acceso parcial a la misma, pues toda limitación en el
reconocimiento de un derecho ha de ceñirse a lo estrictamente necesario para
preservar el otro derecho o bien jurídico afectado, buscando un equilibrio que permita
conceder el máximo grado de eficacia a todos los derechos e intereses en conflicto. De
ahí que, como ha declarado el Tribunal Supremo, el “juicio de proporcionalidad
requerido por el articulo 14.2 LTAIBG también es exigible en la aplicación del artículo
16 de la LTAIBG, que prevé como se ha indicado la posibilidad de un acceso parcial a la
información, en los casos en los que la aplicación de alguno de los límites del articulo
14 LTAIBG no afecte a la totalidad de la información solicitada.” (STS de 21 de enero de
2021 -ECLI:ES:TS:2021:574).
Es indiscutible que el acceso a los contenidos de un expediente de extradición afecta
de manera muy directa a varios derechos de la persona penada garantizados en la
Constitución y en las leyes, en particular a sus derechos a la protección de los datos de
carácter personal y a la intimidad personal y familiar, pero, eventualmente, también a
otros, como pueden ser la libertad ideológica, religiosa y de culto, o el derecho al
honor. En el presente caso hay que añadir, además, la afectación a los derechos de
menores a los que se ha de conferir especial protección.
De otra parte, es claro que el acceso a determinados contenidos de los expedientes de
indulto reviste un considerable interés público en la medida en que permite a la
ciudadanía conocer los criterios con los que se adoptan las decisiones de aplicación de
una prerrogativa prevista en la Constitución, pero que tiene una naturaleza claramente
excepcional en un Estado de Derecho. En este sentido, conviene recordar que, como
ha manifestado el Tribunal Supremo, «se trata de una prerrogativa individual y
excepcional... con "el carácter de extraordinaria (que) proviene de que por una parte es
un residuo histórico del poder absoluto del Soberano y por otra que supone la
excepción al principio de cumplimiento de las sentencias judiciales proclamada por el
artículo 118 de la Constitución ... es una potestad extraordinaria de intervención de un
poder estatal, el Ejecutivo, en el ámbito de competencia de otro, el Judicial, de manera
que, una vez constitucionalmente admitida la prerrogativa por la razón indicada, su
uso ha de estar rodeado de cautelas y límites, con objeto de procurar la menor
perturbación posible para el orden jurídico, marcando así una diferencia sustancial
entre la prerrogativa de gracia aceptada en el Estado constitucional con la indulgentia
principis propia de la Roma imperial o de las Monarquías absolutas, cuyo ejercicio y
extensión no respondía a más voluntad que la de su titular». (STS de 18 de julio de
2022 -ECLI:ES:TS:2022:3038, retomando pasajes de la STS de 20 de noviembre de 2013
-ECLI:ES:TS:2013:5997).
Y el derecho de acceso a la información pública reconocido en el artículo 105 de la
Constitución y desarrollado en la LTAIBG tiene como objeto principal posibilitar que la
ciudadanía conozca bajo qué criterios actúan las instituciones y cómo se toman las
decisiones por los responsables públicos con el fin último de someter a escrutinio su
acción. Con ello se incorpora a nuestro sistema una institución de control democrático
que tiene perfiles propios y viene a complementar los tradicionales controles judiciales
y parlamentarios.
Teniendo en cuenta todo lo expuesto, este Consejo considera que con el
reconocimiento del acceso parcial al expediente de indulto en los términos expuestos
en el fundamento anterior se da cumplimiento a las exigencias del principio de
proporcionalidad, estableciendo una concordancia práctica entre los derechos e
intereses en conflicto: se confiere el máximo alcance posible al derecho de acceso a la
información pública, y, a la vez, se preservan los derechos fundamentales de los
afectados.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede
PRIMERO: ESTIMAR parcialmente la reclamación presentada por
frente a la resolución del MINISTERIO DE JUSTICIA.
SEGUNDO: INSTAR al MINISTERIO DE JUSTICIA a que, en el plazo máximo de 10 días
hábiles, remita al reclamante la siguiente información:
x Las razones de equidad y justicia por las que se ha concedido el indulto,
suprimiendo, en su caso, la mención de concretas circunstancias personales,
familiares o sociales de la persona indultada.
x Los pronunciamientos contenidos en los informes del Ministerio Fiscal y del
Tribunal sentenciador que expresen sus respectivas posiciones sobre sobre la
concesión del indulto y las razones en las que se sustentan, suprimiendo, en su
caso, la mención de concretas circunstancias personales, familiares o sociales
de la persona indultada.
TERCERO: INSTAR al MINISTERIO DEJUSTICIA a que, en el mismo plazo máximo, remita
a este Consejo de Transparencia copia de la información enviada al reclamante.
De acuerdo con el artículo 23.1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno, la reclamación prevista en el artículo 24 de
la misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
Contra la presente resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer
recurso contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses, directamente ante la Sala de
lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, de conformidad con lo previsto en el
apartado quinto de la Disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio,
Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo.: José Luis Rodríguez Álvarez