El ciudadano solicitó al Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades el informe del Comité Asesor sobre su valoración de actividad investigadora. Ante la falta de respuesta, reclamó al Consejo de Transparencia y Buen Gobierno. El Consejo decidió inadmitir la reclamación por aplicar la técnica del 'espigueo normativo' al basar la solicitud en la Ley 39/2015 y la reclamación en la LTAIBG.
Puntos clave de la argumentación
1
El Consejo rechaza la denominada técnica del 'espigueo normativo', que consiste en seleccionar normas favorables de distintos cuerpos normativos para crear un régimen jurídico ad hoc.
2
Se considera incompatible que el ciudadano fundamente la solicitud original en el derecho de acceso a los expedientes de la Ley 39/2015 y posteriormente recurra basándose en la Ley de Transparencia (LTAIBG).
3
La aplicación de esta doctrina se fundamenta en la garantía del principio de seguridad jurídica para evitar la confusión normativa.
Texto completo
PRESIDENCIA
RESOLUCIÓN
S/REF:
N/REF: R/0612/2018 (100-001694)
FECHA: 5 de diciembre de 2018
ASUNTO: Resolución de Reclamación presentada al amparo del artículo 24 de la
Ley 19/
2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, acceso a la información
pública y buen gobierno
En respuesta a la Reclamación presentada por , con
entrada el 22 de octubre de 2018, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno,
considerando los antecedentes y fundamentos jurídicos que se especifican a
continuación, adopta la siguiente RESOLUCIÓN:
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente,
solicitó al MINISTERIO DE CIENCIA,
INNOVACIÓN Y UNIVERSIDADES, el día 30 de junio de 2018 y en base al artículo
53.1 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común
de las Administraciones Públicas, la siguiente información:
xCon fecha 15 de junio de 2018, he recibido copia telemática de la Resolución
del Pleno de la Comisión Nacional Evaluadora de la Actividad Investigadora
(CNEAI) de 6 de junio de 2018 en la que se me notifica la VALORACIÓN
POSITIVA DEL TRAMO 2012-2017 (Código de solicitud: CNEAI-17/06781)
xDeseando conocer, por motivos académicos, la valoración individualizada de
las aportaciones presentadas para la evaluación del citado tramo, solicito:
oQue, en virtud de lo prevenido en la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del
Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
(art. 53. 1), se me facilite el conocimiento (por vía telemática o postal)
del informe suscrito por el Comité Asesor correspondiente respecto a la
evaluación del tramo solicitado.
No consta respuesta de la Administración.
2. Ante esta falta de contestación, presentó
Reclamación ante este Consejo de Transparencia, con entrada el 22 de octubre de
2018, al amparo de lo previsto en el artículo 24 de la LTAIBG, argumentando
básicamente lo siguiente:
xHe solicitado a la Comisión Nacional Evaluadora de la Actividad Investigadora
(CNEAI) información sobre el expediente completo, con el informe del Comité
Asesor, de la evaluación favorable de mi actividad investigadora
correspondiente al período 2012-2017.
xLa solicitud tuvo entrada en el Ministerio de Educación en fecha 04/07/2018, no
habiéndose obtenido respuesta alguna hasta la fecha.
xEl motivo de la solicitud se corresponde con mi interés, a efectos curriculares,
por conocer la valoración de las publicaciones presentadas efectuada por el
Comité Asesor correspondiente.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 24 de la LTAIBG, en relación con el
artículo 8 del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, el Presidente de este
Organismo es competente para resolver las reclamaciones que, con carácter
potestativo y previo a un eventual Recurso Contencioso-Administrativo, se
presenten en el marco de un procedimiento de acceso a la información.
2. La Ley 19/2013, de 19 de diciembre, de Transparencia, acceso a la información
pública y buen gobierno reconoce en su artículo 12 el derecho de todas las
personas a acceder a la información pública, entendida, según el artículo 13 de la
misma norma, como “los contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato
o soporte, que obren en poder de alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de
aplicación de este título y que hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio
de sus funciones”.
Por lo tanto, la Ley define el objeto de una solicitud de acceso a la información en
relación a información que ya existe, por cuanto está en posesión del Organismo
que recibe la solicitud, bien porque él mismo la ha elaborado o bien porque la ha
obtenido en ejercicio de las funciones y competencias que tiene encomendadas.
3. En el presente caso, debe hacerse una aclaración que afecta al procedimiento
aplicable a la tramitación de las solicitudes de acceso a la información así como a
las posteriores reclamaciones que se presenten ante este Consejo de
Transparencia.
El Reclamante realizó la solicitud de acceso a la información en base al artículo
53.1 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común
de las Administraciones Públicas, que establece que Además del resto de
derechos previstos en esta Ley, los interesados en un procedimiento
administrativo, tienen los siguientes derechos:
a) A conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitación de los
procedimientos en los que tengan la condición de interesados; el sentido del
silencio administrativo que corresponda, en caso de que la Administración no dicte
ni notifique resolución expresa en plazo; el órgano competente para su
instrucción, en su caso, y resolución; y los actos de trámite dictados. Asimismo,
también tendrán derecho a acceder y a obtener copia de los documentos
contenidos en los citados procedimientos.
