Un particular solicitó a ADIF la hora de llegada de un tren específico para una reclamación contra RENFE. RENFE alegó que la solicitud era un uso abusivo e instrumental del derecho de acceso. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (CTBG) desestimó la reclamación de RENFE, ratificando que la información es pública y no concurren indicios de abuso de derecho.
Puntos clave de la argumentación
1
La causa de inadmisión por carácter abusivo (art. 18.1.e LTAIBG) requiere la concurrencia simultánea de un abuso de derecho y la falta de justificación en la finalidad de transparencia.
2
Para acreditar el abuso de derecho es necesaria una base fáctica que demuestre una anormalidad objetiva en el ejercicio del derecho y una voluntad subjetiva de perjudicar o ausencia de interés legítimo.
3
La falta de motivación o la persecución de intereses meramente privados no son causas suficientes para denegar el acceso a la información pública según la jurisprudencia del Tribunal Supremo.
4
El hecho de que existan otros cauces sectoriales para obtener la información (como reclamaciones comerciales) no impide que la información sea calificada como pública si cumple los requisitos del art. 13 LTAIBG.
5
No se ha justificado que la solicitud sea manifiestamente repetitiva ni que represente una extralimitación carente de finalidad seria y legítima.
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Resolución reclamación art.24 LTAIBG
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el 21 de abril de
2023 un particular solicitó a ADIF / MINISTERIO DE TRANSPORTES, MOVILIDAD Y
AGENDA URBANA (actual MINISTERIO DE TRANSPORTES Y MOVILIDAD SOSTENIBLE), al
amparo de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información
pública y buen gobierno
(en adelante, LTAIBG), la siguiente información:
«Desde la sede electrónica de ADIF se me ha remitido al Portal de Transparencia para
la obtención de información pública.
La información que desearía conocer es la hora de llegada registrada por ADIF de un
tren en concreto a efectos de una reclamación pendiente con RENFE:
S/REF:001-079003
N/REF:2292-2023
Fecha:La de firma.
Dirección:
(actual MINISTERIO DE TRANSPORTES Y MOVILIDAD SOSTENIBLE).
Información solicitada:Hora registrada de llegada de un tren.
R CTBG Número: 2024-0076 Fecha: 23/01/2024
JJOS
EE LUI
SS RODRIGUE
ZZ ALVARE
ZZ (
11 d
ee 1)
Presidente
AVANT 09230
Fecha: 4 de abril de 2023
Llegada a la estación de A Coruña procedente de Ourense.
¿Podrían facilitarme la hora de llegada registrada por ADIF para este tren?».
2. Con fecha 25 de abril de 2023, ADIF / MINISTERIO DE TRANSPORTES, MOVILIDAD Y
AGENDA URBANA (actual MINISTERIO DE TRANSPORTES Y MOVILIDAD SOSTENIBLE) dio
trámite de audiencia a RENFE-Operadora, E.P.E., matriz de Renfe Viajeros, en
cumplimiento del artículo 19.3 LTAIBG, por considerar que la solicitud era susceptible
de afectar sus derechos o intereses.
Con fecha 18 de mayo de 2023, RENFE OPERADORA presenta sus alegaciones y
manifiesta su oposición a la entrega de la información solicitada en virtud del artículo
18.1.e) de la Ley 19/2023 que considera como causa de inadmisión a trámite las
solicitudes que tengan un carácter abusivo no justificado con la finalidad de
transparencia de esta Ley, en la medida en que no se trata de una petición que tenga
encaje en la norma.
