Un ciudadano solicitó al Ministerio de Justicia las propuestas motivadas para la concesión de indultos a diversas personas del 'procés'. El Ministerio denegó el acceso alegando la protección de datos personales. El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima la reclamación, instando a la entrega de los documentos debidamente anonimizados.
Puntos clave de la argumentación
1
El derecho de acceso a la información pública debe prevalecer cuando el interés público es elevado, como en decisiones gubernamentales de gran relevancia política e institucional.
2
La existencia de datos personales no justifica la denegación total del acceso si es posible aplicar el principio de proporcionalidad mediante la disociación de datos.
3
No se puede exigir un estándar de anonimización superior al que ya se aplica habitualmente en la publicación oficial de sentencias penales por el CGPJ.
4
La protección de datos personales se ve mitigada cuando la información sobre condenas e infracciones penales ya es manifiestamente pública o accesible en el BOE.
5
La anonimización es viable eliminando circunstancias personales, familiares y sociales, manteniendo la motivación jurídica de los indultos.
Texto completo
Subdirección General de Reclamaciones
Resolución 655/2021
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el interesado, al amparo
de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y
buen gobierno
(en adelante LTAIBG), con fecha 11 de julio de 2021, solicitó al MINISTERIO
DE JUSTICIA la siguiente información:
Por la presente solicito que me faciliten acceso a los documentos correspondientes a cada una
de las Propuestas motivadas que elevó el Ministro de Justicia para la concesión del indulto a
las siguientes personas, el día 22 de junio de 2021:
Dolors Bassa i Coll, Jordi Cuixart i Navarro, Carme Forcadell i Lluís, Joaquim Forn i Chiarello,
Oriol Junqueras i Vies, Raül Romeva i Rueda, Josep Rull i Andreu, Jordi Sánchez i Picanyol, y
Jordi Turull i Negre.
El motivo por el que realizo esta solicitud es por FINES DE INVESTIGACIÓN JURÍDICA, puesto
que soy estudiante universitario en la Universidad de Alcalá de Henares y voy a realizar mi
S/REF: 001-058853
N/REF: R/0655/2021; 100-005614
Fecha: La de firma
Dirección:
Administración/Organismo: Ministerio de Justicia
Información solicitada:
Propuestas motivadas para la concesión de indultos
C
Subdirección General de Reclamaciones
Trabajo de fin de Máster sobre el deber de motivación del indulto, y sería de gran utilidad para
mí conocer los detalles concretos de la motivación que se ofreció para conceder el indulto a los
llamados presos del procés; y del mismo modo, también enriquecería de forma indudable el
debate público y académico.
Aunque dichas propuestas motivadas de indulto incluyan información personal o protegida,
no solicito el acceso a los documentos íntegros de las propuestas, sino solamente a aquellas
partes que contengan información no protegida que pueda ser divulgada, en especial, la
motivación jurídica para la concesión de los indultos.
2. Mediante resolución de fecha 22 de julio de 2021, el MINISTERIO DE JUSTICIA contestó al
solicitante lo siguiente:
En fecha 14 de julio de 2021, esta solicitud se recibió en la Subsecretaría de Justicia, fecha a
partir de la cual empieza a contar el plazo de un mes previsto en el artículo 20.1 de la Ley
19/2013, de 9 de diciembre para su resolución.
Una vez analizada la solicitud, esta Subsecretaría de Justicia resuelve conceder el acceso a la
información a que se refiere su solicitud, indicando que el fundamento para conceder los
indultos por los que pregunta es por razones de utilidad pública, de conformidad con el
artículo 11 de la Ley de 18 de junio de 1870, ante la necesidad de restablecer la convivencia y
la concordia en la sociedad catalana y en el conjunto de la sociedad española.
3. Ante esta respuesta, con fecha de entrada el 24 de julio de 2021, el interesado presentó, al
amparo de lo dispuesto en el artículo 24
de la LTAIBG, una reclamación ante el Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno, con el siguiente contenido resumido:
Mi petición de acceso, formalmente, fue concedida por el Ministerio de Justicia en resolución
de 22 de Julio de 2021, pero la respuesta dada es completamente evasiva y a toda luz
insuficiente respecto de los documentos que yo claramente solicité.
Es evidente que el Ministerio de Justicia, en su resolución, no muestra realmente la intención
de conceder el acceso a la información solicitada, a pesar de que el documento formalmente sí
“concede” el acceso; o desde luego no ha sabido entender la solicitud.
