El ciudadano solicitó al Gobierno de Melilla información sobre expedientes abiertos a residencias de mayores entre 2014 y 2019. Ante la falta de respuesta, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno estima la reclamación, instando al IMSERSO-Melilla a facilitar los datos al no existir límites legales justificados que impidan su acceso.
Puntos clave de la argumentación
1
La Administración no puede alegar la falta de uso del Portal de Transparencia como defecto formal, ya que la presentación presencial o en registros oficiales es un medio legalmente válido según la Ley 39/2015.
2
El silencio administrativo tras el plazo de un mes contraviene el principio de eficacia administrativa recogido en el artículo 103.1 de la Constitución española.
3
La limitación por intereses económicos y comerciales requiere la acreditación de un daño indubitado, concreto y sustancial mediante un test de daño, lo cual no ha ocurrido en este caso.
4
Prevalece el interés público en conocer la situación real de los centros de cuidado de mayores debido a la vulnerabilidad del colectivo atendido frente a hipotéticos daños a la imagen comercial de las empresas.
5
El derecho de acceso a la información debe interpretarse de forma amplia, mientras que los límites del artículo 14 de la LTAIBG deben aplicarse de forma estricta y restrictiva.
Texto completo
Subdirección General de Reclamaciones
Resolución 480/2020
I. ANTECEDENTES
1. Según se desprende de la documentación obrante en el expediente, el reclamante solicitó al
GOBIERNO DE MELILLA, al amparo de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia,
acceso a la información pública y buen gobierno
(en adelante LTAIBG), con fecha 6 de mayo
de 2020, la siguiente información:
Expedientes abiertos entre 2014 y 2019, ambos inclusive, a las residencias de mayores de la
Comunidad. En concreto, se pide conocer:
a. La denominación del centro expedientado.
b. La empresa titular del centro expedientado.
c. La fecha del expediente.
d. El motivo del expediente.
S/REF:
N/REF: R/0480/2020; 100-004007
Fecha: La de firma
Dirección:
Administración/Organismo: Mi
nisterio de Derechos Sociales y Agenda 2030
Información solicitada: Expedientes abiertos a residencias de mayores en 2014-2019
Subdirección General de Reclamaciones
2. El 14 de mayo de 2020, el GOBIERNO DE MELILLA, receptor de la solicitud de información en
atención a la naturaleza de lo solicitado, remitió la solicitud al IMSERSO-MELILLA, previa
comunicación al interesado y de acuerdo con lo establecido en el artículo 22.3 del
Reglamento de Transparencia y Acceso a la Información Pública ( RTIP) de la Ciudad Autónoma
de Melilla (BOME 5357, de 19 de julio de 2016), redactado conforme al artículo 19 de la Ley
19/2013 de 10 de diciembre, de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Buen
Gobierno.
3. Mediante escrito de entrada el 6 de agosto de 2020, el interesado presentó, al amparo de lo
dispuesto en el artículo 24
de la LTAIBG, una reclamación ante el Consejo de Transparencia y
Buen Gobierno con base en los siguientes argumentos:
Primero.– Con fecha de 6 de mayo de 2020, se plantearon ante el Gobierno de Melilla 11
solicitudes de información, de acuerdo con el derecho de acceso a la información pública, cuyo
contenido literal era el siguiente: (…)
Segundo.– Las solicitudes de información se presentaron durante el estado de alarma, cuando
estaban suspendidos los plazos administrativos. Sin embargo, el Real Decreto 537/2020, de 22
de mayo, por el que se prorrogaba el estado de alarma, levantó la suspensión de los plazos
procesales, administrativos y de prescripción y caducidad desde el 1 de junio.
Tercero.– El Gobierno de Melilla no ha respondido a ninguna de las 11 solicitudes de acceso a
la información pública planteadas. Ni siquiera ha comunicado el inicio de la tramitación del
expediente.
La Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen
gobierno, establece en su artículo 20.1 que “la resolución en la que se conceda o deniegue el
acceso deberá notificarse al solicitante y a los terceros afectados que así lo hayan solicitado
en el plazo máximo de un mes desde la recepción de la solicitud por el órgano competente
para resolver”. Y en el artículo 20.4 se determina que “transcurrido el plazo máximo para
resolver sin que se haya dictado y notificado resolución expresa se entenderá que la solicitud
ha sido desestimada”. Por tanto, se debe entender que el Gobierno de Melilla ha desestimado
las 11 solicitudes de acceso a la información pública planteada s.
Por todo lo expuesto, se SOLICITA al Consejo de Transparencia y Buen Gobierno que atienda la
presente reclamación, al amparo del artículo 24 de la Ley 19/2013, e inste al Gobierno de
Melilla a cumplir con su obligación de facilitar la información solicitada y responder a las 11
solicitudes planteadas.
4. Con fecha 11 de agosto de 2020, el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno remitió el
expediente al MINISTERIO DE DERECHOS SOCIALES Y AGENDA 2030, al objeto de que se
pudieran hacer las alegaciones que se considerasen oportunas. La respuesta a la solicitud de
alegaciones tuvo entrada el 1 de septiembre de 2020, e indicaba lo siguiente:
Con fecha 11-08-2020, la Unidad de Información de Transparencia del Ministerio de Derechos
Sociales y Agenda 2030 nos informa que tuvieron entrada a través del Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno, 11 solicitudes de requerimiento por no contestación por parte
de la Dirección Territorial de Melilla del Imserso, (Nº de entrada 100-003999 a 100-004009), a
una serie de solicitudes de información, que según el reclamante fueron remitidas al amparo
de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen
gobierno.
