El reclamante solicitó a la Comunidad de Regantes de Jerez de los Caballeros actas de juntas e información económico-financiera. La entidad denegó el acceso alegando falta de legitimación por no ser comunero. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima parcialmente la reclamación, obligando a entregar las actas pero denegando la información financiera por ser de naturaleza privada.
Puntos clave de la argumentación
1
Las actas de los órganos de gobierno de las Corporaciones de Derecho Público son información pública al reflejar acuerdos que inciden en el ejercicio de funciones administrativas delegadas o atribuidas por ley.
2
El contenido obligatorio de las actas, según el art. 18.1 de la Ley 40/2015, no afecta a la confidencialidad ya que no requiere recoger la totalidad de las deliberaciones ni opiniones íntegras.
3
La información económico-financiera de las Comunidades de Regantes se considera privativa y ajena a la LTAIBG, ya que estas corporaciones tienen un sustrato de base privada.
4
Los presupuestos de estas entidades no constituyen dinero público ni exacciones regidas por la legalidad tributaria, sino que provienen de cuotas y derramas de sus miembros.
5
La gestión presupuestaria de las Comunidades de Regantes no se rige por el Derecho Administrativo, quedando fuera del ámbito de aplicación de la Ley de Transparencia.
Texto completo
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Resolución reclamación art.24 LTAIBG
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el 11 de noviembre
de 2022 el reclamante solicitó a la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS
CABALLEROS, al amparo de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso
a la información pública y buen gobierno
(en adelante, LTAIBG), la siguiente
información:
« (…) 1. – Las Cuentas de Explotación y Balances de Situación (Liquidación) de los cinco
ejercicios anteriores: a saber 2017, 2018, 2019, 2020 y 2021, con expresión detallada
de cuantos ingresos y gastos se hayan producido: Cuotas, subvenciones, nóminas,
cotizaciones sociales, indemnizaciones, gratificaciones, consumos, compras, deudas
S/REF:
N/REF:2553/2023
Fecha:La de firma.
Dirección:
Información solicitada:Actas de juntas e información económico-financiera.
R CTBG Número: 2024-0209 Fecha: 20/02/2024
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Presidente
reconocidas y no satisfechas, contratos y compromisos…En resumen, la contabilidad
precisa de los ingresos y gastos de dichos años.
2.- Los Presupuestos de Ingresos y Gastos de los cinco ejercicios últimos: O sea 2018,
2019, 2020, 2021 y 2022, con sus partidas, capítulos, conceptos y detalles. En definitiva
la previsión contable pormenorizada de lo que se prevé cobrar y lo que se prevé gastar.
3.- Las actas de las Juntas y demás Órganos de Gobierno colectivos de esa entidad
durante los últimos cinco años, habida cuenta de que nunca se han remitido a los
miembros de la misma, a fin de conocer asistentes, votaciones y sobre todo asuntos
tratados y su resultado».
2. La COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS dictó resolución de 18 de
noviembre de 2022, acordando lo siguiente:
« (…) Comunicar a (…) que su solicitud de información sobre asuntos de esta comunidad
no puede ser atendida por falta de legitimación del mismo al carecer de la cualidad de
partícipe regante de esta Comunidad de Regantes del Río Ardila. (…)».
3. Con fecha 15 de diciembre de 2022, el reclamante reiteró la solicitud de información a
la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS, recibiendo respuesta de
30 de diciembre de 2022, indicando que el asunto había sido debidamente respondido,
reiterándose en sus argumentos.
4. Con fecha 17 de diciembre de 2023, el reclamante presenta un escrito ante la
COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS, solicitando la información
señalada en los escritos anteriores, y añadiendo la siguiente petición:
« (…) 4.- La Cuenta de Explotación y Balance de Situación del ejercicio 2022, con
expresión detallada de cuantos ingresos y gastos se hayan producido: Cuotas,
subvenciones, nóminas, cotizaciones sociales, indemnizaciones, gratificaciones,
consumos, compras, deudas reconocidas y no satisfechas, contratos y compromisos.
En resumen, la contabilidad precisa de los ingresos y gastos de dicho año, y todo ello
con la antelación debida a la Junta General anunciada para el venidero 5 de marzo de
2023.