La información a la cual yo solicitaba acceso era la siguiente: los documentos que contienen la
propuesta motivada que eleva el Ministro de Justicia para la concesión del indulto a cada uno
de los presos del procés. Es decir, una serie de documentos individuales, cada uno referido al
expediente de indulto de una persona distinta (aunque por abreviar o por ser más
C
comúnmente denominados así, se hable de “presos del procés”); y no una motivación general
para todos ellos, que apenas se limita a remitirse a la Ley de 18 de junio de 1870, y además,
llama la atención por su brevedad, ya que dedica cuatro renglones a esta “motivación”. Todo
ello, como se podrá comprender, no satisface realmente mi petición, porque apenas se
contienen reflexiones ni detalles que puedan ser mínimamente útiles en mi investigación.
Para ilustrar mejor cuáles son los documentos a los que se refiere mi solicitud, adjunto en
“Otros documentos” una captura de pantalla con enlace de la página web del periódico El
Independiente, uno de los medios de comunicación que ha filtrado uno de los informes a los
que me refiero, en este caso concreto, el referido a Oriol Junqueras. Algún otro medio de
comunicación ha filtrado algunos, pero ni son todos ni están completos, y por ello es por lo
que formulé mi solicitud y formulo esta reclamación, para que se dé a conocer al público los
motivos concretos (sobre todo los motivos jurídicos, pero también el resto de motivos) por los
cuales cada una de las personas que integran el grupo de los denominados “presos del procés”
eran merecedores del indulto, a juicio del Gobierno.
Finalmente, cabe añadir que yo solicito el acceso íntegro y total a esos documentos, salvo a
los fragmentos que contengan información personal que no pueda ser divulgada, en cuyo caso
considero que se me deberían facilitar versiones “censuradas” de los mismos documentos, es
decir, libres de la información personal. De este modo, es totalmente compatible proteger los
datos de carácter personal de las personas aludidas en dichas propuestas de indulto con
facilitar el acceso a ésta información, de indudable interés público.
4. Con fecha 26 de julio de 2021, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno remitió el
expediente al MINISTERIO DE JUSTICIA al objeto de que pudiera hacer las alegaciones que
considerase oportunas, contestando el Ministerio lo siguiente:
En la reclamación planteada ante el CTBG y recibida en esta Subsecretaría el 27 de julio de
2021 se informa lo siguiente:
El artículo 15 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, configura la protección de datos
personales como un límite al acceso a la información pública. Analizada la solicitud, esta
Subsecretaría de Justicia considera que opera el artículo precedente, ya que la documentación
e informes solicitados contienen circunstancias personales, familiares y sociales así como
datos de ilícitos penales que no se pueden divulgar sin contar con el consentimiento expreso
del afectado (art. 15.1.2º párrafo Ley 19/2013 y art. 10.1 de la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de
diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales) o
transcurridos los plazos establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del
Patrimonio Histórico Español.
A lo anterior, conviene precisar que la propia Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, establece en su artículo 15.4,
tras haber regulado la forma en que debe procederse si en la información solicitada existen
datos personales, diferenciando según sean o no especialmente protegidos, que: “No será
aplicable lo establecido en los apartados anteriores si el acceso se efectúa previa disociación
de los datos de carácter personal de modo que se impida la identificación de las personas
afectadas”.
Es decir, la Ley 19/2013 contempla la disociación de datos de carácter personal dirigida a
impedir la identificación de las personas afectadas como la vía para conciliar el interés público
en la divulgación de la información y la protección de datos personales, pero de ello se sigue, a
sensu contrario, que una disociación que no cumpla ese objetivo de hacer imposible que sean
identificadas las personas a las que los datos eliminados se refieren, no debe evitar en cambio
que hayan de aplicarse los apartados precedentes del artículo 15.
Así las cosas, la denegación total al acceso a la información de conformidad con el artículo 15
de la Ley 19/2013, esto es, por existir datos personales en los documentos solicitados, viene
motivada por el hecho de que, por las circunstancias personales, familiares y sociales, así
como los datos de ilícitos penales que contiene el expediente, resulta imposible anonimizarlos
parcialmente.
En este sentido, los extremos que no se suprimieran siempre implicarían que, por un mero
razonamiento lógico, se pudieran conocer o deducir otros también categorizados de
personales, de conformidad con la definición de “datos personales” contenida en el artículo 4.
1 del Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril de 2016
relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tratamiento de datos
personales y a la libre circulación de estos datos (en adelante RGPD).