Las solicitudes se presentaron ante la Oficina de Registro de la Ciudad Autónoma de Melilla, y
desde la D.T de Melilla se informa que solo 2 de estas solicitudes han tenido entrada en el
Registro de dicha Entidad, y se constata que han sido recibidas a través de GEISER, no a través
del cauce legal establecido para llevar a cabo este tipo de solicitudes.
La D.T de Melilla está recopilando la información solicitada que esté relacionada con la
Residencia del Imserso de Melilla, concretamente la solicitada con respecto a los datos de
mortalidad de personas residentes y el nº de plazas ocupadas en la misma y tipo de Centro.
Todas las solicitudes de información recibidas por nuestro Organismo se encauzan a través de
la Unidad de Información de Transparencia del Ministerio de Derechos Sociales y Agenda 2030
y del aplicativo GESAT, siendo contestadas en plazo todas ellas.
En este caso, desde los Servicios Centrales del Imserso no se ha tenido constancia de dichas
solicitudes de información, ni tampoco desde la D.T de Melilla por los cauces legalmente
establecidos para su contestación a través de las prescripciones recogidas en la Ley 19/2013.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 24 de la LTAIBG
, en relación con el artículo 8
del Real Decreto 919/2014, de 31 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto del Consejo
de Transparencia y Buen Gobierno
, la Presidencia de este Organismo es competente para
resolver las reclamaciones que, con carácter previo a un eventual y potestativo Recurso
Contencioso-Administrativo, se presenten en el marco de un procedimiento de acceso a la
información.
2. La LTAIBG, en su artículo 12
, regula el derecho de todas las personas a acceder a la
información pública, entendida, según el artículo 13 de la misma norma, como "los
contenidos o documentos, cualquiera que sea su formato o soporte, que obren en poder de
alguno de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de este título y que hayan sido
elaborados o adquiridos en el ejercicio de sus funciones".
Por lo tanto, la Ley define el objeto de una solicitud de acceso a la información en relación a
información que ya existe, por cuanto está en posesión del Organismo que recibe la solicitud,
bien porque él mismo la ha elaborado o bien porque la ha obtenido en ejercicio de las
funciones y competencias que tiene encomendadas.
3. Como cuestión de carácter formal que ha afectado a la tramitación de la presente
reclamación, cabe aludir a la suspensión de términos y plazos administrativos establecida en
el apartado 1, de la Disposición Adicional Tercera, del Real Decreto 463/2020, de 14 de
marzo, por el que se declara el Estado de alarma
para la gestión de la situación de crisis
sanitaria ocasionada por el COVID-19, suspensión que ha finalizado mediante el Real Decreto
537/2020, de 22 de mayo, por el que se prorroga el estado de alarma declarado por el Real
Decreto 463/2020, de 14 de marzo, que señala en relación con los plazos: Artículo 9. Plazos
administrativos suspendidos en virtud del Real Decreto 463/2020, de 14 de marzo. Con efectos
desde el 1 de junio de 2020, el cómputo de los plazos administrativos que hubieran
sido suspendidos se reanudará, o se reiniciará, si así se hubiera previsto en una norma con
rango de ley aprobada durante la vigencia del estado de alarma y sus prórrogas.
https://www.boe.es/diario boe/txt.php?id=BOE-A-2020-3692
No obstante esta situación excepcional, la Administración ha dispuesto de tiempo suficiente
para contestar desde la reanudación de los términos y plazos administrativos, el 1 de junio de
2020.
A este respecto, debe indicarse que el artículo 20.1 de la LTAIBG señala que La resolución en
la que se conceda o deniegue el acceso deberá notificarse al solicitante y a los terceros
afectados que así lo hayan solicitado en el plazo máximo de un mes desde la recepción de la
solicitud por el órgano competente para resolver. Este plazo podrá ampliarse por otro mes en
el caso de que el volumen o la complejidad de la información que se solicita así lo hagan
necesario y previa notificación al solicitante.
En el caso que nos ocupa, tal y como se ha indicado en los antecedentes de hecho y consta en
el expediente, la Administración no respondió al reclamante en el plazo de un mes para
resolver.
En este sentido, se recuerda que la Administración debe prever y realizar las actuaciones que
internamente sean necesarias para evitar demoras innecesarias y perjudiciales para los
derechos de los solicitantes. La LTAIBG establece un procedimiento ágil, con un breve plazo
de respuesta y dispone la creación de unidades de información en la Administración General
del Estado, lo que facilita el conocimiento por parte del ciudadano del órgano ante el que
deba presentarse la solicitud así como del competente para la tramitación.
Este Consejo de Transparencia ya se ha pronunciado en casos precedentes (por ejemplo, en el
expediente R/0100/2016
o más recientes R/0234/2018
y R/0543/2018
) sobre esta dilación
en la tramitación de la solicitud por parte de la Administración, llegando a la conclusión de
que este lapso de tiempo, no achacable al solicitante sino a la Administración, corre en contra
de los intereses del primero, lo que contradice el principio de eficacia administrativa del
artículo 103.1 de la Constitución española, según el cual "La Administración Pública sirve con
objetividad los intereses generales y actúa de acuerdo con los principios de eficacia, jerarquía,
descentralización, desconcentración y coordinación con sometimiento pleno a la Ley y al
Derecho". La categorización como principio por la Constitución del deber de ser eficaz,
comporta que la Administración ha de ajustarse en su actuación, no sólo al principio de
legalidad, sino que, además, deberá poner todos los medios materiales y humanos para llevar
a cabo el fin que la propia Constitución le asigna: la consecución del interés general.