5.- El Presupuesto de Ingresos y Gastos del ejercicio 2023, con sus partidas, capítulos,
conceptos y detalles. En definitiva la previsión contable pormenorizada de los que se
prevé cobrar y lo que se prevé gastar y todo ello con la antelación debida a la Junta
General anunciada para el venidero 5 de marzo de 2023».
R CTBG Número: 2024-0209 Fecha: 20/02/2024
5. La COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS dictó resolución de 27 de
febrero de 2023, acordando que la información le será proporcionada una vez acredite
su condición de comunero.
6. Por escrito de 2 de abril de 2023, el reclamante solicita la declaración de nulidad de la
Junta General de la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS
correspondiente a 2023.
7. Por escrito de 18 de abril de 2023, el reclamante reitera sus solicitudes de información
de 11 de noviembre de 2022 y de 17 de febrero de 2023. La COMUNIDAD DE REGANTES
DE JEREZ DE LOS CABALLEROS responde el 8 de mayo de 2023 pidiendo que acredite su
condición de propietario de terrenos regables o, en su caso, de representante legal.
8. Mediante dos nuevos escritos, de 23 de mayo de 2023 y de 19 de julio de 2023, el
reclamante reitera la solicitud de información, recibiendo la misma respuesta de la
Comunidad de Regantes.
9. Mediante escrito registrado el 16 de agosto de 2023, el solicitante interpuso una
reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (en adelante, CTBG) en
aplicación del artículo 24
de la LTAIBG en la que pone de manifiesto lo siguiente:
« (…) Así, desde una solicitud inicial de 11 de Noviembre de 2022, reiterada después en
cinco escritos correlativos más, el exponente y varios comuneros más, se han dirigido a
la Comunidad de Regantes de Jerez de los Caballeros en demanda de lo siguiente:
1. – Las Cuentas de Explotación y Balances de Situación (Liquidación) de los cinco
ejercicios anteriores: a saber 2017, 2018, 2019, 2020 y 2021, con expresión detallada
de cuantos ingresos y gastos se hayan producido: Cuotas, subvenciones, nóminas,
cotizaciones sociales, indemnizaciones, gratificaciones, consumos, compras, deudas
reconocidas y no satisfechas, contratos y compromisos…En resumen, la contabilidad
precisa de los ingresos y gastos de dichos años.
2.- Los Presupuestos de Ingresos y Gastos de los cinco ejercicios últimos: O sea 2018,
2019, 2020, 2021 y 2022, con sus partidas, capítulos, conceptos y detalles. En definitiva
la previsión contable pormenorizada de lo que se prevé cobrar y lo que se prevé gastar.
3.- Las actas de las Juntas y demás Órganos de Gobierno colectivos de esa entidad
durante los últimos cinco años, habida cuenta de que nunca se han remitido a los
miembros de la misma, a fin de conocer asistentes, votaciones y sobre todo asuntos
tratados y su resultado, y, además, jamás se han llevado a sesión siguiente para su
refrendo o ratificación y elevación consiguiente a definitivas.
4.- La Cuenta de Explotación y Balance de Situación del ejercicio 2022, con expresión
detallada de cuantos ingresos y gastos se hayan producido: Cuotas, subvenciones,
nóminas, cotizaciones sociales, indemnizaciones, gratificaciones, consumos, compras,
deudas reconocidas y no satisfechas, contratos y compromisos. En resumen, la
contabilidad precisa de los ingresos y gastos de dicho año, y todo ello con la antelación
debida a la Junta General anunciada para el venidero 5 de marzo de 2023.
5.- El Presupuesto de Ingresos y Gastos del ejercicio 2023, con sus partidas, capítulos,
conceptos y detalles. En definitiva la previsión contable pormenorizada de los que se
prevé cobrar y lo que se prevé gastar y todo ello a pesar de haber sido requerida con la
antelación debida a la Junta General anunciada para el venidero 5 de marzo de 2023,
celebrándose dicha Junta en la forma acostumbrada (…) sin hacer caso alguno a esta
petición de disponer de información previa a su celebración. (…)».