En consecuencia, la anonimización parcial no garantiza suficientemente el derecho a la
protección de datos personales de los implicados (incluso de personas distintas de los
indultados como pudieran ser los funcionarios de los centros penitenciarios que informaron
sobre su conducta en prisión). Es más, debe recordarse que a los efectos del RGPD, los datos
personales merecedores de protección son todos los que se refieren a una persona física
identificada o identificable, es decir, también cuando su identificación sea posible por medios
directos o indirectos.
Como se deduce de la definición contenida en el apartado 1) del artículo 4 del Reglamento, un
identificador directo es la información específica que puede atribuirse a un individuo, como su
nombre o un número de identificación. Un identificador indirecto es cualquier dato (por
ejemplo, una situación geográfica en un momento determinado o una opinión sobre un tema
en particular) que podría utilizarse, ya sea de forma individual o combinada con otros
cuasiidentificadores, por alguien que posea conocimientos sobre ese individuo con el fin de
reidentificarle en el conjunto de datos.
En el caso de los expedientes de indulto cabe suponer que la existencia, no ya de
identificadores directos, sino de cuasi-identificadores que permitan a quien tenga acceso a
ellos tomar conocimiento de la identidad de las personas que puedan ser mencionadas en la
documentación que los integra -y no solamente los penados a los que el indulto se refiere-
será constante, y de ello se sigue que la previa disociación o anonimización de los datos
personales constituya una tarea que razonablemente no podrá concluirse con éxito, es decir,
que no logrará del todo convertir la información en información verdaderamente anónima,
cuya divulgación no represente ningún tipo de amenaza para la protección de datos
personales.
No se debe obviar que el RGPD ha venido a reforzar la protección de datos de carácter
personal, al establecer en su Considerando 7 que: “Estos avances requieren un marco más
sólido y coherente para la protección de datos en la Unión Europea, respaldado por una
ejecución estricta, dada la importancia de generar la confianza que permita a la economía
digital desarrollarse en todo el mercado interior. Las personas físicas deben tener el control de
sus propios datos personales. Hay que reforzar la seguridad jurídica y práctica para las
personas físicas, los operadores económicos y las autoridades públicas”
Y lo que trata de lograr el RGPD, como se expone en el Considerando 10, es “garantizar un
nivel uniforme y elevado de protección de las personas físicas… Debe garantizarse en toda la
Unión que la aplicación de las normas de protección de los derechos y libertades
fundamentales de las personas físicas en relación con el tratamiento de datos de carácter
personal sea coherente y homogénea”.
Por su parte, la Disposición adicional segunda de la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre,
de Protección de Datos Personales, indica que: “La publicidad activa y el acceso a la
información pública regulados por el Título I de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, así como las obligaciones de
publicidad activa establecidas por la legislación autonómica, se someterán, cuando la
información contenga datos personales, a lo dispuesto en los artículos 5.3 y 15 de la Ley
19/2013, en el Reglamento (UE) 2016/679 y en la presente ley orgánica.”
A mayor abundamiento, debe tenerse en cuenta que, aunque no fueran datos especialmente
protegidos, resultaría imperativo realizar una previa ponderación suficientemente razonada
del interés público en la divulgación de la información y los derechos de los afectados cuyos
datos aparezcan en la información solicitada, en particular su derecho fundamental a la
protección de datos de carácter personal, la cual debería basarse en una de las condiciones
previstas en el art. 6 del RGPD. Sin embargo, el reclamante ni siquiera hace el esfuerzo de
motivar la razón por la cual su derecho a la información debe primar frente al derecho de
protección de datos de carácter personal, siendo, además, que él mismo, reconoce que los
expediente contienen datos de esta categoría.
En consecuencia, esta Subsecretaría de Justicia solo puede ratificarse en la resolución
notificada y solicita a ese Consejo de Transparencia y Buen Gobierno que sea desestimada la
reclamación presentada por el interesado.
5. El 1 de septiembre de 2021, en aplicación del art. 82 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, del
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, se concedió audiencia
al reclamante para que, a la vista del expediente, presentase las alegaciones que estimara
pertinentes en defensa de su pretensión, las cuales tuvieron entrada el 3 de septiembre de
2021, con el siguiente contenido resumido:
Considero que esta interpretación de la legislación de protección de datos es totalmente
errónea. Si bien es cierto que el art. 15 de la citada Ley de transparencia configura como un
límite al acceso a la información la existencia en la documentación solicitada de datos
personales que revelen la ideología, afiliación sindical, religión o creencias de las personas
afectadas, estimo que la deducción que hace el Sr. Subsecretario de Justicia según la cual, «a
sensu contrario, una disociación que no cumpla ese objetivo de hacer imposible que sean
identificadas las personas a las que los datos eliminados se refieren, no debe evitar en cambio
que hayan de aplicarse los apartados precedentes del artículo 15», no es correcta.