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluciones/resoluciones AGE/AGE 2016/06.html
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluciones/resoluciones AGE/AGE 2018/07.html
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluciones/resoluciones AGE/AGE 2018/11.html
4. Asimismo, alega la Administración que la solicitud no fue enviada a través del cauce legal,
pudiéndose entender de esta afirmación que la única vía que considera legal es el Portal de
Transparencia.
En este punto, cabe decir que el Portal de Transparencia se crea, según dispone el Preámbulo
de la Ley de Transparencia (LTAIBG) para favorecer de forma decidida el acceso de todos a la
información e incluirá, además de la información sobre la que existe una obligación de
publicidad activa, aquella cuyo acceso se solicite con mayor frecuencia.
Además de las funcionalidades destinadas al cumplimiento de las obligaciones de publicidad
activa, el Portal de la Transparencia tiene la naturaleza de vía de presentación de solicitudes
de acceso dirigidas a organismos de la Administración General del Estado y entidades
dependientes. A tal fin, incorpora un gestor de expedientes que facilita la gestión de las
solicitudes de acceso así como el desarrollo de las funciones encomendadas a las Unidades de
Información recogidas en el art. 21 de la LTAIBG.
No obstante, el Portal de la Transparencia no puede configurarse como el único medio para
poder presentar una solicitud de información, de tal manera que se excluyan otras vías, sin ir
más lejos, la presentación presencial, circunstancia que propiciaría un perjuicio a los
interesados que no deseen o no les sea posible usar la vía electrónica del Portal de la
Transparencia u otra vía diferente.
En este sentido, no puede dejar de recordarse lo previsto en el art. 16.4 de la Ley 39/2015, de
1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
en
el siguiente sentido
4. Los documentos que los interesados dirijan a los órganos de las Administraciones Públicas
podrán presentarse:
a) En el registro electrónico de la Administración u Organismo al que se dirijan, así como en los
restantes registros electrónicos de cualquiera de los sujetos a los que se refiere el artículo 2.1.
b) En las oficinas de Correos, en la forma que reglamentariamente se establezca.
c) En las representaciones diplomáticas u oficinas consulares de España en el extranjero.
d) En las oficinas de asistencia en materia de registros.
e) En cualquier otro que establezcan las disposiciones vigentes.
Los registros electrónicos de todas y cada una de las Administraciones, deberán ser
plenamente interoperables, de modo que se garantice su compatib ilidad informática e
interconexión, así como la transmisión telemática de los asientos registrales y de los
documentos que se presenten en cualquiera de los registros.
En el caso que nos ocupa, consta en el expediente que la solicitud de información fue
presentada en el Sistema de Registro Único de la Ciudad Autónoma de Melilla y, según se
informa, fue remitida a la Delegación del IMSERSO en la mencionada Ciudad Autónoma. En
consecuencia, hablamos de una solicitud de información presentada a través de un medio
legalmente válido y frente a la que no se puede alegar ningún defecto formal.
5. A continuación, hay que analizar el objeto material de la solicitud de acceso a que se refiere la
presente resolución, habida cuenta de que existen otras 10 peti ciones distintas agrupadas en
un solo escrito que han sido divididas en varios expedientes de reclamación.
En el presente expediente, nos centraremos en analizar la solicitud de información relativa a
Expedientes abiertos entre 2014 y 2019, ambos inclusive, a las residencias de mayores de la
Comunidad. En concreto, se pide conocer:
a. La denominación del centro expedientado.
b. La empresa titular del centro expedientado.
c. La fecha del expediente.
d. El motivo del expediente.
Hay que advertir que, aunque la solicitud de acceso se remitió inicialmente a la Ciudad
Autónoma de Melilla, tal y como hemos hecho constar, ésta lo reenvió al IMSERSO en Melilla,
organismo competente en materia de residencias de mayores, según se desprende del elenco
de normas vigentes:
– Real Decreto 1600/2004, de 2 de julio, por el que se desarrolla la estructura orgánica básica
del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, y se transforma el Instituto de Migraciones y
Servicios Sociales en Instituto de Mayores y Servicios Sociales (B.O.E nº 160, de 03.07.04).
– Real Decreto 1226/2005, de 13 de octubre, por el que se establece la estructura orgánica y
funciones del Instituto de Mayores y Servicios Sociales (B.O.E nº 246, de 14.10.05).
– Orden de 17 de enero de 1980, por la que se aprueba el Reglamento de Régimen y
Funcionamiento de los Consejos Generales del INSS, INSALUD e INSERSO (B.O.E de 22.01.80).
– Orden de 16 de noviembre de 1981, por la que se aprueba el Reglamento de Régimen y
Funcionamiento de las Comisiones Ejecutivas Provinciales y de los Consejos Generales del
INSS, INSALUD e INSERSO (B.O.E de 25.11.81).
– Orden TAS /2268 de 11 de julio 2006, por la que se delega y aprueban las delegaciones del
ejercicio de competencias en los organismos administrativos del Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales y sus organismos públicos dependientes (B.O.E nº 166, de 13.07.06).
- Resolución de 26 de agosto de 1987, de la Dirección General del Instituto Nacional de
Servicios Sociales (INSERSO), por la que se regulan los ingresos, traslados y permutas en los
centros Residenciales para la Tercera Edad.