10. Con fecha 7 de septiembre de 2023, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
trasladó la reclamación a la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS
solicitando la remisión de la copia completa del expediente derivado de la solicitud de
acceso a la información y el informe con las alegaciones que considere pertinentes. El
18 de septiembre de 2023 se recibió escrito en el que se señala lo siguiente:
« (…) manifestar que (…) no es partícipe de esta Comuni dad, es decir, comunero (…)
para recibir la información que pretende, primero deberá acreditar la condición de
partícipe de la Comunidad de Regantes, siendo ésta una cuestión particular que no
atañe al general funcionamiento o gobierno de la Corporación.
(…) la instalación de unas placas solares en zona de servidumbre (…) se trata de una
cuestión de derecho privado y no de un asunto de organización y gobierno de la
Comunidad. (…)
La cuestión se reduce a que (…) se atribuye una condición de comunero que no tiene
(…). La Comunidad de Regantes no es un ayuntamiento que deba atender peticiones de
todos los ciudadanos en general (…). La falta de legitimación no permite a esta
Comunidad de Regantes facilitar documentación e información, a título particular, a
terceras personas ajenas a la misma. (…)».
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2.c) de la LTAIBG
y en el artículo 8
del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
, el presidente de esta Autoridad
Administrativa Independiente es competente para resolver las reclamaciones que, en
aplicación del artículo 24 de la LTAIBG
, se presenten frente a las resoluciones expresas o presuntas recaídas en materia de acceso a la información.
2. La LTAIBG reconoce en su artículo 12
el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendiendo por tal, según dispone en el artículo 13, «los
contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder
de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan
sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones».
De este modo, la LTAIBG delimita el ámbito material del derecho a partir de un concepto
amplio de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y se
extiende a todo tipo de “formato o soporte”. Al mismo tiempo, acota su alcance,
exigiendo la concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza “ pública” de
las informaciones: (a) que se encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados,
y (b) que hayan sido elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus funciones”.
Cuando se dan estos presupuestos, el órgano competente debe conceder el acceso a la
información solicitada, salvo que justifique de manera clara y suficiente la concurrencia
de una causa de inadmisión o la aplicación de un límite legal.
3. La presente reclamación trae causa de una serie de solicitudes, formuladas en los
términos que figuran en los antecedentes, en las que se pide el acceso a diversa
información económico-financiera de la Comunidad de regantes, así como a
determinadas actas de reuniones de juntas generales y demás órganos de gobierno.
La entidad requerida resolvió denegar el acceso a la información por falta de
legitimación del solicitante, atendiendo a su no condición de comunero.
4. Sentado lo anterior, en relación con el fondo del asunto, debe analizarse si los
documentos solicitados tienen el carácter de información pública de acuerdo con la
LTAIBG. Para ello es preciso recordar que, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 13
LTAIBG, tiene tal consideración todo contenido o documento, cualquiera que sea su
formato o soporte, que obre en poder de los sujetos obligados por la norma, y que haya
sido elaborada o adquirida en ejercicio de sus funciones.
Por tanto, el primer presupuesto necesario para que el ejercicio del derecho de acceso
prospere es que esa información exista y se encuentre en el ámbito de disposición de
los órganos o entidades sometidas a la LTAIBG por haber sido elaborada o adquirida en
el ejercicio de sus funciones y en el ámbito de sus competencias; presupuesto que aquí
parece concurrir, y no sido negado por la entidad requerida.
5. Sentado lo anterior, debe analizarse si la información solicitada se integra o no en el
ámbito de aplicación de la LTAIBG, puesto que la entidad a la que se formula la solicitud
se trata de una Corporación de Derecho Público con un régimen jurídico especial en
cuanto al acceso a la información pública, tal como dispone el artículo 2.1.e) LTAIBG —
limitando la aplicación de la LTAIBG a las actividades sujetas a Derecho administrativo—
.
La jurisprudencia constitucional (STC 227/1988 y 207/1994) ha determinado que en
ningún caso hay que desconocer el sustrato de base privada que integra a estas
Corporaciones sectoriales. De ahí que las potestades o facultades administrativas se
ejerzan por delegación o atribución específica. Esta jurisprudencia continúa afirmando
que, «en realidad, su conformación como Administraciones Públicas, exclusivamente
viene determinada por la medida en que sean titulares de funciones públicas otorgadas
por ley o delegadas por la Administración. De esta forma a las Comunidades de Regantes
se les asigna la organización de los aprovechamientos de riegos, potestades
jurisdiccionales por medio de los Jurados de riego y policía de los turnos de aguas,
canales y demás instalaciones colectivas (…)».