No parece razonable que se quiera hacer una interpretación del precepto rigorista en extremo
hasta tal punto de hacerle querer decir lo que no dice. El art. 15.4 de la Ley de transparencia
simplemente dice que no son aplicables los límites anteriores de ese mismo artículo si se
produce una disociación de los datos en el acceso a la información o documentos solicitados
de modo que se impida, por el sólo acceso a esos documentos o informaciones, la
identificación de las personas.
De esta manera, lo que debe hacerse es impedirse la identificación personal en el propio
documento o información a la que se solicita acceso, pero no se puede extender esa
prohibición de identificación más allá, porque se está extralimitando del ámbito de la
protección de datos personales en el acceso a la información pública, y más aún en este
supuesto concreto, en el que las personas aludidas de las cuales se solicita información son
personajes públicos, que han tenido y tienen relevancia en el ámbito político y social.
En contra de lo que afirma el Sr. Subsecretario de Justicia, no puede aceptarse que por la
existencia de un «mero razonamiento lógico» (que además no se explica en qué podría
consistir) o por «identificadores indirectos» que impidan la anonimización absoluta de los
datos deba denegarse el acceso a la información. Si aplicásemos este criterio en todo caso,
ello conllevaría a que siempre que se solicitase el acceso a la información relativa a personas
que han desempeñado cargos políticos se les estaría concediendo una protección a sus datos
mayor que a la de cualquier otro ciudadano, porque aplicando el razonamiento del Sr.
Subsecretario, si se tratase de un particular al que no le afectasen esos «identificadores
indirectos» o ese «mero razonamiento lógico» para averiguar su identidad, podría concederse
el acceso a la información; mientras que si se solicita el... (fin de las alegaciones incorporadas
al expediente)
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38.2.c) de la LTAIBG
y en el artículo 8 del Real
Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno
, el Presidente de esta Autoridad Administrativa
Independiente es competente para resolver las reclamaciones que, en aplicación del artículo
24 de la LTAIBG
, se presenten frente a las resoluciones expresas o presuntas recaídas en
materia de acceso a la información.
2. La LTAIBG reconoce en su artículo 12
el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendiendo por tal, según dispone en el artículo 13, "los contenidos o
documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de alguno de los
sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido elaborados o
adquiridos en el ejercicio de sus funciones".
De este modo, la LTAIBG delimita el ámbito material del derecho a partir de un concepto
amplio de información, que abarca tanto documentos como contenidos específicos y se
extiende a todo tipo de “formato o soporte”. Al mismo tiempo, acota su alcance, exigiendo la
concurrencia de dos requisitos que determinan la naturaleza “pública” de las informaciones:
(a) que se encuentren “en poder” de alguno de los sujetos obligados, y (b) que hayan sido
elaboradas u obtenidas “en el ejercicio de sus funciones”.
Cuando se dan estos presupuestos, el órgano competente debe conceder el acceso a la
información solicitada, salvo que justifique de manera clara y suficiente la concurrencia de
una causa de inadmisión o la aplicación de un límite legal.
3. En el presente caso, se solicitó el acceso a “los documentos correspondientes a cada una de
las Propuestas motivadas que elevó el Ministro de Justicia para la concesión del indulto a
determinadas personas, el día 22 de junio de 2021”, en los términos concretos que figuran en
los antecedentes.
La Administración resuelve concediendo el acceso y facilitando la siguiente información al
solicitante: “el fundamento para conceder los indultos por los que pregunta es por razones de
utilidad pública, de conformidad con el artículo 11 de la Ley de 18 de junio de 1870, ante la
necesidad de restablecer la convivencia y la concordia en la sociedad catalana y en el conjunto
de la sociedad española”.
Disconforme con la resolución, el solicitante interpuso reclamación ante este Consejo por
entender que la respuesta “es completamente evasiva y a toda luz insuficiente respecto de los
documentos que yo claramente solicité”, insistiendo en que lo solicitado eran “los
documentos que contienen la propuesta motivada que eleva el Ministro de Justicia para la
concesión del indulto a cada uno de los presos del procés”, y reitera que solicita “el acceso
íntegro y total a esos documentos, salvo a los fragmentos que contengan información
personal que no pueda ser divulgada”.