- Orden de 8 de enero de 1986, por la que se aprueban los nuevos baremos de admisiones,
traslados y permutas en los Centros residenciales para la tercera edad del Instituto Nacional
de Servicios Sociales (INSERSO), de la Seguridad Social.
- Circular 11/1/92 de 18/11/92 del IMSERSO, sobre estancias diurnas en centros.
- Circular 2/1/88 de 23 de febrero de liquidación de estancias en centros residenciales del
INSERSO.
- Circular 6/1/92 de 1 de julio de 1992, normas para la resolución de solicitudes de estancia
temporal en centros residenciales del INSERSO.
En la Ciudad Autónoma de Melilla, la Dirección Provincial del IMSERSO es la encargada de la
gestión del acceso a las plazas residenciales públicas o concertadas que no han sido
transferidas a la Ciudad Autónoma, además de la gestión de los servicios y prestaciones
relativos a la aplicación de la Ley 39/2006 de 14 de diciembre, de Promoción de la autonomía
personal y atención a las personas en situación de dependencia
. Dichos centros de la Ciudad
Autónoma, se clasifican en «residencias de válidos», destinadas a usuarios que mantienen condiciones personales que les permiten realizar por sí mismos las actividades de la vida
diaria; «residencias de asistidos», destinadas a usuarios que presentan una incapacidad
permanente que les impida desarrollar las actividades de la vida diaria; y «residencias
mixtas», que cuentan con servicios e instalaciones para poder acoger tanto a usuarios que
pueden valerse por sí mismos, como a aquellos que no. (Ver
En lo que respecta a los expedientes incoados a las residencias de mayores, resulta de
aplicación el Real Decreto 1226/2005, de 13 de octubre, por el que se establece la estructura
orgánica y funciones del Instituto de Mayores y Servicios Sociales
, cuyo artículo 1.2 dispone
que Las competencias del IMSERSO, que tienen su fundamento en el artículo 57.1.c) del citado
texto refundido y en otras disposiciones generales, se refieren a las siguientes materias: h) La
propuesta, gestión y seguimiento de planes de servicios sociales de ámbito estatal en las áreas
de personas mayores y de personas dependientes.
De igual forma, entendemos que también resulta de aplicación el artículo 47 de la precitada
Ley 39/2016, de 14 de diciembre, según el cual:
1. Las Comunidades Autónomas desarrollarán el cuadro de infracciones y sanciones previstas
en la presente Ley.
2. La incoación e instrucción de los expedientes sancionadores, así como la imposición de las
correspondientes sanciones, corresponderá a cada Administración Pública en el ámbito de sus
respectivas competencias.
3. En el ámbito de la Administración General del Estado será órgano competente para
imponer las sanciones por conductas previstas como infracciones en el artículo 43:
a) El titular de la Dirección General del Instituto de Mayores y Servicios Sociales, cuando se
trate de sanciones por la comisión de infracciones leves.
b) El titular de la Secretaría de Estado de Servicios Sociales, Familias y Discapacidad, cuando
se trate de sanciones por la comisión de infracciones graves.
c) El titular del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, cuando se trate de sanciones por la
comisión de infracciones muy graves, si bien se requerirá el acuerdo previo del Consejo de
Ministros cuando las sanciones sean de cuantía superior a 300.000 euros o en los supuestos de
cierre de la empresa o clausura del servicio o establecimiento.
Entendemos, por tanto, que la potestad para informar sobre expedientes incoados a
residencias de mayores en la Cuidad Autónoma de Melilla es de la Administración General del
Estado, a través de sus órganos competentes.
6. Aclarado lo anterior, se debe analizar el fondo de la cuestión planteada que, tal y como se ha
expuesto en los antecedentes de hecho, viene referida a la obtención de una serie de datos-
actualizados a enero de 2020- sobre los expedientes incoados a las residencias de mayores
que tienen autorizado el desarrollo de su actividad en la Comunidad Autónoma de Melilla.
Esta reclamación en muy similar a otra del mismo reclamante (R/0478/2020) en la que
solicitaba al mismo organismo las Inspecciones realizas entre 2014 y 2019, ambos inclusive, a
las residencias de mayores de la Comunidad. En concreto, se pide conocer:
a. Residencia inspeccionada.
b. Año de la inspección.
c. Casos en que se abrió un expediente administrativo contra la titular de la residencia como
consecuencia de la inspección.
En este primer caso, razonamos lo siguiente:
“En primer lugar, destacamos que, entendida la información pública en los términos citados
en el artículo 13 de la LTAIBG, parece claro que lo pretendido por el reclamante, al existir y
estar en poder de la Administración, constituye info rmación pública.
Por su parte, recordemos que la Ratio iuris o razón de ser de la LTAIBG está contenida en su
Preámbulo: La transparencia, el acceso a la información pública y las normas de buen
gobierno deben ser los ejes fundamentales de toda acción política. Sólo cuando la acción de
los responsables públicos se somete a escrutinio, cuando los ciudadanos pueden conocer cómo
se toman las decisiones que les afectan, cómo se manejan los fondos públicos o bajo qué
criterios actúan nuestras instituciones podremos hablar del inicio de un proceso en el que los
poderes públicos comienzan a responder a una sociedad que es crítica, exigente y que
demanda participación de los poderes públicos.