3. Mediante resolución de 15 de junio de 2023, ADIF / MINISTERIO DE TRANSPORTES,
MOVILIDAD Y AGENDA URBANA (actual MINISTERIO DE TRANSPORTES Y MOVILIDAD
SOSTENIBLE) acuerda la concesión de la información en los siguientes términos:
« (…) Pues bien, en sus alegaciones Renfe Operadora manifiesta que la solicitud (…)
“supone un ejercicio instrumental y abusivo del derecho de acceso”, que “el trámite de
acceso a la información pública no puede ni debe desnaturalizarse, de forma que se
utilice instrumentalmente para tratar de sustituir o complementar los cauces
expresamente habilitados para la tramitación de quejas, reclamaciones, sugerencias o
consultas por parte de los usuarios de los servicios de transporte ferroviario”, y que el
mismo “no tiene como objetivo canalizar la insatisfacción de los usuarios o clientes de
los servicios prestados por una empresa”
A estos efectos, se debe empezar recordando que el Tribunal Supremo en su Sentencia
dictada en el Recurso de Casación nº 5239/2019, de 12 de noviembre de 2020
estableció que, “la falta de justificación o motivación no podrá, por si sola, fundar la
desestimación de la solicitud, de lo que se sigue que la expresión en la solicitud de una
justificación basada en intereses "meramente privados", (…) tampoco puede por sí sola
ser causa del rechazo de la solicitud, salvo que concurran otras circunstancias como,
por vía de ejemplo, el carácter abusivo de la solicitud no justificado con la finalidad de
R CTBG Número: 2024-0076 Fecha: 23/01/2024
transparencia de la ley, que como antes se ha dicho constituye la causa de inadmisión”.
Ello implica que la motivación expresada por el Sr. (…) para fundamentar su solicitud
no puede por sí misma justificar la aplicación en el presente caso del art. 18.1 e); menos
aún cuando se ha admitido abiertamente la existencia de la información pública
solicitada. (…)
En el caso analizado, ADIF AV entiende que no se debe aplicar el concepto de abuso de
derecho en la solicitud de acceso presentada por el interesado, dado que, no es posible
concluir que la actuación del Sr. (…) sea contraria a la equidad y la buena fe. No se
desprende que haya una extralimitación en la conducta carente de finalidad seria y
legítima con voluntad de perjudicar, ni se observa un exceso en el uso del derecho que
pueda calificarse como anormal. La solicitud se presenta en ejercicio de un derecho
público subjetivo garantizado en la Constitución y en la ley y no subyace en ella una
voluntad de perjudicar derechos o intereses legítimos de terceros.
Al mismo tiempo, y de manera similar a lo señalado por el CTBG a la propia Renfe
Operadora en la resolución R/0364/2022, es necesario señalar que no se ha justificado
por la propia Renfe Operadora que se trate “de una solicitud manifiestamente
repetitiva de otras anteriores que ya hayan recibido respuesta, ni se constata el
carácter abusivo de la solicitud, partiendo, desde luego, de la premisa de la
interpretación estricta de las restricciones al ejercicio del derecho (causas de
inadmisión o límites previstos en el artículo 14 LTAIBG) tal como se desprende de
consolidada jurisprudencia del Tribunal Supremo —por todas, STS 16 de octubre de
2017 7 (ECLI: ES:TS:2017:3530)”.
Finalmente, respecto a si la solicitud cumple o no con la finalidad perseguida por la Ley
19/2013, tal y como se indica en su Preámbulo; se debe concluir que la con su solicitud
se pretende someter a escrutinio la acción de los responsables públicos. Por
consiguiente, se entiende que la finalidad de la solicitud está justificada con la finalidad
de la ley y, por tanto, procede conceder el acceso a la información solicitada.
Por último, a tenor de lo establecido en el artículo 22 apartado 2 de la Ley 19/2013, al
haberse emitido alegaciones en las que se manifiesta la oposición de terceros, se hará
entrega de la citada información una vez haya trascurrido el plazo para interponer
recurso contencioso administrativo, sin que se haya formalizado o haya sido resuelto,
confirmando el derecho a recibir la información».
4. Mediante escrito registrado el 3 de julio de 2023, RENFE VIAJEROS interpuso una
reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno (en adelante, CTBG) en
aplicación del artículo 24
de la LTAIBG en la que pone de manifiesto
« (…) Si ADIF AV considera oportuno abrir una nueva ‘línea de negocio’, consistente en
informar, esperemos que gratuitamente en todos los casos, a los clientes de las empresas
ferroviarias de los datos de circulación de cada tren, es muy dudoso que deba calificar
esas peticiones como de información pública y reencaminarlas y someterlas al régimen
de la Ley de Transparencia. En cualquier caso, debe ser cada empresa ferroviaria, pública
o privada, la que informe a sus clientes de esos datos y no es evidente que constituya
información pública, ni cuando el tren lo explota una sociedad mercantil privada, ni
cuando las acciones de dicha mercantil están en manos del sector público.