4. En el examen de la presente reclamación se ha de partir del hecho que la información
solicitada tiene la condición de “información pública” en el sentido del artículo 13 de la
LTAIBG antes reproducido, y de que, por otra parte, el acceso a la misma reviste un indudable
interés público, habida cuenta de la gran repercusión que las decisiones sobre las que versa
han tenido en la opinión pública y en la ciudadanía en general.
El Departamento ministerial aduce, en primer lugar, que “La documentación e informes
obrantes en los expedientes solicitados contienen circunstancias personales, familiares y
sociales así como datos de ilícitos penales que no se pueden divulgar sin contar con el
consentimiento expreso del afectado (art. 15.1.2º párrafo Ley 19/2013 y art. 10.1 de la Ley
Orgánica 3/2018 de 5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los
derechos digitales) o transcurridos los plazos establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985,
de 25 de junio, del Patrimonio Histórico Español.”
Para examinar en qué medida esta afirmación puede servir de base para denegar el acceso a
lo solicitado, conviene recordar el tenor literal de los preceptos legales citados:
Art. 10 LOPDGDD (Tratamiento de datos de naturaleza penal):
1. El tratamiento de datos personales relativos a condenas e infracciones penales, así como a
procedimientos y medidas cautelares y de seguridad conexas, para fines distintos de los de
prevención, investigación, detección o enjuiciamiento de infracciones penales o de
ejecución de sanciones penales, solo podrá llevarse a cabo cuando se encuentre amparado
en una norma de Derecho de la Unión, en esta ley orgánica o en otras normas de rango
legal.
2. El registro completo de los datos referidos a condenas e infracciones penales, así como a
procedimientos y medidas cautelares y de seguridad conexas a que se refiere el artículo 10
del Reglamento (UE) 2016/679, podrá realizarse conforme con lo establecido en la
regulación del Sistema de registros administrativos de apoyo a la Administración de
Justicia.
3. Fuera de los supuestos señalados en los apartados anteriores, los tratamientos de datos
referidos a condenas e infracciones penales, así como a procedimientos y medidas
cautelares y de seguridad conexas solo serán posibles cuando sean llevados a cabo por
abogados y procuradores y tengan por objeto recoger la información facilitada por sus
clientes para el ejercicio de sus funciones.
Art. 15. LTAIBG (Protección de datos personales):
1. Si la información solicitada contuviera datos personales que revelen la ideología, afiliación
sindical, religión o creencias, el acceso únicamente se podrá autorizar en caso de que se
contase con el consentimiento expreso y por escrito del afectado, a menos que dicho
afectado hubiese hecho manifiestamente públicos los datos con anterioridad a que se
solicitase el acceso.
Si la información incluyese datos personales que hagan referencia al origen racial, a la
salud o a la vida sexual, incluyese datos genéticos o biométricos o contuviera datos
relativos a la comisión de infracciones penales o administrativas que no conllevasen la
amonestación pública al infractor, el acceso solo se podrá autorizar en caso de que se
cuente con el consentimiento expreso del afectado o si aquel estuviera amparado por una
norma con rango de ley.
2. Con carácter general, y salvo que en el caso concreto prevalezca la protección de datos
personales u otros derechos constitucionalmente protegidos sobre el interés público en la
divulgación que lo impida, se concederá el acceso a información que contenga datos
meramente identificativos relacionados con la organización, funcionamiento o actividad
pública del órgano.
3. Cuando la información solicitada no contuviera datos especialmente protegidos, el órgano
al que se dirija la solicitud concederá el acceso previa ponderación suficientemente
razonada del interés público en la divulgación de la información y los derechos de los
afectados cuyos datos aparezcan en la información solicitada, en particular su derecho
fundamental a la protección de datos de carácter personal.
Para la realización de la citada ponderación, dicho órgano tomará particularmente en
consideración los siguientes criterios:
a) El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos
establecidos en el artículo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio
Histórico Español.
b) La justificación por los solicitantes de su petición en el ejercicio de un derecho o el
hecho de que tengan la condición de investigadores y motiven el acceso en fines
históricos, científicos o estadísticos.
c) El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los documentos
únicamente contuviesen datos de carácter meramente identificativo de aquéllos.
d) La mayor garantía de los derechos de los afectados en caso de que los datos
contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad, o se
refieran a menores de edad.
4. No será aplicable lo establecido en los apartados anteriores si el acceso se efectúa previa
disociación de los datos de carácter personal de modo que se impida la identificación de
las personas afectadas.