No obstante, el derecho de acceso a la información no puede concebirse como un valor
absoluto o sin restricciones sino que, como dispone el artículo 14.1 de la norma, podrá ser
limitado en algunos supuestos que, no obstante, han de interpretarse de forma justificada y
proporcionada. Así, conviene citar, en este punto los criterios mantenidos por los Tribunales de
Justicia en cuanto a la aplicación de los límites contenidos en la LTAIBG:
- Sentencia nº 60/2016, de 18 de mayo de 2016, del Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nº 6 de Madrid, dictada en el PO 57/2015: “(…) Este derecho solamente se
verá limitado en aquellos casos en que así sea necesario por la propia naturaleza de la
información –derivado de lo dispuesto en la Constitución Española– o por su entrada en
conflicto con otros intereses protegidos. En todo caso, los límites previstos se aplicarán
atendiendo a un test de daño (del interés que se salvaguarda con el límite) y de interés
público en la divulgación (que en el caso concreto no prevalezca el interés público en la
divulgación de la información) y de forma proporcionada y limitada por su objeto y
finalidad".
“La ley consagra la prevalencia del derecho subjetivo a obtener la información y
correlativamente el deber de entregarla, salvo que concurran causas justificadas que
limiten tal derecho, a las que se refiere el art. 14. Tales causas constituyen conceptos
jurídicos indeterminados cuya relevancia y trascendencia deben ser concretadas en cada
caso, ponderando los intereses en conflicto, como la norma indica, de tal modo que frente
a los actos típicamente discrecionales, (…). En el supuesto litigioso se exige que se acredite
que el acceso a la información suponga un perjuicio para los intereses económicos y
comerciales.
- En la Sentencia de 7 de noviembre de 2016, dictada en el Recurso de Apelación presentado
frente a la Sentencia de instancia indicada previamente, la Audiencia Nacional
expresamente señaló que “Y si concurre alguno de los límites del art. 14 reseñado deberá
de acreditarlo”
- Sentencia nº 85/2016, de 14 de junio de 2016, del Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nº 5 de Madrid, dictada en el PO 43/2015: “Pues bien, a la hora de
interpretar tal precepto - 14.1 h-, hemos de tener presente que, la citada Ley, en su
Preámbulo, expresamente afirma que la misma configura de forma amplia el derecho de
acceso a la información pública y que dicho derecho solamente se verá limitado en aquellos
casos en que así sea necesario por la propia naturaleza de la información o por su entrada
en conflicto con otros intereses protegidos”.
“Así, la finalidad, principio y filosofía que impregna la reseñada Ley, es un acceso amplio a
la información pública; y los límites a tal acceso han de motivarse, interpretarse y aplicarse
de modo razonado, restrictivo y aquilatado a tenor del llamado, test de daño; a la luz de la
determinación del perjuicio que el acceso a determinada información puede producir sobre
el interés que se pretende salvaguardar con la limitación”.
- Sentencia nº 46/2017, de 22 de junio de 2017, del Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nº 2 de Madrid, dictada en el PO 38/2016: "El derecho de acceso a la
información es un derecho fundamental reconocido a nivel internacional como tal, debido a
la naturaleza representativa de los gobiernos democráticos; es un derecho esencial para
promover la transparencia de las instituciones públicas y para fomentar la participación
ciudadana en la toma de decisiones. Además las Administraciones Públicas se financian con
fondos procedentes de los contribuyentes y su misión principal consiste en servir a los
ciudadanos por lo que toda la información que generan y poseen pertenece a la
ciudadanía.
Pueden distinguirse dos aspectos en cuanto al derecho al acceso a la información:
Transparencia proactiva, como aquella obligación de los organismos públicos de publicar y
dar a conocer la información sobre sus actividades, presupuestos y políticas y la
Transparencia reactiva: Es el derecho de los ciudadanos de soli citar a los funcionarios
públicos cualquier tipo de información de y el derecho a recibir una respuesta documentada
y satisfactoria". "Las diferentes y numerosas menciones a este derecho coinciden en
resaltar la creciente importancia que está cobrando, ya que el mismo supone una
herramienta indispensable para adquirir aquellos conocimientos que permiten controlar la
actuación de los gobiernos y prevenir y luchar contra la corrupción así como contrarrestar
la violación de derechos. De estos preceptos se desprende que el derecho de acceso a la
información debe ser destacado como un valor intrínseco al concepto de democracia."
- Sentencia nº 98/2017, de 22 de junio de 2017, del Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nº 11 de Madrid, dictada en el PO 49/2016: "La ley consagra pues la
prevalencia del derecho subjetivo a obtener la información y correlativamente el deber de
entregarla, salvo que concurran causas justificadas que limiten tal derecho, a las que se
refiere el art. 14, causas que constituyen conceptos jurídicos indeterminados cuya
relevancia y trascendencia han de ser concretadas en cada caso, ponderando los intereses
en conflicto (…)”.
- Asimismo, destaca la Sentencia del Tribunal Supremo, de 16 de octubre de 2017, dictada
en procedimiento de casación, que razona lo siguiente:
“Esa formulación amplia en el reconocimiento y en la regulación legal del derecho de
acceso a la información obliga a interpretar de forma estricta, cuando no restrictiva, tanto
las limitaciones a ese derecho que se contemplan en el artículo 14.1 de la Ley 19/2013
como las causas de inadmisión de solicitudes de información que aparecen enumeradas en
el artículo 18.1.” (…)
“En cuanto a la limitación del acceso a la información prevista en el artículo 14.1. h/ de la
Ley 19/2013, de 9 de diciembre (cuando el acceso a la información suponga un perjuicio
para los intereses económicos y comerciales ), ya hemos señalado que las limitaciones
contempladas en el artículo 14 de la Ley 19/2013, lo mismo que sucede con las causas de
inadmisión de solicitudes de información que enumera el artículo 18, deben ser
interpretadas de forma estricta y partiendo de la premisa de que el derecho de acceso a la
información aparece configurado en nuestro ordenamiento con una formulación amplia, de
manera que sólo son aceptables las limitaciones que resulten justificadas y proporcionadas.