Y en este marco, el hecho de que ADIF AV sea una entidad de derecho público, y que, por
lo tanto, se encuentre incluida dentro del ámbito subjetivo de aplicación de la Ley de
Transparencia, no puede significar que toda la información que elabore o de la que
disponga deba ser considerada pública, incluida, como es el caso, aquella que recibe
como consecuencia de la relación de prestación de servicios a las empresas ferroviarias,
públicas o privadas. En rigor, únicamente es pública la información que guarde relación
con el cumplimiento de los objetivo y fines que persigue la normativa de transparencia
administrativa.
Esta es la que permita someter a escrutinio la actividad de los responsables públicos,
conocer cómo se toman las decisiones que afectan a los ciudadanos, cómo se manejan
los fondos públicos o bajo qué criterios actúan las instituciones públicas, condiciones que
no concurren en los datos de circulación de los trenes, en un servicio que ya no tiene
‘publicatio’, la condición de servicio público y está plenam ente liberalizado, con tres
operadores concurriendo en estos servicios comerciales, dos de ellos privados.
Estos objetivos y fines no se compadecen con el acceso por parte de un cliente de una
empresa ferroviaria a la hora de llegada de su tren a una estación un día determinado.
Por ello, dicha información, que se circunscribe a la actividad de transporte ferroviario,
sometida a derecho privado y objeto de un contrato, no debería considerarse pública a
los efectos de lo establecido en el artículo 13 de la Ley de Transparencia. (…)
Teniendo en cuenta los propios términos de la solicitud, en el trámite de audiencia
concedido por ADIF AV a RENFE-Operadora, esta entidad puso de manifiesto que suponía
un ejercicio instrumental y abusivo del derecho de acceso a la información pública,
trámite que no puede ni debe desnaturalizarse, de forma que se utilice para sustituir o
complementar los cauces expresamente habilitados por la ley para la tramitación de las
quejas y reclamaciones por parte de los usuarios de los servicios de transporte
ferroviario. Adicionalmente, esta información es facilitada por las empresas ferroviarias,
sin que sea preciso que sea corroborada por la entidad que gestiona la infraestructura.
Lo contrario supondría un nuevo modelo de gestión de reclamaciones no previsto
legalmente, y notablemente más costoso y complicado.
En consecuencia, se interesó expresamente su inadmisión, con fundamento en el artículo
18.1 e) de la Ley de Transparencia, que establece que [s]e inadmitirán a trámite,
mediante resolución motivada, las solicitudes (…) [q]ue sean manifiestamente
repetitivas o tengan un carácter abusivo no justificado con la finalidad de transparencia
de esta Ley.
Como apoyo de dicha pretensión, se hizo alusión al Criterio Interpretativo del CTBG núm.
CI/003/2016 y a la Resolución RT/0103/2021, relativa a un supuesto similar al que ahora
nos ocupa. En ese caso se requirió determinada información para su utilización como
prueba en un procedimiento judicial. Frente a dicha solicitud, el CTBG puso de manifiesto
que [u]na interpretación del derecho de acceso a la información pública regulado en la
LTAIBG que implique un ejercicio excesivo e indiscriminado del mismo afectaría en sí
mismo, perjudicándolo, el objeto y finalidad de la propia norma, y concluyó
desestimando la reclamación, al resultar de aplicación la causa de inadmisión prevista
en el artículo 18.1 e) de la Ley de Transparencia. (…)
Partiendo del referido precepto y de la doctrina sentada por el CTBG, entre otras, en la
Resolución 251/2021, no cabe duda de que el peticionario se ha servido de la Ley de
Transparencia de manera instrumental, buscando una apariencia de buen derecho para
obtener un informe, que corrobore la información de la que ya dispone, al margen de los
cauces previstos en la normativa sectorial para las reclamaciones en el transporte
ferroviario.
En consecuencia, cabe concluir que en el presente caso el derecho de acceso estaría fuera
de los límites normales de su ejercicio. (…)».
5. Con fecha 6 de julio de 2023, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno trasladó la
reclamación a ADIF / MINISTERIO DE TRANSPORTES, MOVILIDAD Y AGENDA URBANA
(actual MINISTERIO DE TRANSPORTES Y MOVILIDAD SOSTENIBLE) solicitando la remisión
de la copia completa del expediente derivado de la solicitud de acceso a la información
y el informe con las alegaciones que considere pertinentes. El 28 de julio de 2023 se
recibió escrito en el que, considerando que la reclamación no desvirtúa el contenido de
la resolución recurrida, «ratifica y reitera los mecanismos jurídicos invocados y los
argumentos que los sostenían».