5. La normativa de protección de datos personales será de aplicación al tratamiento
posterior de los obtenidos a través del ejercicio del derecho de acceso.
De la mera lectura de los preceptos legales invocados se infiere con claridad que no permiten
fundar, en los términos expuestos por el Ministerio, la afirmación categórica de que el hecho
de que los documentos e informes obrantes en los expedientes contengan circunstancias
personales, familiares y datos de ilícitos penales impide divulgarlos “sin contar con el
consentimiento expreso del afectado”.
Como se puede apreciar, el artículo 15 de la LTAIBG dispone un régimen diferenciado de
criterios de solución de los conflictos entre el derecho de acceso a la información pública y el
derecho a la protección de los datos de carácter personal, distinguiendo en función de la
naturaleza de los datos afectados. Así, por un lado, establece en el apartado segundo una
presunción general favorable al acceso cuando se trate de datos meramente identificativos
relacionados con la organización, funcionamiento o actividad pública del órgano. Por otra
parte, en el apartado tercero, dispone que cuando la información solicitada no contenga
datos especialmente protegidos, se habrá de conceder el acceso ponderando caso por caso el
interés público en la divulgación de la información y los derechos de los afectados. Y,
únicamente en relación con una serie de datos personales que integran categorías especiales,
los cuales, por su mayor sensibilidad, requieren una protección reforzada porque su
conocimiento o divulgación pública es capaz de causar una mayor afectación en la esfera de
los derechos personales, se dispone un régimen de mayor resistencia frente al derecho de
acceso a la información pública, exigiendo, en unos casos (datos que revelen ideología,
afiliación sindical, religión o creencias) el consentimiento expreso y por escrito del afectado, a
menos que los hubiese hecho manifiestamente públicos con anterioridad a la solicitud y, en
los demás supuestos (datos que hagan referencia al origen racial, a la salud, o a la vida sexual,
datos genéticos o biométricos y datos relativos a la comisión de infracciones penales o
administrativas que no conllevasen la amonestación pública al infractor), el consentimiento
expreso del afectado o que el acceso esté amparado por una norma con rango de ley.
Este Consejo no puede por tanto compartir la afirmación realizada por la Administración
según la cual del artículo 15.1.2º párrafo de la LTAIBG y del artículo 10.1 de la LOPDGDD se
deriva que los documentos e informaciones que contienen circunstancias personales,
familiares y sociales, así como datos de ilícitos penales, “no se pueden divulgar sin contar con
el consentimiento expreso del afectado”, pues, como hemos visto, las tres primeras
categorías de datos (circunstancias personales, familiares y sociales) se rigen por lo previsto
en el apartado tercero del artículo 15 LTAIBG, de modo que cuando se solicite el acceso a los
documentos que los contengan el órgano al que se dirija la solicitud deberá resolver sobre el
acceso previa ponderación de los derechos e intereses concurrentes, sin necesidad de recabar
el consentimiento expreso del afectado. En lo que respecta a los “datos de ilícitos penales”,
tampoco es correcto afirmar que sólo se pueden divulgar con el consentimiento expreso del
afectado, pues no es eso lo que establece el art. 10.1 LOPGDD, sino que su tratamiento para
fines distintos de los allí previstos “sólo podrá llevarse a cabo cuando se encuentre amparado
en una norma de Derecho de la Unión, en este ley orgánica o en otras normas de rango
legal”. En esta misma línea, en el párrafo segundo del art. 15.1 se dispone que el acceso a los
datos relativos a la comisión de infracciones penales se podrá autorizar, no sólo cuando se
cuente con el consentimiento expreso del afectado, sino también cuando “estuviera
amparado por una norma con rango de Ley”.