Finalmente, la reciente sentencia también del Tribunal Supremo nº 748/2020, de 11 de
junio de 2020, dictada en el recurso de casación 577/2019 concluye lo siguiente: “la
aplicación de los límites al acceso a la información requiere su justificación expresa y
detallada que permita controlar la veracidad y proporcionalidad de la restricción
establecida”.
En definitiva, hay que tener en cuenta que la regla general debe ser la de entregar la
información y la excepción la aplicación de limites debidamente justificados. Por lo tanto,
aplicando el criterio mantenido por los Tribunales de Justicia, podemos concluir que no se
aprecia la existencia de límites legales en el presente caso, puesto que se solicitan datos
estadísticos que no hacen referencia expresa a expedientes en curso cuya investigación o
resolución final pudiera ponerse en peligro ni afecta a datos de carácter personal de personas
físicas identificadas o identificables, limites que, por otra parte, tampoco han sido alegados
por la Administración.
En este sentido, debemos recordar que se piden únicamente datos relativos a los centros
autorizados para la prestación de un servicio de tal importancia social como es el
desempeñado por las residencias de cuidado de mayores. Unos datos que no implican ningún
perjuicio a los titulares de las autorizaciones sino que, antes al contrario, permiten conocer la
situación real de tales centros en la Ciudad Autónoma de Melilla. Información que, a nuestro
juicio, está claramente vinculada a la finalidad o ratio iuris de la LTAIBG antes mencionada.
En consecuencia, entendemos que ha de garantizarse el acceso a la información solicitada y,
por lo tanto, que la presente reclamación ha de ser estimada.”
7. Teniendo en cuenta estas premisas, y al igual que en el precedente señalado, debemos
analizar si en el presente caso existe alguno de los límites legales que marca la LTAIBG que,
por otra parte, tampoco han sido alegados por la Administración. En concreto, merece
especial atención el límite reseñado en el artículo 14.1 h) de la Ley, relativo al posible
perjuicio a los intereses económicos y comerciales de las empresas que dirigen las residencias
de mayores. Y ello toda vez que se solicita que se identifiquen los expedientes que se
hubiesen incoado y que, eventualmente, pudiera tener su origen en alguna denuncia o queja
presentada por un particular debido, a su juicio, a un deficiente funcionamiento en todos o
parte de los servicios ofrecidos por la residencia. Una información que, por lo tanto, pudiera
perjudicar la imagen o marca comercial del establecimiento y ponerle en una posición menos
destacada respecto de otros centros que ofrezcan el mismo servicio.
Para analizar el concepto de intereses económicos y comerciales debemos tener presente el
reciente Criterio Interpretativo 1/2019, de 24 de septiembre
, dictado en función de las
potestades otorgadas por el articulo 38.2 a) de la LTAIBG. Este Criterio alcanza las siguientes
conclusiones:
“1. El art. 14.1, apartado h), de la LTAIBG utiliza la conjunción copulativa “y” para la
vinculación de los conceptos de “intereses económicos” y de “intereses comerciales”, lo que
induce a pensar que en el ánimo de los redactores de la Ley había un entendimiento separado
de ambos, según el cual los dos términos serían independientes y designarían realidades
diferentes. No obstante, gramática y conceptualmente, los intereses comerciales son un sector
de los intereses económicos que, por su relevancia son destacados al mismo nivel.
2. En cualquier caso, por “intereses económicos” se entienden las “conveniencias, posiciones
ventajosas o de importancia de un sujeto individual o colectivo en el terreno de la producción,
distribución y consumo de bienes y servicios” y por “intereses comerciales” las “conveniencias,
posiciones ventajosas o de importancia en el materias relativas al ámbito del intercambio de
mercancías o servicios en un ámbito de mercado”.
3. Se trata de un supuesto de hecho totalmente diferente de los de “política económica y
monetaria”, “secreto profesional” y ”propiedad intelectual e industrial”, la “confidencialidad o
el secreto requerido en procesos de toma de decisión” y “protección del medio ambiente”, que
son objeto de distintos apartados del art. 14.1 de la LTAIBG.
4. La categorización de las posiciones de un sujeto o sujetos como intereses económicos y
comerciales debe hacerse caso por caso y en atención a las circunstancias concretas de cada
supuesto. Pero cuando se está en presencia de secretos comerciales o de cláusulas de
confidencialidad debe entenderse en todo caso que dichos intereses concurren en el caso.
En todo caso, a la hora de calificar una determinada información como secreta o confidencial,
han de tenerse en cuenta los siguientes criterios:
Ha de ser relativa a circunstancias u operaciones que guarden conexión directa con la
actividad económica propia de la empresa.
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/criterios/1-2019.html
La información no ha de tener carácter público, es decir, que no sea ya ampliamente conocida
o no resulte fácilmente accesible para las personas pertenecientes a los círculos en que
normalmente se utilice ese tipo de información.
Debe haber una voluntad subjetiva del titular de la información de mantener alejada del
conocimiento público la información en cuestión.
La voluntad de mantener secreta la información ha de obedecer a un legítimo interés objetivo
que debe tener naturaleza económica, y que cabrá identificar. Por ejemplo, cuando la
revelación de la información produzca el detrimento de la competitividad de la empresa titular
del secreto frente a sus competidores, debilite la posición de esta en el mercado o le cause un
daño económico al hacer accesible a los competidores conocimientos exclusivos de carácter
técnico o comercial.