Este Consejo de Transparencia estima, y ha considerado con anterioridad, que si las
peticiones de acceso no tienen que ver con la organización de los aprovechamientos de
riegos, ni con las potestades jurisdiccionales por medio de los Jurados de Riego o con
sus potestades de policía administrativa en relación con los turnos de aguas, canales y
demás instalaciones colectivas, no encontrarían amparo en la Ley de Transparencia al
tratase de cuestiones privativas de la Comunidad que nada tienen que ver con el
desempeño de sus funciones públicas.
6. Aplicando la doctrina anterior al presente supuesto, es preciso diferenciar la
información referida a las actas de las reuniones de sus órganos de gobierno, de la
relacionada con los presupuestos y cuentas anuales de la Corporación.
Respecto a las actas, no cabe duda del carácter de información pública de las mismas,
como este Consejo ha determinado en ocasiones anteriores, por cuanto constituyen
documentos íntimamente ligados a los principales actos relacionados con la
organización y funcionamiento de estas Corporaciones, al reflejar acuerdos que inciden
en el ejercicio de las funciones administrativas que tienen atribuidas por la legislación
que las rige o que les han sido delegadas por otras Administraciones Públicas.
En este sentido, cabe recordar que están sujetos a Derecho Administrativo los actos
relativos a la organización y funcionamiento de estas Corporaciones y el ejercicio de las
funciones administrativas que tienen atribuidas por la legislación que las rige o que les
han sido delegadas por otras Administraciones Públicas. El artículo 2.4 de la Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las
Administraciones Públicas, prevé que «[l]as Corporaciones de Derecho Público se regirán
por su normativa específica en el ejercicio de las funciones públicas que les hayan sido
atribuidas por Ley o delegadas por una Administración Pública, y supletoriamente por
esta Ley».
Además, por lo que concierne al acceso a las actas, existe ya una consolidada doctrina
de este Consejo favorable a dicho acceso que ha sido confirmada, entre otras, en la
Sentencia del Tribunal Supremo (STS) de 19 de febrero de 2021 (ECLI:ES:TS:2021:704)
en la que se subraya que los datos incorporados en las actas de forma obligatoria no
afectan a la garantía de la confidencialidad, «al no reflejar, como contenido mínimo
necesario, la totalidad de la deliberación ni las opiniones y manifestaciones integras de
cada uno de sus miembros». En este sentido, el Tribunal Supremo señala que:
«(…) Y en similares términos se pronuncia la actual Ley 40/2015, de 1 de octubre de
Régimen Jurídico del Sector Público, reproduciendo este esquema general. Así, el art.
18.1 dispone que "De cada sesión que celebre el órgano colegiado se levantará acta
por el secretario, que especificará necesariamente los asistentes, el orden del día de
la reunión, las circunstancias del lugar y tiempo en que se ha celebrado, los puntos
principales de las deliberaciones, así como el contenido de los acuerdos adoptados",
lo que se corresponde con el contenido necesario del acta.
En definitiva, en las actas de las reuniones de un órgano colegiado no se recogen,
como contenido mínimo necesario, las discusiones y deliberaciones integras ni las
opiniones manifestadas por cada uno de los miembros, sino tan solo "los puntos
principales de las deliberaciones, así como el contenido de los acuerdos adoptados".
Sin que la mera referencia genérica a lo que se debatió, y mucho menos al contenido
de los acuerdos adoptados en dicha sesión, pueden quedar amparados por la garantía
de confidencialidad o secreto de la deliberación. Antes, al contrario, el conocimiento
de estos extremos constituye la garantía de que el órgano administrativo trató
determinadas materias y las decisiones que al efecto se adoptaron».
Por ello, procede reconocer el acceso al contenido obligatorio de las actas, reflejado en
el artículo 18.1 de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector
Público (LRJSP).
7. Sin embargo, debe llegarse a una conclusión diferente respecto a la información
económico-financiera de la Corporación (cuentas de explotación, balances de situación,
y presupuestos de ingresos y gastos), la cual debe reputarse como privativa de la
Comunidad, no relacionada directamente con el desempeño de sus funciones públicas.