A todo ello hay que añadir que, el hecho de que los documentos o informaciones objeto de
una solicitud de acceso contengan determinados datos de carácter personal, no ha de
conducir, como regla, a denegar por entero el acceso a los mismos, pues, habida cuenta de
que esta circunstancia se da en un elevado porcentaje de supuestos, de procederse siempre
así, el derecho de acceso a la información pública quedaría reducido a un ámbito marginal. En
tales casos, al igual que sucede en todos los supuestos de conflicto entre derechos, la decisión
sobre el acceso a la información pública ha de adoptarse con arreglo al principio de
proporcionalidad, que obliga a no sacrificar ninguno de los derechos concurrentes más allá de
lo necesario para conferir eficacia al otro en el caso concreto. La propia LTAIBG incorpora
directamente en su artículo 16 los postulados de este principio, al imponer la obligación de
conceder el acceso parcial cuando la totalidad de la información no se vea afectada por
alguno de los límites legales. Y, para los supuestos de colisión con el derecho a la protección
de los datos personales, la LTAIBG habilita expresamente la aplicación del principio de
proporcionalidad mediante la previsión de su artículo 15.4, según el cual: “no será de
aplicación lo establecido en los apartados anteriores si el acceso se efectúa previa disociación
de los datos de carácter personal de modo que se impida la identificación de las personas
afectadas”. Como consecuencia de ello, sólo cabría conceder prevalencia plena al derecho a
la protección de datos personales y denegar el acceso a la información en su totalidad cuando
el proceso de anonimización no sea técnicamente viable o cuando, con los medios
disponibles, no se pueda llevar a cabo de una manera que proporcione suficientes garantías
frente a los riesgos de reidentificación.
5. El Ministerio rechaza la posibilidad de conceder un acceso parcial a la información solicitada
alegando que “por las circunstancias personales, familiares y sociales, así como los datos de
ilícitos penales que contiene el expediente, resulta imposible anonimizarlos parcialmente”. En
apoyo de esta tesis sostiene que “los extremos que no se suprimieran siempre implicarían
que, por un mero razonamiento lógico, se pudieran conocer o deducir otros también
categorizados como datos personales”, de modo que, a su juicio, “la anonimización parcial no
garantiza suficientemente el derecho a la protección de los datos personales de los
implicados”.
En relación con esta argumentos se ha de señalar, en primer término, que la normativa de
protección de datos exige que el responsable del tratamiento deberá ejecutar los procesos de
anonimización con arreglo al estado actual de la técnica y con la diligencia debida para
eliminar o minimizar en todo lo posible el riesgo de reideintificación. En segundo lugar, ha de
tenerse en cuenta que, de exigirse siempre un grado de garantía absoluta a la anonimización
como el que el Departamento ministerial pretende en su argumentación, no sería posible
publicar la mayoría de las sentencias penales condenatorias, lo cual no sólo resultaría
incompatible con el principio de publicidad de las actuaciones judiciales, sino que se
contradice abiertamente con la realidad porque, como es sabido, el Consejo General del
Poder Judicial tiene encomendada por el art. 560.1.10ª LOPJ “la publicación oficial de las
sentencias y demás resoluciones que se determinen del Tribunal Supremo y del resto de
órganos judiciales”, asegurando el cumplimiento de la legislación en materia de protección de
datos personales, tarea que viene realizando regularmente tras el correspondiente proceso
de anonimización, sin considerar que ello resulte imposible. De hecho, cualquiera puede
acceder a la resolución judicial que condena a los responsables de los delitos objeto de los
indultos sobre los que versa la solicitud de acceso de la que trae causa la presente
reclamación en la base de datos pública gestionada por el Centro de Documentación Judicial.
En este sentido, no parece justificado exigir, a efectos del reconocimiento del derecho de
acceso a los expedientes de indulto, un estándar superior a la anonimización de los datos
relativos a condenas e infracciones penales que el que se aplica a la publicación oficial de las
sentencias penales.
Por otra parte, a la hora de valorar el riesgo residual de reidentificación y ponderarlo con el
interés público en el acceso a la información, se ha de tener en cuenta el impacto que la
eventual vinculación a posteriori de los datos en cuestión con una persona física
individualizada puede causar en su esfera de derechos, atendiendo a las circunstancias
particulares concurrentes en cada caso concreto. En el que aquí nos ocupa, se dan muy
relevantes singularidades que necesariamente han de valorarse en el proceso de ponderación
entre los derechos e intereses concurrentes.
En primer lugar, se da la particularidad de que las informaciones concernientes a las
infracciones y condenas penales de las personas afectadas han sido objeto de máxima
publicidad, habiéndose difundido ampliamente en todos los medios de comunicación y,
además, continúan siendo públicamente accesibles en las hemerotecas digitales mediante
una sencilla búsqueda nominativa en Internet. A ello se suma, en segundo término, que los
reales decretos mediante los que se concedieron los indultos se encuentran publicados en el
Boletín Oficial del Estado, y en ellos se consignan expresamente las condenas y los
correspondientes delitos, siendo toda estas informaciones accesibles al público sin
anonimizar y sin restricción alguna. Finalmente, tampoco se puede desconocer en este
contexto que el propio Tribunal Supremo ha publicado sin anonimizar y mantiene libremente
accesible en su página web el informe emitido en virtud de lo dispuesto en el artículo 23 de la
Ley de Indulto, de 18 de junio de 1870.