5. La protección de los intereses económicos y comerciales de un sujeto determinado opera
tanto en el ámbito de la publicidad activa como en el del ejercicio del derecho de acceso a la
información pública.
6. En el ámbito de la publicidad activa, la presencia de intere ses económicos y comerciales
susceptibles de protección puede darse preferentemente en la información de carácter
contractual, la relativa a las encomiendas de gestión o subvenciones, la información
presupuestaria y las cuentas de resultados e informes de auditoría y fiscalización. Es en estos
sectores o áreas informativas donde, a juicio de este CTBG, podría suscitarse el conflicto y
sería adecuado establecer controles, automatizados en su caso, para evitar la divulgación
indebida de informaciones que pudieran revelar secretos comerciales, quebrantar cláusulas de
confidencialidad o secreto o revelar posiciones ventajosas
7. En el ámbito del ejercicio del derecho de acceso, deben tenerse en cuenta las siguientes
reglas para la aplicación del límite:
El límite referido al perjuicio para los intereses económicos y comerciales de una organización,
empresa o persona como el resto de los límites del artículo 14, no opera de manera
automática ni supone per se una exclusión directa del derecho de acceso a la información o de
las obligaciones en materia de publicidad activa.
Antes al contrario tal como establece el propio art. 14, la aplicación de los límites será
potestativa, justificada y proporcionada con el objeto y finalidad de protección y atender a las
circunstancias del caso concreto (art. 14.2).
Cada caso debe ser objeto de un estudio individualizado, de la aplicación del test del daño, y
de la ponderación de sus circunstancias tal como rige en el Preámbulo de la Ley.
No es suficiente argumentar que la existencia de una posibilidad incierta pueda producir un
daño sobre los intereses económicos y comerciales para aplicar el límite con carácter general.
El perjuicio debe ser definido indubitado y concreto.
Dicho daño debe ser sustancial, real, manifiesto y directamente relacionado con la divulgación
de la información.
Constatada la existencia del daño y su impacto, deberá procederse a la ponderación de la
existencia de un interés prevalente que marcará, en última instancia, el peso de dicho daño en
los intereses económicos y comerciales frente al interés legítimo existente en conocer la
información concreta a divulgar.”
La Administración no ha alegado que exista un daño indubitado y concreto, sustancial, real,
manifiesto y directamente relacionado con la divulgación de la información.
A juicio de este Consejo de Transparencia, la información sobre los expedientes abiertos a las
residencias de mayores ha de ser pública, ya que debe prevalecer el interés público en su
divulgación.
En este sentido, debemos recordar que los datos solicitados sirven para evaluar la calidad de
los centros autorizados para la prestación de un servicio de tal importancia social como es el
desempeñado por las residencias de cuidado de mayores, que no persigue obtener
información sobre expedientes en curso cuya investigación o resolución final pudiera ponerse
en peligro ni afecta a datos de carácter personal de personas físicas identificadas o
identificables, sino a expedientes terminados, límites que, por otra parte, tampoco han sido
alegados por la Administración. Se trata, a nuestro juicio, de unos datos que permiten
conocer la situación real de tales centros en la Ciudad Autónoma de Melilla y que deben ser
de acceso público, por ser información que, en nuestra opinión, está claramente vinculada a
la finalidad o ratio iuris de la LTAIBG antes mencionada y que se ampara en un interés público
ha de prevalecer frente a hipotéticos daños a los intereses de las empresas involucradas.
8. En apoyo de esta conclusión, en lo relativo a la prevalencia del derecho de acceso, se debe
citar un precedente tramitado en el Consejo de Transparencia (RT/0440/2019
), en el que se
solicitaban la identidad, motivo e importe de sanciones a residencias de mayores públicas,
privadas y concertadas en los últimos 5 años.
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/Resoluc iones/resoluciones CCAA EELL.html
En esta resolución se razonaba lo siguiente: “Asimismo, la administración autonómica alega el
artículo 14.1 h) de la LTAIBG al indicar en sus alegaciones que “Es más, esta regulación, si bien
no puede ser entendida como un mecanismo de protección de las personas jurídicas, por no
ser estas strictu sensu titulares del derecho fundamental a la intimidad o al honor, sí supone,
respecto de ellas, una limitación del derecho a obtener información sobre determinados datos
de las mismas en la medida en que pueda verse perjudicado el buen nombre comercial de la
empresa o su prestigio, afectando a su proyección pública y consideración ajenas, con la
consiguiente trascendencia de todo ello en el mercado.”.
A este respecto, cabe señalar que tal y como ha declarado este Consejo en el criterio
interpretativo CI/002/2015, de 24 de junio
, los límites previstos en el artículo 14 de la
LTAIBG, a diferencia de lo que sucede con el relativo a la prot ección de datos, no se aplican
directamente, sino que de acuerdo con el apartado 1 de dicho precepto “podrán” ser
aplicados por el órgano administrativo que tramita la solicitud de acceso a la información y
bajo cuya responsabilidad ha de dictarse la correspondiente Resolución. De este modo se
indica en dicho Criterio, en primer lugar, que “los límites no operan ni automáticamente a
favor de la denegación ni absolutamente en relación a los contenidos”. En segundo lugar, la
invocación de los motivos de interés público para limitar el acceso a la información debe estar
ligada con la protección concreta de un interés racional y legítimo. En tercer lugar, “su
aplicación no será en ningún caso automática”, por el contrario, “deberá analizarse si la
estimación de la petición de información supone un perjuicio (test del daño) concreto, definido
y evaluable. Este, además, no podrá afectar o ser relevante para un determinado ámbito
material, porque de lo contrario se estaría excluyendo un bloque completo de información”. Y,
en cuarto lugar, “es necesaria una aplicación justificada y proporcional atendiendo a las
circunstancias del caso concreto y siempre que no exista un interés que justifique la publicidad
o el acceso (test del interés público)”.