6. El 1 de agosto de 2023, se concedió audiencia a la entidad reclamante para que
presentase las alegaciones que estimara pertinentes. El 2 de agosto de 2023, se recibió
un escrito en el que se expone que:
«
(…) En definitiva, existe una necesidad cierta de continuar acotando, mediante
doctrina administrativa, el ámbito de aplicación de la Ley de Transparencia. Y es que la
excesiva extensión práctica de ese ámbito, a ámbitos empresariales, de prestación de
servicios y de funcionamiento de mercados desregulados, pone en cuestión su eficacia,
existiendo riesgo de ‘morir de éxito, si se nos permite esta licencia.
En definitiva, sin negar en modo alguno el derecho a quien concertó un contrato de
transporte, de viajeros o de mercancías, a disponer de acreditación del momento de
llegada a destino, no vemos que sea materia subsumible en el régimen de
transparencia administrativa. (…)».
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2.c) de la LTAIBG
y en el artículo 8
del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del
Consejo de Transparencia y Buen Gobierno
, el presidente de esta Autoridad
Administrativa Independiente es competente para resolver las reclamaciones que, en aplicación del artículo 24 de la LTAIBG
, se presenten frente a las resoluciones expresas
o presuntas recaídas en materia de acceso a la información.
2. La LTAIBG reconoce en su artículo 12
el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendiendo por tal, según dispone en el artículo 13, «los
contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder
de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan
sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones».
De este modo, la LTAIBG delimita el ámbito material del derecho a partir de un concepto
amplio de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y se
extiende a todo tipo de “formato o soporte”. Al mismo tiempo, acota su alcance,
exigiendo la concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza “ pública” de
las informaciones: (a) que se encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados,
y (b) que hayan sido elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus funciones”.
Cuando se dan estos presupuestos, el órgano competente debe conceder el acceso a la
información solicitada, salvo que justifique de manera clara y suficiente la concurrencia
de una causa de inadmisión o la aplicación de un límite legal.
3. La presente reclamación trae causa de una solicitud, formulada en los términos que
figuran en los antecedentes, en la que se pide el acceso a la hora registrada de llegada
de un tren concreto procedente de Ourense y destino A Coruña.
El organismo requerido dio trámite de audiencia a una tercera entidad pública al
considerar que el acceso podía afectar a sus derechos e intereses, oponiéndose ésta al
mismo por considerar la solicitud abusiva en el sentido del artículo 18.1.e) LTAIBG.
Recibidas las alegaciones, el organismo dicta resolución en la que acuerda conceder el
acceso a la información solicitada, al no apreciar el carácter abusivo de la solicitud.
Frente a esta resolución se presenta reclamación por parte RENFE, que se opuso al
acceso.
4. Sentado lo anterior, corresponde verificar la efectiva concurrencia de la causa prevista
en el artículo 18.1.e) LTAIBG, según la cual, se inadmitirán a trámite, mediante
resolución motivada, las solicitudes que «sean manifiestamente repetitivas o tengan un
carácter abusivo no justificado con la finalidad de transparencia de esta Ley».
A la hora de aplicar lo previsto en este precepto, es necesario tener en cuenta la
jurisprudencia del Tribunal Supremo, que ha señalado que «la causa de inadmisión del
artículo 18.1.e) LTAIBG exige el doble requisito de carácter abusivo de la solicitud y falta
de justificación en la finalidad de transparencia de la ley» (STS de 12 de noviembre de
2020 -ECLI:ES:TS:2020:3870). Por tanto, la resolución que inadmita una reclamación con
fundamento en el artículo 18.1.e) LTABIG debe justificar, por un lado, el carácter abusivo
de la reclamación, por incurrir en un abuso de derecho conforme al artículo 7 del Código
Civil (acto u omisión que por la intención de su autor, por su objeto o por las
circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los límites normales del
ejercicio de un derecho, con daño para tercero,) y, por otro, la ausencia de justificación
en la finalidad de transparencia, sin que para ello resulte suficiente para afirmar tal
circunstancia la persecución de un interés meramente privado.