En efecto, en lo que aquí nos interesa, la caracterización de estas Corporaciones
Públicas ha sido puesta de relieve por el Tribunal Supremo en sentencia de 22 de junio
de 2005 [ECLI:ES:TS:2005:4092], cuando dice lo siguiente de las Comunidades de
Regantes: «son Corporaciones sectoriales de base privada, esto es, Corporaciones
Públicas que realizan una actividad que en gran parte es privada, si bien tienen
atribuidas, por ley o delegadas, algunas funciones públicas; ni sus fondos constituyen
dinero público, ni sus cuotas o derramas (entre sus miembros, no ad extra) exacciones
públicas regidas por el principio de legalidad tributaria, ni sus empleados funcionarios,
ni sus bienes nunca demaniales, ni sus actos son actos administrativos fuera del caso
específico en que se produzcan en el ejercicio de funciones públicas».
Por tanto, dada la naturaleza estrictamente privada de los presupuestos de las
Comunidades de Regantes que, como sostiene el Tribunal Supremo, no se nutren de
financiación pública sino de cuotas y derramas de sus miembros que no constituyen
exacciones públicas, y habida cuenta también de que sus finanzas no se controlan por la
Intervención del Estado ni por el Tribunal de Cuentas, es evidente que los actos de
gestión y de ejecución de los presupuestos de estas corporaciones no se rigen por el
Derecho Administrativo, no son actividades sujetas a Derecho Administrativo, y, por
tanto, no están incluidas en el ámbito de aplicación de la LTAIBG.
Esta caracterización es, por lo demás, plenamente congruente con el diseño que el
legislador español ha hecho del alcance del derecho de acceso a la información pública
al delimitar los sujetos obligados atendiendo a dos criterios: que se trate de entidades
públicas o de entidades privadas que se financian total o parcialmente con fondos
públicos. La gestión de los presupuestos de las Comunidades de Regantes no comporta
administración de recursos públicos sufragados por la ciudadanía sino el manejo de
recursos privados procedentes de sus miembros. Es por ello que el acceso a la
información de ejecución presupuestaria en estos casos no se incardina en el contexto
de las finalidades esenciales a las que sirve la LTAIBG: que la ciudadanía pueda conocer
cómo se toman las decisiones que les afectan, cómo se manejan los fondos públicos o
bajo qué criterios actúan nuestras instituciones según se indica en su Preámbulo.
Lógicamente estas conclusiones no prejuzgan si los comuneros tienen -o, en su caso,
deberían tener- derecho a obtener información detallada sobre los actos de ejecución
del presupuesto de la Corporación con arreglo a sus normas de organización y
funcionamiento, lo único que se constata es que estas cuestiones se ubican extramuros
de la LTAIBG y, por consiguiente, de la competencia de este CTBG.
8. En definitiva, teniendo en cuenta el carácter de información pública de las actas, así
como la conclusión diferente a la que se ha llegado respecto a la información
económico-financiera, procede la estimación parcial de esta reclamación, a fin de que la
entidad requerida resuelva sobre la solicitud de información en relación exclusivamente
con la parte referida a las actas.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede
PRIMERO: ESTIMAR parcialmente la reclamación presentada por
frente a la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS.
SEGUNDO: INSTAR a la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS a que,
en el plazo máximo de 10 días hábiles, remita al reclamante la siguiente información:
x 3.- Las actas de las Juntas y demás Órganos de Gobierno colectivos de esa entidad
durante los últimos cinco años, habida cuenta de que nunca se han remitido a los
miembros de la misma, a fin de conocer asistentes, votaciones y sobre todo
asuntos tratados y su resultado, y, además, jamás se han llevado a sesión
siguiente para su refrendo o ratificación y elevación consiguiente a definitivas.
TERCERO: INSTAR a la COMUNIDAD DE REGANTES DE JEREZ DE LOS CABALLEROS, a que,
en el mismo plazo máximo, remita a este Consejo de Transparencia copia de la
información enviada al reclamante.
De acuerdo con el artículo 23.1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno, la reclamación prevista en el artículo 24 de
la misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento
Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
Contra la presente resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer recurso
contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses, directamente ante la Sala de lo
Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, de conformidad con lo previsto en el
apartado quinto de la Disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio,
Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo.: José Luis Rodríguez Álvarez