En este mismo sentido, según ha declarado la jurisdicción contencioso-administrativa al
delimitar el alcance y naturaleza de los límites del artículo 14 de la LTAIBG, «la ley consagra la
prevalencia del derecho subjetivo a obtener la información y co rrelativamente el deber de
entregarla, salvo que concurran causas justificadas que limiten tal derecho, a las que se
refiere el art. 14. Tales causas constituyen conceptos jurídicos indeterminados cuya relevancia
y trascendencia deben ser concretadas en cada caso, ponderando los intereses en conflicto,
como la norma indica, de tal modo que frente a los actos típicamente discrecionales, que
admiten varias soluciones justas, en el caso objeto de análisis solamente permite una solución
https://www.consejodetransparencia.es/ct Home/Actividad/criterios.html
justa» -Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nº. 6, de 18 de mayo
de 2016, F.D. Cuarto-.
Criterio que, por lo demás, ha sido respaldado por el Tribunal Supremo precisamente al
analizar el alcance del límite contemplado en la letra h) del artículo 14.1 de la LTAIBG, al
razonar en el Fundamento 6 de su Sentencia de 16 de noviembre de 2017, dictada en el
recurso de casación número 75/2017, que «la posibilidad de limitar el derecho de acceso a la
información no constituye una potestad discrecional de la Administración o entidad a la que
se solicita información, pues aquél es un derecho reconocido de forma amplia y que sólo
puede ser limitado en los casos y en los términos previstos en la Ley; de manera que la
limitación prevista en el artículo 14.1.h/ de la Ley 19/2013 no opera cuando quien la invoca no
justifica que facilitar la información solicitada puede suponer perjuicio para los intereses
económicos y comerciales».
En el presente caso no se ha realizado por parte de la Administración autonómica ninguna
ponderación o test del daño, directamente se ha denegado la identidad de los infractores en
base a lo dispuesto por el artículo 30.2 de la Ley 11/2002, y la facultad –podrá-que otorga a la
administración a dar publicidad o no de los sancionados. Este Consejo entiende que existe un
interés público que justifica la publicidad de los sancionados en base a; i) Las personas
usuarias de dichos servicios -tercera edad- forman un colectivo especialmente vulnerable que
merece una especial protección, superior al honor o buen nombre comercial de una empresa
que ha sido sancionada de manera firme, precisamente por no cumplir con la legalidad con
respecto al cuidado y atención de dichas personas y ii) La Ley 11/2002, de Ordenación de la
actividad de los centros y servicios de acción social y de mejora de la calidad en la prestación
de los servicios sociales de la Comunidad de Madrid, en ningún caso prohíbe la publicación de
la identidad de los sancionados.
Por todo lo anteriormente expuesto procede estimar la presente reclamación.”
En cumplimiento de esta resolución, la Comunidad de Madrid entregó al reclamante la
información solicitada.
Dada la similitud evidente que existe entre el precedente citado y la reclamación actual, en lo
relativo a la prevalencia del derecho de acceso a la información solicitada frente a supuestos
intereses económicos y comerciales no constatados, entendemos que deben aplicarse los
mismos criterios y que, por lo tanto, la presente reclamación ha de ser estimada.
III. RESOLUCIÓN
En atención a los Antecedentes y Fundamentos Jurídicos descritos, procede:
PRIMERO: ESTIMAR la reclamación presentada por , con entrada el 6
de agosto de 2020, contra la Delegación del IMSERSO en MELILLA, dependiente del
MINISTERIO DE DERECHOS SOCIALES Y AGENDA 2030.
SEGUNDO: INSTAR a la Delegación del IMSERSO en MELILLA, dependiente del MINISTERIO DE
DERECHOS SOCIALES Y AGENDA 2030, a que, en el plazo máximo de 20 días hábiles, remita al
reclamante la siguiente información:
Expedientes abiertos entre 2014 y 2019, ambos inclusive, a las residencias de mayores de la
d. El motivo del expediente
TERCERO: INSTAR a la Delegación del IMSERSO en MELILLA, dependiente del MINISTERIO DE
DERECHOS SOCIALES Y AGENDA 2030, a que, en el mismo plazo máximo, remita a este
Consejo de Transparencia copia de la información enviada al rec lamante.
De acuerdo con el artículo 23, número 1
, de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia,
Acceso a la Información Pública y Buen Gobierno, la Reclamación prevista en el artículo 24 de la
misma tiene la consideración de sustitutiva de los recursos administrativos, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 112.2 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre
, de Procedimiento
Administrativo Común de las Administraciones Públicas. Contra la presente Resolución, que pone fin a la vía administrativa, se podrá interponer Recurso
Contencioso-Administrativo, en el plazo de dos meses, ante los Juzgados Centrales de lo
Contencioso-Administrativo de Madrid, de conformidad con lo previsto en el artículo 9.1 c) de la
Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa
.
EL PRESIDENTE DEL CTBG
Fdo: José Luis Rodríguez Álvarez.