Quienes se relacionen con las Administraciones Públicas a través de medios
electrónicos, tendrán derecho a consultar la información a la que se refiere el
párrafo anterior, en el Punto de Acceso General electrónico de la Administración
que funcionará como un portal de acceso. Se entenderá cumplida la obligación de
la Administración de facilitar copias de los documentos contenidos en los
procedimientos mediante la puesta a disposición de las mismas en el Punto de
Acceso General electrónico de la Administración competente o en las sedes
electrónicas que correspondan.
b) A identificar a las autoridades y al personal al servicio de las Administraciones
Públicas bajo cuya responsabilidad se tramiten los procedimientos.
c) A no presentar documentos originales salvo que, de manera excepcional, la
normativa reguladora aplicable establezca lo contrario. En caso de que,
excepcionalmente, deban presentar un documento original, tendrán derecho a
obtener una copia autenticada de éste.
d) A no presentar datos y documentos no exigidos por las normas aplicables al
procedimiento de que se trate, que ya se encuentren en poder de las
Administraciones Públicas o que hayan sido elaborados por éstas.
e) A formular alegaciones, utilizar los medios de defensa admitidos por el
Ordenamiento Jurídico, y a aportar documentos en cualquier fase del
procedimiento anterior al trámite de audiencia, que deberán ser tenidos en cuenta
por el órgano competente al redactar la propuesta de resolución.
f) A obtener información y orientación acerca de los requisitos jurídicos o técnicos
que las disposiciones vigentes impongan a los proyectos, actuaciones o
solicitudes que se propongan realizar.
g) A actuar asistidos de asesor cuando lo consideren conveniente en defensa de
sus intereses.
h) A cumplir las obligaciones de pago a través de los medios electrónicos
previstos en el artículo 98.2.
i) Cualesquiera otros que les reconozcan la Constitución y las leyes.
Sin embargo, la Reclamación posterior presentada ante este Consejo de
Transparencia se realiza en base a la LTAIBG.
4. Atendiendo lo anterior, ha de señalarse que la llamada "técnica del espigueo"
consiste en mantener la validez de las normas favorables e impugnar la de otras
que puedan tener relación con ellas o, dicho de otra manera, utilizar en un
procedimiento la norma que más conviene en cada momento, desechando otra
que no interesa. O incluso, seleccionar los artículos más favorables -o sólo parte
de ellos- de diferente normativa, en principio incompatibles, para ejercer o disfrutar
de un derecho.
El Tribunal Supremo la denomina rechazable técnica del "espigueo normativo"
(por todas, STS de 15 de septiembre de 2014 y las que en ella se citan).
Este Consejo de Transparencia ya ha hecho uso de esta teoría en alguna ocasión.
Así, en el procedimiento RT/0258/2016, finalizado mediante resolución de 23 de
enero de 2017, se razonaba lo siguiente: “(…) este Consejo considera que no
resulta posible acudir por el ciudadano o por la Administración a la técnica del
“espigueo” consistente en seleccionar las normas más favorables de distintos
cuerpos normativos para dotarse, así, de un régimen jurídico ad hoc y
desvinculado de los cauces legalmente establecidos para la creación de un
derecho. Entre otros fundamentos de tal aseveración se encuentra la garantía del
principio de seguridad jurídica, principio que se entiende como la certeza sobre el
ordenamiento jurídico aplicable y los intereses jurídicamente tutelados,
procurando “la claridad y no la confusión normativa”, así como “la expectativa
razonablemente fundada del ciudadano en cuál ha de ser la actuación del poder
en la aplicación del Derecho” - SSTC 46/1990, de 15 de marzo, F.J. 7; 36/1991,
de 14 de febrero, F.J. 5; y 37/2012, de 19 de marzo, F.J. 8, entre otras-.
Estos argumentos son perfectamente aplicables al presente caso.
Por lo expuesto, la presente Reclamación debe ser inadmitida a trámite.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los Antecedentes y Fundamentos Jurídicos descritos, procede
INADMITIR a trámitela Reclamación presentada por
, con entrada el 22 de octubre de 2018, contra el MINISTERIO DE CIENCIA,
INNOVACIÓN Y UNIVERSIDADES.
De acuerdo con el artículo 23, número 1, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, la Reclamación
prevista en el artículo 24 de la misma tiene la consideración de sustitutiva de los
recursos administrativos, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 112.2 de la
Ley 39/2015, de 1 de octubre, de Procedimiento Administrativo Común de las
Administraciones Públicas.
En consecuencia, contra la presente Resolución, que pone fin a la vía administrativa,
únicamente cabe, en caso de disconformidad, la interposición de Recurso
Contencioso-Administrativo ante los Juzgados Centrales de lo Contencioso-
Administrativo de Madrid en plazo de dos meses a contar desde el día siguiente al de
su notificación, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1, c), de la Ley 29/1998,
de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
P.V. (Art. 10 del R.D. 919/2014)
EL SUBDIRECTOR GENERAL DE
TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO
Fdo: Francisco Javier Amorós Dorda