Teniendo presente todas las circunstancias singulares concurrentes en el presente caso, este
Consejo considera que, en lugar de denegar en bloque el acceso a toda la información
solicitada, se debe optar por una solución más ajustada a las exigencias del principio de
proporcionalidad, que permita cohonestar la protección de los derechos e intereses en
conflicto, optimizando su eficacia. Dicha solución consiste en otorgar el acceso a la
documentación anonimizada y suprimiendo, además, todas las circunstancias personales,
familiares y sociales que en ella figuren, respecto de las cuales no cabe apreciar un interés
público prevalente que justifique el acceso a las mismas.
De este modo, no se sacrifica por entero el derecho de acceso a la información pública cuyo
ejercicio en este caso entronca directamente con los fines de la transparencia proclamados
por las Cortes Generales en el Preámbulo de la LTAIBG, habida cuenta de que se trata de una
decisión gubernamental de gran relevancia política e institucional que ha suscitado un gran
interés en la ciudadanía. Y, al mismo tiempo, con esta solución se preservan adecuadamente
los derechos de los afectados y, en particular, su derecho fundamental a la protección de
datos de carácter personal. Habida cuenta de que los datos relativos a las condenas e
infracciones penales son manifiestamente públicos, el impacto en la esfera de los derechos de
los afectados derivado de una eventual actualización del riesgo de reidentificación tras la
publicación de la documentación solicitada con una correcta anonimización que incluya
también la supresión de las circunstancias personales, familiares y sociales que en ella se
recojan, es prácticamente nulo, pues los únicos datos personales que en tal caso se podrían
vincular a las personas indirectamente identificadas serían, precisamente, los referidos a las
infracciones y condenas que ya son de público conocimiento o de libre acceso.
En definitiva, por las razones expuestas, procede estimar la presente reclamación e instar al
Ministerio a facilitar la información debidamente anonimizada y excluyendo o eliminando
todos los contenidos relativos a circunstancias personales, familiares y sociales que, en su
caso, figuren en los documentos
.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los antecedentes y fundamentos jurídicos descritos, procede
PRIMERO: ESTIMAR la reclamación presentada por frente a
la resolución del MINISTERIO DE JUSTICIA, de fecha 22 de julio de 2021.
SEGUNDO: INSTAR al MINISTERIO DE JUSTICIA a que, en el plazo máximo de 15 días hábiles,
remita a la siguiente información:
- Los documentos correspondientes a cada una de las Propuestas motivadas que
elevó el Ministro de Justicia para la concesión del indulto a las siguientes
personas, el día 22 de junio de 2021:
Dolors Bassa i Coll, Jordi Cuixart i Navarro, Carme Forcadell i Lluís, Joaquim Forn i
Chiarello, Oriol Junqueras i Vies, Raül Romeva i Rueda, Josep Rull i Andreu, Jordi
Sánchez i Picanyol, y Jordi Turull i Negre.
La información deberá proporcionarse debidamente anonimizada y excluyendo o
eliminando todos los contenidos relativos a circunstancias personales, familiares y
sociales que, en su caso, figuren en los documentos.
TERCERO: INSTAR al MINISTERIO DEL INTERIOR a que, en el mismo plazo máximo, remita a
este Consejo de Transparencia copia de la información enviada al reclamante.
De acuerdo con el artículo 23, número 1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia,
Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, la Reclamación prevista en el artículo 24 de la
misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento Administrativo
Común de las Administraciones Públicas.
Contra la presente Resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer Recurso
Contencioso-Administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-Administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de la
Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo: José Luis Rodríguez Álvarez
Advertido error material en la resolución de fecha 30 de marzo de 2022, dictada en el expediente de
reclamación: S/REF: 001-058853; N/REF: R/0655/2021; (100-005614), se procede a realizar la oportuna
rectificación, conforme al art. 109.2 de la Ley 39/2015, del Procedimiento Administrativo Común:
En el apartado III RESOLUCIÓN donde dice:
TERCERO: INSTAR al MINISTERIO DEL INTERIOR a que, en el mismo plazo máximo, remita a este
Consejo de Transparencia copia de la información enviada al reclamante
Debe decir:
TERCERO: INSTAR al MINISTERIO DE JUSTICIA a que, en el mismo plazo máximo, remita a este
Consejo de Transparencia copia de la información enviada al reclamante
Esta rectificación no incide en el acuerdo final adoptado en dicha resolución.