Para estimar que el ejercicio de un derecho tiene carácter abusivo se tendrá que
acreditar que se dan los presupuestos establecidos por el Tribunal Supremo en reiterada
jurisprudencia, que el propio Tribunal sistematizó en el fundamento jurídico octavo de
su Sentencia de 15 noviembre de 2010 (ECLI:ES:TS:2010:6592) en los siguientes
términos:
«La doctrina del abuso de Derecho, en palabras de la STS de 1 de febrero de 2006 (RC
nº. 1820/2000) se sustenta en la existencia de unos límites de orden moral, teleológico
y social que pesan sobre el ejercicio de los derechos, y como institución de equidad,
exige para poder ser apreciado, una actuación aparentemente correcta que, no
obstante, representa en realidad una extralimitación a la que la ley no concede
protección alguna, generando efectos negativos (los más corrientes daños y perjuicios),
al resultar patente la circunstancia subjetiva de ausencia de finalidad seria y legítima,
así como la objetiva de exceso en el ejercicio del derecho (Sentencias de 8 de julio de
1986 , 12 de noviembre de 1988 , 11 de mayo de 1991 y 25 de septiembre de 1996 );
exigiendo su apreciación, en palabras de la Sentencia de 18 de julio de 2000, una base
fáctica que proclame las circunstancias objetivas (anormalidad en el ejercicio) y
subjetivas (voluntad de perjudicar o ausencia de interés legítimo)».
5. Ninguna de las referidas condiciones de carácter subjetivo y objetivo se han justificado
ni se aprecian en la solicitud realizada. Ni hay una extralimitación en la conducta carente
de finalidad seria y legítima, con voluntad de perjudicar o huérfana de interés legítimo,
ni se observa un exceso en el ejercicio del derecho que pueda calificarse como anormal.
En consecuencia, no se puede considerar justificado el carácter abusivo de la solicitud.
Por otra parte, tampoco se aprecia una falta de justificación en la finalidad de la ley o
desnaturalización del derecho que alega RENFE, pues, si bien las finalidades expresadas
en el preámbulo de la LTAIBG -someter a escrutinio la acción de los responsables
públicos, conocer cómo se toman las decisiones que les afectan, cómo se manejan los
fondos públicos o bajo qué criterios actúan nuestras instituciones- son las principales,
ello no excluye que la solicitud de información pública persiga otras distintas, pues como
ha subrayado el Tribunal Supremo «en la delimitación subjetiva establecida por el
artículo 12 de la LTAIBG examinado, no se hace mención alguna sobre la exclusión de
solicitudes de acceso por razón del interés privado que las motiven”, y, “el artículo 17.3
del LTAIBG, de igual forma que el Convenio del Consejo de Europa sobre el Acceso a los
Documentos Públicos de 2009, acoge el principio de que no es nece sario que el solicitante
justifique los motivos de su petición de acceso a la información pública”, de modo que
“no es conforme a derecho la denegación de acceso a la información pública solicitada
(…), en base a la única razón de guiarse la parte recurrente en motivos meramente
personales ajenos a las finalidades de transparencia expresadas en el preámbulo del
LTAIBG» [STS de 12 de noviembre de 2020 (ECLI:ES:TS:2020:3870)].
En definitiva, si bien es cierto que pueden existir otros cauces para obtener la misma
información (en particular, mediante solicitud a la concreta empresa del transporte), lo
cierto es que la información solicitada (consistente en la hora de llegada registrada de
un determinado tren) reúne las características que establece el artículo 13 LTAIBG para
calificarla como información pública, por lo que no existen razones jurídicas que
permitan vedar su acceso por esta vía.
6. Por las razones expuestas, la reclamación debe ser desestimada y ratificada la resolución
dictada por la entidad reclamada.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede DESESTIMAR la
reclamación presentada por la entidad Renfe Viajeros S.M.E. S.A. frente a la resolución de
ADIF / MINISTERIO DE TRANSPORTES, MOVILIDAD Y AGENDA URBANA (actual MINISTERIO DE
TRANSPORTES Y MOVILIDAD SOSTENIBLE).
De acuerdo con el artículo 23.1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno, la reclamación prevista en el artículo 24 de
la misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento
Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
Contra la presente resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer recurso
contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses, directamente ante la Sala de lo
Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, de conformidad con lo previsto en el
apartado quinto de la Disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio,
Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo.: José Luis Rodríguez Álvarez